<<
>>

3.1. ПОНЯТИЕ КОММЕРСАНТА И ТОРГОВОЙ СДЕЛКИ

Коммерсант

Умом Россию не понять. Аршином общим не измерить: У ней особенная стать — В Россию можно только верить. Ф. И. ТЮТЧЕВ

По праву Германии, Франции и США коммерсант является участником хозяйственного оборота, правовое положение и сделки которого подчинены специальному регулированию.

В странах, где торговое право как самостоятельная отрасль не существует, любая сделка, совершенная коммерсантом и некоммерсантом, подчинена одним и тем же юридическим правилам в отношении их содержания и условий заключения, и в принципе споры по сделкам подлежат рассмотрению в одних и тех же органах общей юрисдикции. Однако в этих странах (например, в Швейцарии, Англии и др.) существуют нормы, предусматривающие специальные правила относительно деятельности лиц, ведущих торговую деятельность в виде своего бизнеса.

В результате для всех национальных систем права характерно наличие, с одной стороны, особых правил заключения и исполнения сделок, квалифицируемых как торговые (или коммерческие), а с другой стороны, особых правил деятельности коммерсантов как самостоятельных предпринимателей, заключающих коммерческие сделки в качестве своей основной деятельности.

Статус коммерсанта признается по закону за лицом, деятельность которого характеризуется двумя признаками: заключением сделок и осуществлением иных хозяйственных операций в виде предпринимательства, с одной стороны, и осуществлением такой предпринимательской деятельности от своего имени, то есть в качестве самостоятельного хозяйственного деятеля, с другой. Коммерсантами могут выступать как индивидуальные, так и коллективные лица. К индивидуальным коммерсантам относятся физические лица, которые, будучи собственниками предприятия, действуют как отдельные предприниматели. Сфера их деятельности — преимущественно те сектора экономики, где не требуется значительного капитала (обслуживание, мелкая и средняя торговля, промышленное или сельскохозяйственное производство и т.

д.). Коллективные коммерсанты — это разного рода объединения предпринимателей, действующие в организационно-правовых рамках торгового товарищества, которое в большинстве случаев является юридическим лицом, собственником одного или нескольких предприятий.

В качестве коммерсанта рассматрив ется лицо, осуществляющее предпрі нимательскую деятельность, то есть ведущее хозяйственные операции в виде своего основного бизнеса на профессиональных началах.

Согласно Торговому кодексу Франции, коммерсантами считаются лица, заключающие торговые сделки и действующие при этом в порядке осуществл ния своей основной деятельности. Статус коммерсанта определяется торговым характером заключаемых в виде промысла сделок, перечень которых приводится в самом законе (объективный принцип определения коммерсанта). Что касается записи лица в торговом реестре, то это создает только презумпцию обладания им качествами коммерсанта и является одним из доказательств этого факта.

В соответствии с Торговым уложением Германии коммерсантами считаются лица, которые профессионально осуществляют те или иные виды деятельности, прямо определяемые законом. Лица, занимающиеся торговыми сделками, при наются коммерсантами независимо от регистрации в торговом реестре, хотя на них и лежит обязанность зарегистрироваться. Такие лица называются обязательными коммерсантами. К деятельности, кото рую они ведут, закон относит не только приобретение и перепродажу товаров или ценных бумаг, но и осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных сделок. Кроме того, коммерсантами признаются лица и предприятия, не занимающиеся перечисленными основными видами деятельности, но внесенные в торговый реестр. Такие коммерсанты, занимающиеся другими торговыми промыслами, обязаны зарегистрироваться в торговом реестре и становятся коммерсантами после ре гистрации. Закон относит к коммерсантам владельцев вспомогательных предприятий сельского и лесного хозяйств, так называемых возможных коммерсантов, которые решают вопрос о регистрации по собственному усмотрению.

Имеется понятие кажущегося коммерсанта, который зарегистрировался, но не отвечает предусмотренным для коммерсан а требованиям. Таким образом, статус коммерсанта зависит от соответствия лица признакам одного из видов коммерсантов, предусматриваемым законом (субъективный принцип определения коммерсанта).

Согласно ЕТК США коммерсантом признается лицо, которое «совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом и по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки...». Помимо предпринимательской деятельности, связанной с заключением сделок, условием признания за лицом статуса коммерсанта является деятельность его в качестве самостоятельного предпринимателя, хозяина промысла, вы- тупающего в торговом бизнесе от своего имени. Поэтому рассматриваются как коммерсанты, например, комиссионеры, но не считаются коммерсантами служащие, действующие как представители предприятия от его имени. Лицо, отвечающее указанным в законе требованиям, признается коммерсантом независимо от хозяйственной сферы осуществления им своей деятельности — производственной, транспортной, сельскохозяйственной, банковской и т. д. Признание правового статуса коммерсанта является важным юридическим фактом. Все заключаемые коммерсантом сделки считаются связанными с функционированием его предприятия и имеющими коммерческий характер, то есть торговыми сделками, со всеми вытекающими из этого факта юридическими последствиями. Особое значение это имеет в Германии, законодательство которой не содержит перечня торговых сделок. Указанная презумпция может быть опровергнута доказательством того, что данная сделка не относится к деятельности лица как коммерсанта. Но такое доказательство возлагается на другую сторону, которая может обосновать в процессе чисто гражданский характер спорного обязательства, его несвязанность с коммерческой деятельностью контрагента. Действие отмеченной презумпции относится к любым сделкам коммерсанта — односторонним, двусторонним или многосторонним договорам.

Для коммерсантов устанавливается законом ряд обязанностей в сфере организационно-хозяйственной деятельности по ведению промысла: а) публикация сведений о самом предприятии в форме регистрации его в торговом реестре; б) приобретение разрешения (патента, лицензии) на ведение деятельности с уплатой установленного налога; в) ведение торговых книг; г) открытие собственного банковского счета (по законодательству некоторых стран); д) выступление в хозяйственном обороте под определенным фирменным наименованием.

В общем объеме внешней торговли, как показывает практика, большая часть импортных поставок осуществляется через торговые представительства фирм-произ- водителей, которые позволяют фирмам-производителям оперативно и гибко реагировать на изменения цен на рынке.

Серьезным препятствием развитию такой стратегии внешней торговли являются высокие расходы на оплату земельных участков, цены на строительство офисов или их аренду, высокие банковские проценты. Эти факторы способствуют организации сети фирм-предста- вителей и ауторизованных продавцов, различия между которыми следующие:

Торговый представитель Ауторизованный продавец

Доверенность на заключение дого- Собственные закупки;

воров; Доверенность-инкассо;

Фиксированный процент Возмещение текущих расходов.

комиссионных от суммы сделки;

При организации сети фирм-представителей следует учитывать: —

организационно-правовую форму; —

имеющуюся сервисную сеть; —

сложившийся круг покупателей; — наличие квалифицированного технического персонала; —

конкуренцию; —

наличие складских помещений; —

наличие выставочных площадей.

Торговая сделка

При определении понятия торговой сделки и построении системы такого рода сделок законодательство и практика исходят из двух различных критериев — признания торгового характера сделки по объективному ее содержанию (Франция, Бельгия, Испания и др.) или субъективному признаку осуществления ее коммерсантом (Германия). Однако ни один из этих критериев не применяется как единственный ни в одной из стран. Французское законодательство полагает в основу понятия одновременно два критерия, признавая объективно-торговые и субъективно торговые сделки. Во французском Торговом кодексе содержится перечень сделок, которые по перечисляемым в законе признакам — их содержанию или форме, являются торговыми, независимо от того, совершаются они коммерсантами или некоммерсан- тами (объективно торговые сделки). В перечень торговых включены сделки по покупке с целью перепродажи, осуществлению комиссионных, страховых, банковских, строительных, транспортных, арендных и ряда других операций, рассматриваемые как торговые по самому их характеру, а также сделки, являющиеся торговыми по признаку формы, например вексельные сделки.

По законодательству Германии в качестве торговых сделок рассматриваются все сделки, совершаемые предпринимателями в целях ведения своего торгового предприятия.

Торговыми считаются только сделки, в которых обеими или хотя бы одной из сторон выступает коммерсант (субъективно-торговые сделки), тогда как сделки некоммерсантов к ним отнесены быть не могут. Общий критерий сделки дополняется перечислением основных видов сделок, рассматриваемых как торговые. Все сделки акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, признаваемых коммерсантами, квалифицируются как торговые. Принято рассматривать в качестве торговых и сделки, которые совершаются иными видами торговых товариществ.

Ввиду действия отмеченных критериев квалификации и широкой трактовки понятия торговой сделки сферой их является как обращение товаров и некоторые сопутствующие этому процессы, так и производство, то есть они опосредствуют весь круг хозяйственно-экономических отношений. Торговыми, таким образом, являют СЯ, ПО существу, все хозяйственные сделки, ОТНОСЯЩИ !СЯ к обращению товаров и денег. Признание за сделкой торгового характера подчиняет ее не только общим нормам гражданского права, но в первую очередь специальным нормам торгового права. К заключению и исполнению торговых сделок применяются специальные нормы торгового права, недействующие в отношении обычных гражданских сделок, а разрешение возникающих из торговых сделок споров допускается во многих странах в органах специальной юрисдикции.

Встречная торговля предусматривает совершение внешнеторговых операций в едином контракте при полном или частичном балансе обмена товаров. Фактически импорт в полной или частичной степени оплачивается экспортом. Обычно посредником в таких сделках оказывается банк, открывающий специальные счета для партнеров, где подводится баланс их обязательств. На практике применяют следующие разн видности встречной торговли: бартерные операции, встречные закупки, выкуп устаревшей продукции, операции с давальческим сырьем, компенсационные сделки. Бартерные операции подкрепляются двумя контрактами купли-продажи с идентичными условиями. Встречные закупки обычно возлагаются на экспортера как давление со стороны импортера.

При поставке новых моделей товаров экспортер может взять на себя обязательства по выкупу устаревшей модели и зачислении ее остаточной стоимости в стоимость новых товаров. Это один из способов борьбы с конкурентом и расширение собственного рынка сбыта. Операции с давальческим сырьем по финансовой схеме аналогичны встречной торговле, но здесь имеет место специфика встречных товаров. Компенсационные сделки отличаются от бартерных тем, что в них более широкая номенклатура взаимно поставляемых товаров и стоимость встречных поставок не сбалансирована в денежном исчислении.

Кооперированная торговля предусматривает объединение участников внешнеэкономической деятельности в рамках единого контракта. При производственной кооперации поставщики изготавливают части единого заказа. Сбытовая кооперация позволяет соединить мелких идентичных по со ставу родукции поставщиков в одном крупном контракте. Кооперированная торговля используется для повышения онкурентоспособности на внешнем рынке.

Особенности регулирования содержания сделок нормами торгового права проявляются, с одной стороны, в упрощении формы и порядка их заключения сторонами, а с другой стороны, в усилении защиты интересов коммерсанта как стороны торговой сделки. Для торговых сделок предусматривается более высокий размер узаконенного процента, чем в общегражданском обороте. В отношении торговых сделок судебная практика исходит из презумпции солидарной ответственности должников, а в гражданских сделках она должна быть специально оговорена в договоре. Это создает для кредитора большие гарантии, предоставляя возможность требовать от каждого из должников полной уплаты долга. В торговых сделках кредитору-залогодержателю предоставляются большие права в отношении заложенных вещей.

Для защиты прав из торговых сделок устанавли тется сокращенный срок исковой давности. Например, во Франции вместо общего 30-летнего срока давности действует срок в 10 лет, если не предусмотрены еще более короткие сроки.

Споры по торговым сделкам могут быть переданы на рассмотрение органов особой юрисдикции. В одних странах (например, во Франции и Бельгии) — это коммерческие суды, в других (в Германии) — коммерческие палаты общих гражданских судов первой инстанции. Им подсудны споры не только из двусторонних, но и односторонних торговых сделок. Компетенция таких судов факультативная — стороны могут обратиться и в гражданский суд общей юрисдикции. Апелляционное и кассационное обжалование решений коммерческих судов производится в обычном порядке в органах общей юрисдикции. Процесс сближения двух систем права сопровождается и введением, например в Англии, специальной юрисдикции для рассмотрения споров из коммерческих сделок. Так, принятым в Англии законом об управлении юстицией 1970 г. официально признано существование в составе Высокого суда справедливости Коммерческого суда.

Формально-юридическое выделение в особую категорию участников хозяйственного оборота предпринимателей, именуемых коммерсантами, деятельность которых подчиняется во многом специальному правовому

режиму, и выделение из всей сферы гражданских сделок в особую категорию сделок торговых, подчиненных специальным правилам заключения и исполнения, преследует три основные хозяйственные цели. Этими целями объясняется и само существование торгового права.

Первая цель — закрепление специального регулиро- * вания отношений по кредитованию в хозяйственном обороте, имеющему огромную роль в редпринимательской деятельности. К креди ным сделкам, рассматриваемым как коммерческие, предъяв яются особо строгие требования в отношении их реализации, направленные на то, чтобы предоставить кредитору предпринимателя большие гарантии получения платежа, чем это обеспечивается нормами гражд некого права. Эта строгость проявляется в правилах об обязанности коммерсанта заявить о прекращении платежей в течение определенного срока, особой процедуре взыскания с несостоятельного должника, повышенном размере узаконенного процента при просро іке, солидарной ответственности должников, предоставлении больших прав кредитору-залогодержате- лю и т. д.

Вторая хозяйственная цель состоит в создании условий, обеспечивающих быстроту осуществления коммерческих сделок и разрешение возникающих по ним споров. Это проявляется, с одной стороны, в установлении целого ряда правил, которые либо ослабляют формализм заключения сделок, либо, наоборот, усил вают его. Коммерсанты освобождаются от ряда сложностей в доказательстве заключения договора, что позволяет заключать сделки не в письменной форме, а устно или по телефону (этот факт подлежит отметке в торговых книгах). С другой стороны, заключение некоторых сделок, например совершаемых на товарных или фондовых биржах, подчинено специальным правилам оформления.

В интересах более быстрого и квалифицированного разрешения споров из коммерческих сделок сторонам предоставляется возможность обратиться в специальные органы юрисдикции.

Третья (основная) хозяйственная цель — придание предпринимательской деятельности публичного характера, что объясняется заботой о защите интересов третьих лиц и государства. Этой цели служат правила регистрации коммерсантов в торговых реестрах, опубликования результатов хозяйственной деятельности (публичной отчетности), совершения некоторых видов

операций и т. д. Однако последовательная реализация данной цели противоречит интересам секретности предпринимателей и существенно ограничивается правилами о коммерческой тайне, предоставляющей коммерсантам возможность сохранять в тайне основное содержание хозяйственной деятельности и пользоваться средствами правовой защиты против нарушения их банковских и коммерческихсекретов.

Коммерсанты, как правило, осуществляют свою коммерческую деятельность через одно или несколько принадлежащих им торговых предприятий. В действующем законодательс ве многих стран мира предприятие не рас- см: тривается как самостоятельный субъект права, за ним не признается характер хозяйственного образования, обладающего обособленным имуществом, собственным активом и пассивом и пользующегося правами юридического лица.

В соответствии с традиционной правовой концепцией торговое предприятие рассматривает я как определенный имущественный комплекс, включающий материальные и нематериальные элементы и являющийся в качестве такового только объектом права. Этот имущественный комплекс принадлежит предпринимателю, индивидуальному или объединенному с другими предпринимателями в торговое товарищество, который и управляет данным имуществом.

Как средство предпринимательской деятельности предпринимателя и объект права предприятие, будучи имущественным комплексом, включает материальные элементы, права и обязанности, а также сложившиеся с другими предприятиями и клиентурой фактические отношения. В состав материально-денежных элементов предприятия входит торговое заведение или помещение (фабрика, завод, магазин, конторские помещения и т. д.), товары (сырье, топливо, полуфабрикаты, готовые изделия и т. д.) и наличные денежные средства (кассовая наличность).

Важную часть имущественного комплекса предприятия составляют его права и обязательства. К ним относятся права промышленной собственности (права на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, «ноу-хау» и фирменное наименование), авторские права, приобретенные лицензионные, арендные и другие права, а также денежные требования и долги, включая полученные займы и кредиты.

И наконец, в состав предприятия входят фактическое положение на рынке, сложившиеся деловые связи и приобретенная репутация, составляющие имидж предприятия (постоянная клиентура, возможности приобретения материально-технических средств и сырья и т. д.). Нематериальные элементы предприятия — промышленные права, клиентура, «шансы* и т. д. — получили в английской литературе наименование «гудвил* (goodwill).

Исходя из концепции предприятия как имущественного комплекса, принадлежащего торговому предпринимателю, суды признают за предприятием как объектом права две особенности. Первая особенность состоит в том, что предприятие оценивается как определенным образом обособленное в хозяйственном обороте имущество, выделяемое из остального имущества коммерсанта. Вторая особенность сводится к тому, что предприятие выступает в качестве объекта права собственности и при юридических сделках рассматривается как единое целое. Вторая особенность находит свое юридическое выражение, прежде всего, в том, что предприятие признается в законе и на практике единым объектом заключ емых по поводу него коммерсантом гражданских сделок — купли-продажи, залога и аренды. Такого рода сделки не имеют своим предметом отдельные материальные или нематериальные элементы, а распространяются на предприятие как целостный объект, хотя в различных странах сам состав этих элементов, относимых к предприятию, неодинаков. В этом отношении характерно регулирование сделок, представленное нормами специального французского законодательства и законодательства Германии. Сделки в отношении предприятия как целого признаются английской судебной практикой и правом США.

Предприятие может переходить от одного лица к другому в порядке отчуждения или по наследству. При этом оно переходит по договору купли-продажи или иным основаниям как единое имущество в том или ином комплексе составляющих его элементов. Конкретный их состав и форма совершения сделки определяются в законодательстве по-разному. Так, по французскому закону в состав отчуждаемого предприятия, если договором не предусматривается иное, входят такие материальные элементы, как сырье, оборудование и товары, а также нематериальные элементы в составе клиентуры, фирмы и вывески, права промышленной собственности (патентов, товарных знаков и промышленных образцов) и, на конец, лицензионные и арендные права. Передача других элементов, в частности недвижимости и долговых требований, должна быть оговорена в договоре специально. Согласно праву США (ст. 6-102 ЕТК), так называемое «комплексное отчуждение» предприятия включает только материалы, оборудование и товары, тогда как передача всех нематериальных элементов подлежит специальному урегулированию сторонами в договорном порядке.

Неодинаково регулируется переход к покупателю долгов и требований к третьим лицам, возникших в связи с деятельностью предприятия, хотя соответствующие нормы во всех системах права носят распорядительный характер. По французскому праву продажа предприятия не включает передачу долгов и требований, которые обязывают только самого коммерсанта, — покупатель не становится ни кредитором, ни должником по операциям продавца. На такой же позиции стоит и право США, согласно которому «комплексное отчуждение* предприятия не сопряжено с переходом долговых обязательств на покупателя, если стороны предусмотренным в законе способом не урегулировали эти отношения. Наоборот, согласно праву Германии возникающие в процессе деятельности предприятия долги и требования переходят к новому владельцу. То есть в случае покупки предприятия покупатель отвечает по всем обязательствам прежнего владельца и к нему переходят также требования к должникам. На такой же позиции стоит и обязательственный закон Швейцарии.

По всем системам права предприятие как единое целое может быть объектом залога при получении предпринимателем кредита, а также может сдаваться внаем.

Хотя торговое предприятие юридически не рассматривается как субъект права, в ряде случаев западное законодательство исходит из признания существования предприятия как автономного хозяйственного образования, наделяя его некоторыми элементами субъекта, обладающего юридическим правом. Помимо признания имущественного обособления это проявляется в юридическом закреплении ряда моментов, характеризующих статус предприятия как хозяйственной единицы, действующей как субъект в грі жданских отношениях.

Так, предприятие может иметь свое собственное наименование (фирму) и регистрируется в торговом реестре в качестве самостоятельного предприятия либо филиала другого предприятия того же торгового предпринимателя. На предприятии организуется собственный бухгалтерский учет и составляется собственный баланс. Если предпринимателем является индивидуальный коммерсант, счетоводство и баланс не затраги »ают личного имущества предпринимателя. Но если предпринимателем является коллективный коммерсант, эти понятия все же смешиваются: счетоводство и баланс отдельного предприятия являются одновременно таковыми и общества, чтобы с точки зрения налогового обложения не было различия между обществом-предпринимателем и его предприятиями.

Наконец, коммерсант может позаимствовать средства у предприятия, что проводится по книгам как его долг.

В последнее время в практике ведения торгового бизнеса собственники торговых предприятий стремятся ограничить свою ответственность по обязательствам, возникшим при ведении своего бизнеса, только активом данного предприятия, а не всем своим имуществом. С другой стороны, банки, предоставляя коммерсантам кредиты в связи с деятельностью предприятия, заинтересованы в том, чтобы обособить его имущественный комплекс.

Тем не менее действующее законодательство и судебная практика, как было отмечено, не признают за предприятием самостоятельную правосубъектность и полную обособленность по отношению к остальному имуществу коммерсанта.

Коммерсант полностью отвечает в конечном счете по долгам и становится кредитором по обязательствам, возникающим в лице предприятия. Имущество предприятия, как и остальное имущество коммерсанта, используется полностью для удовлетворения требований всех кредиторов коммерсанта. При этом не предоставляется какого-либо преимущества кредиторам самого предприятия по отношению к личным кредиторам предпринимателя: личные кредиторы предпринимателя

могут на равных основаниях обратить взыскание и на имущественный комплекс предприятия. И наоборот, кредиторы предприятия имеют возможность обратить взыскание также на остальное имущество предпринимателя, в частности и на имущество других его предприятий. В случае объявления несостоятельности предпринимателя все его имущество идет в погашение долговых обязательств.

<< | >>
Источник: Бахрамов Ю. М., Глухов В. В.. Организация внешнеэкономической деятельности Особенности менеджмента: Учебное пособие. — Серия «Учебники для вузов. Специальная литература». — СПб.: Издательство «Лань» — 448 с.. 2000

Еще по теме 3.1. ПОНЯТИЕ КОММЕРСАНТА И ТОРГОВОЙ СДЕЛКИ:

  1. 4. Понятие "движение капиталов"
  2. 3.1. ПОНЯТИЕ КОММЕРСАНТА И ТОРГОВОЙ СДЕЛКИ
  3. 3.2. ПРАВИЛА ТОРГОВОЙ РЕГИСТРАЦИИ
  4. Глава 1 ПОНЯТИЕМ ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ТОРГОВОГО ПРАВА
  5. Право удержания в торговом праве
  6. 14. История смешения ипотеки с конкурсом. - Римский конкурс и группа сепаратистов. Германская практика: зачисление ипотеки в конкурс. - Пять классов конкурса. - Прусский конкурс в законах 1722 и 1748 года. Следы этих понятий в Русском торговом уставе. - Возвращение новейших законодательств к римским началам - Германский конкурсный устав 1877 г. Русский закон о несостоятельности 9 июля 1889 г. для Прибалтийского края
  7. 10. Недействительность сделок: ничтожные и оспоримые сделки
  8. Глава I ПОНЯТИЕ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА
  9. Глава II ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА
  10. Глава IV СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА
  11. 2. Понятие о торговом праве
  12. Отдел III. Торговые сделки
  13. 12.1. Понятие внешнеэкономической сделки
  14. В. В. БУТНЕВ К ПОНЯТИЮ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
  15. 23.1. Понятие и особенности внешнеэкономической сделки 4.
  16. § 2. Источники гражданского и торгового права Франции
  17. § 3. Источники гражданского и торгового права Германии
  18. ГЛАВА VI. Коммерсанты и торговые сделки