12.6. ОСНОВНЫЕ ВИДЫ БАНКОВСКИХ ГАРАНТИЙ

Деньги лучше уговора.

Русская пословица 12.6.1.

УСЛОВНЫЕ

И БЕЗУСЛОВНЫЕ ГАРАНТИИ

При выполнении безусловной гарантии банк-гарант выполняет свои обязательства перед бенефициаром (совершает ему платеж) против его простого первого требования, даже если оно не обусловлено и не подтверждено представлением каких-либо дополнительных документов.

Реализация условной гарантии зависит от выполнения условий, выгодных для бенефициара: —

бенефициар должен указать причину заявления своего требования по гарантии, например, приложив сертификат о выполнении своих обязательств и отсутствии платежа со стороны контрагента; —

к требованию бенефициара на платеж в счет гарантии должны быть приложены документы, подтверждающие выполнение им своих обязательств по контракту (например, счета, транспортные, страховые документы). Гарантии, предусматривающие представление отгрузочных документов, называются документарными; —

требование бенефициара в счет гарантии должно быть подтверждено специальным документом — свидетельством полномочного третьего лица (например, торговой или торгово-промышленной палаты, арбитража и т. д.) о том, что контрагент (приказодатель по гарантии) не выполнил свои обязательства. Такое условие менее выгодно покупателю, так как получение подобных свидетельств может потребовать значительного времени. 12.6.2.

ПЛАТЕЖНЫЕ

И ДОГОВОРНЫЕ ГАРАНТИИ

Различают следующие виды гарантий: —

платежные гарантии; —

договорные гарантии.

Платежные гарантии выставляются банком в обеспечение платежных обязательств покупателей (должников) по отношению к продавцам (кредиторам). Такие гарантии обеспечивают интересы экспортеров.

полное наименование бенефициара; —

полное наименование доверителя; —

номер договора, по которому предоставляется гарантия; —

гарантируемую сумму в соответствующей валюте; —

срок уплаты гарантийной суммы; —

установленные процентные платежи; —

товары, подлежащие отправке, с указанием сроков и базисных условий поставки; —

срок действия гарантии; —

местонахождение суда; —

безотзывное заявление банка-гаранта о выплате суммы гарантии; —

данные о нак адных расходах.

В расчетах по инкассо (банковским переводам) для российского экспорта обеспечение в виде безусловных платежных гарантий должно быть предусмотрено контрактом.

Другой разновидностью банковских гарантий, используемых в международных расчетах, являются договорные (контрактные) гарантии. Такие гарантии обычно выставляются банком в обеспечение интересов импортеров (заказчиков). К основным формам договорных гарантий относятся, прежде всего, гарантии возврата аванса и гарантии надлежащего исполнения контракта, а также тендерные гарантии (гарантия участия в торгах). 12.6.3.

ГАРАНТИЯ ВОЗВРАТА АВАНСА

Авансовый платеж должен дать поставщику средства, чтобы закупить материалы и детали, доставить машины на место производства, нанять персонал или проделать иную подготовительную работу. Поскольку эта гарантия предусматривает возврат суммы авансового платежа, то в случае невыполнения продавцом своих обязательств она предотвращает нарушение договора.

Сумма г: рантии в начале соответствует авансовому платежу, а затем может уменьшаться по мере продвижения работ или осуществления поставок товара.

При использовании гарантии авансового платежа необходимо учитывать две важные особенности: 1.

Чтобы исключить злоупотребление в востребовании гарантии, время вступления в силу должно быть установлено совместно с банком-гарантом. Для этого необходимы только однозначные, проверяемые банком данные. Например:

«Данная гарантия вступает в силу лишь после того, как сумма авансового платежа в размере 122 млн. руб. в пользу кооператива „Пирамида“ поступит к нам». 2.

Принципал может достичь того, что сумма авансовой гарантии в течение времени автоматически уменьшается. Это происходит при наличии договоренности о частичных поставках и гарантии авансового платежа на часть стоимости заказа. Объем сокращения ориентируется на ход выполнения договора. Тем самым уменьшается не только сумма гарантии, но и комиссионные издержки. Доказательством исполнения могут служить соответствующие документы (например, судовые отгрузочные документы) или надлежащее использование аккредитива.

Наиболее простая возможность состоит в установлении четкой временной дегрессии, например: «Гарантийная сумма уменьшается на 25% каждые 6, 12, 18 и 24 месяца после вступления в силу гарантии авансового платежа».

Часто в качестве ориентира для определения сокращения берется действительный ход работ, например: «Сумма данной гарантии сокращается автоматически на 15% стоимости частичной поставки против передачи Санкт-Петербургскому отделению банка, указанных в аккредитиве Л? 222555 отгрузочных документов, и срок ее действия истекает при полном использовании этого аккредитива».

Гарантии возврата аванса, выставляемые иностранными банками в пользу российских компаний-импортеров (заказчиков), чаще всего являются безусловными и могут быть реализованы против простого требования бенефициара. 12.6.4.

ГАРАНТИЯ НАДЛЕЖАЩЕГО ИСПОЛНЕНИЯ КОНТРАКТА

Гарантия исполнения должна обеспечить поставку товара или оказание услуги согласно договору и своевременно. Однако гарантирующий банк ни в коем случае не обязан заботиться о надлежащем осуществлении поставки. Гарантия исполнения существенным образом укрепляет договорные отношения между покупателем и продавцом.

Срок действия гарантии исполнения распространяется на срок до поставки предмета договора или до времени, когда стало очевидным правильное функционирование в соответствии с договором подряда на выполнение работ или предоставление услуг (например, монтаж и приемочная инспекция машины, завершение строительства и сдача в эксплуатацию предприятия). В международной практике срок действия гарантии исполнения составляет чаще всего два года.

В связи со сроком действия гарантии исполнения необходимо, прежде всего, учитывать два момента.

Срок исполнения

Если не может быть указана однозначная дата истечения срока гарантии, то договор купли-продажи или договор подряда на выполнение работ или предоставление услуг должен точно указывать время действия гарантии исполнения. Необходима осторожность с использованием неопределенных выражений типа «до удовлетворительного функционирования».

Пролонгация

Если работа не может быть полностью выполнена до истечения срока гарантии, то принципал может продлить срок действия гарантии исполнения. Если же он этого не делает, то бенефициар может требовать пролонгации от гарантирующего банка. Такое требование сопровождается ссылкой на то, что в случае отказа должна быть полностью выплачена гарантийная сумма. Это принуждает принципала дать свое согласие на пролонгацию гарантии исполнения. Гарантия исполнения может быть востребована вследствие рекламаций по качеству или издержек, а также если поставщик по экономическим причинам (ликвидация, банкротство) не в состоянии выполнить договор полностью.

Сумма комиссионных, которые требует банк за выдачу гарантии исполнения, не превышает 10% от договорной суммы. 12.6.6.

ТЕНДЕРНЫЕ ГАРАНТИИ

К договорным гарантиям относятся также тендерные гарантии (гарантии участия в торгах) и гарантии таможенной очистки.

В последние годы в международной торговле товарами и услугами распространилась практика объявления, в основном государственными организациями различных стран, международных конкурсов (торги, тендер) с целью закупки большой партии товара или выбора подрядчика для реализации крупного проекта. Для участия в таких тендерных торгах приглашаются различные фирмы

России и других стран. Участники торгов представляют организаторам свои предложения, из которых выбирается наиболее выгодное. Фирма, выигравшая торги, подписывает контракт с организатором на поставку данного товара, оказание услуг или осуществление каких-либо работ и т. д. Если фирма отказывается от заключения контракта, то сторона, организовавшая тендер, понесет значительные убытки. Для выбора нового поставщика (подрядчика) потребуется значительное время и, возможно, организация нового тендера. В связи с этим в условия проведения торгов обычно включается требование к участникам о внесении залога (часто в местной валюте страны проведения торгов) в размере 5—10% от суммы предстоящего контракта. Такой подход не всегда выгоден будущему экспортеру, поскольку это связано с замораживанием средств. Условия тендера обычно предусматривают возможность выставления гарантии по поручению участника торгов — тендерной гарантии. Такая гарантия обеспечивает выплату определенной суммы в случае отказа организации, выигравшей торги, от заключения контракта и предусматривает платеж по первому требованию бенефициара. После подписания контракта тендерная гарантия может быть переоформлена в гарантию надлежащего исполнения контракта. 12.6.6.

АККРЕДИТИВ «СТЭНД-БАЙ»

В отличие от аккредитивов и инкассо, банковские гарантии не регулируются международными документами, их применение регулируется национальным законодательством страны гаранта. Предпочтительно использование резервных аккредитивов (аккредитив «стэнд- бай*), которые являются гарантиями, но регулируются международными законами и правилами.

Резервный аккредитив служит тем же целям, что и гарантия на случай неисполнения контрактного обязательства. Он является обеспечением платежа, если третье лицо не произведет обещанного исполнения.

предъявление требования по этому инструменту предполагает только случай, когда обещанное исполнение не представлено; —

для доказательства исполнения достаточно заявления получателя резервного аккредитива вместе с копиями документов, подтверждающими поставку (дубликатов отгрузочных и прочих товарных документов, векселя на предъявителя И Т. д.). 12.6.7.

ДРУГИЕ ФОРМЫ ГАРАНТИИ

При совершении международных сделок купли-продажи часто возникают потребности в обеспечении надежности этих сделок. Их гарантами могут быть банки, которые могут обеспечивать не только поставки, но и платежи. Выделяются следующие формы гарантий: —

Гарантия коносамента. Как показывает практика отдельные коносаменты или их полный комплект могут быть утеряны или поступить с запозданием. Перевозчик, если он передает товар импортеру без получения соответствующего коносамента, должен будет возместить убытки по требованию получателя. Если перевозчик получит в свою пользу банковскую гарантию, которая обычно составляет от 100 до 150% стоимости товара, он может передать товар получателю без предъявления коносамента, так как банковская гарантия защищает его в случае возникновения требований возмещения убытков. —

Таможенная гарантия. Таможенная гарантия заключается с целью обеспечения таможенных тарифов. Она применяется, когда товары временно ввозятся в страну. Гарантия может быть востребована в случае нарушения установленного срока вывоза товара обратно из страны. —

Гарантия таможенной очистки. Эти гарантии выдаются банками по поручению подрядчиков для обеспечения беспошлинного временного ввоза оборудования или материалов, необходимых для проведения других работ (например, геологических изысканий). Такое оборудование (материалы) должно быть вывезено после окончания работ. Гарантия таможенной очистки обеспечивает выплату пошлины, если оно не будет вывезено. —

Поручительство по векселю. Банк в качестве поручителя по векселю выдает гарантию в пользу трассанта, трассата или индоссанта своевременно оплатить вексель. Условием выдачи такой гарантии является оплата векселя в банке-гаранте. Принципал должен в письменной форме уполномочить банк заносить в его дебет сумму векселя, необходимые комиссионные сборы и накладные расходы. —

Гарантия обеспечения кредита. Доступ к кредитам может быть связан с определенными гарантиями, выдаваемыми самим получателем или третьим лицом. В этом случае банковская гарантия дает кредитору возможность обеспечения возврата себе кредита. —

Договорная гарантия. Этот вид гарантии обеспечивает платежи по договорам любого типа (например, договор об использовании кредитных карточек, договор о выплате конвенциального штрафа). —

Судебная гарантия. Эта форма гарантии обеспечивает издержки процесса и сторон в ходе судебных производств, будь то в пользу судебных инстанций или сторон. —

Гарантия обеспечения иска. В случае наложения ареста на имущество дебитора он может выставить гарантию обеспечения иска, например, в виде солидарного поручительства. Это дает право дебитору вновь распоряжаться ценностями, попавшими под арест. —

Платежная гарантия. Этот вид гарантии предоставляет экспортеру возможность обеспечения оплаты своего требования покупателем. Базой для такой гарантии могут служить займы или прочие обязательства. От классической формы платежной гарантии данный вид гарантии отличается своей функцией обеспечения платежа.

12.63. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ

БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ

В большинстве случаев банковская гарантия не используется. Записанная в договоре услуга выполняется надлежащим образом и гарантия гасится по истечении срока действия. Иногда гарантийный документ возвращается выдавшему банку, если он уже не нужен.

А) Правомерное использование гарантии

Если поставщик, по мнению бенефициара гарантии, нарушил свое договорное обязательство, последний может воспользоваться гарантией. Письменное заявление бенефициара о наступлении срока выплаты гарантийной суммы, обязывает гарантийный банк или его корреспондентский банк к немедленному платежу. Если банк-гарант поручил банку-корреспонденту в стране бе- нефидиара выдать гарантию, то требование предъявляется там. В этом случае банк-корреспондент немедленно производит оплату и, ссылаясь на имеющуюся встречную гарантию банка-гаранта, затребует от него выплаченную сумму.

Банк-гарант немедленно выполнит свое обязательство по платежу и затем снимет эту сумму со счета принципала. Правовую основу для этого дает подписанное клиентом заявление об ответственности (реверс), являющееся составной частью гарантийного договора.

Б) Неправомерное использование гарантии

Смысл и цель банковской гарантии основывается на ее абстрактном характере. Отсюда вытекает основной принцип: любая попытка затянуть оплату гарантии посредством претензий и возражений, относящихся к основным решениям между принципалом, гарантийным банком и бенефициаром, повлекут за собой требования к банку о возмещении ущерба и могут привести к значительной и длительной утрате доверия.

Ограничение принципа исключения возражений возникает из основного правила «верность и вера». Банк, узнав о нарушении правовых условий, может (и должен) отказать в платеже.

В) Обеспечение выполнения договорных

обязательств

Потребности одной стороны в обеспечении кредитами могут быть удовлетворены без ущерба для другой только при использовании разумного сочетания средств обеспечения выполнения договорных обязательств платежа. Этого можно достичь, используя сбалансированную сеть согласованных между собой инструментов защиты, которая позволяет экспортеру осуществлять своевременно поставки в расчете на своевременный платеж, а импортеру производить платежи в расчете на надежную поставку.

Основной ход осуществления подобным образом гарантированных международных сделок покажем на следующем примере, в котором с целью упрощения примем, что иностранного партнера удовлетворяют гарантии Петербургского отделения Инкомбанка, имеющего опыт осуществления международных операций. Кроме того, Инкомбанк имеет корреспондентские отношения с Каирским банком в Египте. Хелуанский металлургический комбинат в Египте объявил тендер на предложения о реконструкции кислородноконверторного цеха и поставке оборудования для выполнения реконструкции. Комбинат ставит условие, чтобы участник тендера, решивший предста вить свои предложения, одновременно дал гарантию предложения в размере 2,5% от суммы предложения, Одним из условий получения заказа является гарантия исполнения, равная 15% от стоимости заказа. 1.

АО «Ленгипромез» и АО «Ижорские заводы» (в дальнейшем — российская сторона) решили совместно принять участие в разработке предложений для за казчика (причем они учитывают издержки, связанные с выдачей банковских гарантий). Они требуют, чтобы Заказчик проекта открыл безотзывный, подтвержденный Инкомбанком, аккредитив со следующими условиями платежа: —

производство авансового платежа в размере 15% от стоимости заказа; —

производство частичного платежа в размере 60% от стоимости заказа после отгрузки оборудования для реконструкции цеха; —

остаток суммы по аккредитиву переводится после сдачи работ специальной комиссии, созданной из представителей нейтральной проектной металлурги ческой компании.

После переговоров с представителями Инкомбанка и получения согласия Заказчика на условия платежей российские участники поручили Инкомбанку выдать требуемую гарантию предложения и посылают ее вместе со своими предложениями по реконструкции цеха организаторам тендера. 2.

Российская сторона выиграла тендер, получила заказ и подписала соответствующим образом подготовленный договор. Хелуанский металлургический комбинат открывает безотзывный аккредитив в Каирском банке, который должен быть подтвержден Инкомбанком, являющимся его банком корреспондентом в Петербурге. Относительно гарантий аккредитив имеет следующие оговорки: —

он вступает в силу после подтверждения импортером банку, открывшему аккредитив, получения требуемой гарантии исполнения; —

авансовый платеж в размере 15% может быть произведен, если Инкомбанк (банк корреспондент Каир ского банка) получил предписанную гарантию авансо вого платежа. 3.

Инкомбанк (банк экспортера) дал гарантию ис полнения. После этого аккредитив вступает в силу, если Инкомбанк получил от Каирского банка, открыв шего аккредитив, соответствующее уведомление. По поручению Хелуанского металлургического комбината Каирский банк выдает гарантию авансового платежа в размере 15% от суммы аккредитива в пользу россий ской стороны и посылает соответствующие документы Инкомбанку. После получения документов Инком банк выплачивает российской стороне сумму авансового платежа. 4.

Против упомянутых в аккредитиве отгрузочных документов, подтверждающих отгрузку оборудования для реконструкции конверторного цеха, российская сторона получает согласованный частичный платеж по аккредитиву. 5.

После окончания реконструкции конверторного цеха и принятия выполненной работы независимой комиссией российская сторона (экспортер) получает остальные 25% от суммы аккредитива.

Гарантия авансового платежа прекращает свое действие, а гарантия исполнения остается в силе до истечения гарантийного срока, определенного контрактом, или до истечения срока действия гарантии.