Статья 5. Основные понятия, используемые в настоящем Кодексе
Комментарий к статье 5 1. Законом N 87-ФЗ в п. 6 ст. 5 исключены слова ",а по поручению прокурора и в случаях, когда предварительное расследование произведено в форме дознания, также дознаватель либо следователь". 2. С дознавателя и следователя снята несвойственная для них и просуществовавшая совсем недолго функция поддержания государственного обвинения в суде. Отныне в качестве государственного обвинителя обвинение в суде по уголовному делу от имени государства уполномочен поддерживать только прокурор. 3. Следует заметить, что практика поручения поддержания государственного обвинения сотрудникам органов расследования, закрепленная в первых редакциях УПК, не получила широкого распространения. Органы прокуратуры своим ведомственным нормотворчеством еще до вступления УПК в законную силу перекрыли возможность реализации этого положения: Приказ Генеральной прокуратуры от 03.06.2002 N 28 запретил поручать поддержание государственного обвинения дознавателю и следователю до особого распоряжения; Приказ от 17.08.2006 N 61 разрешил делать это только в исключительных случаях. 4. Законом N 87-ФЗ в п. 11 ст. 5 исключены слова "или прокурором". 5. Эта словесная связка означает сокращение прокурорских полномочий. Можно просчитать, сколько раз это делается, чтобы составить соответствующее впечатление. 6. Вследствие существенного изменения правового положения прокурора в уголовном процессе, и прежде всего в досудебном производстве, прокурор лишился полномочий на применение мер процессуального принуждения, в том числе задержания. См. об этом коммент. к ст. 37, 91, 92. 7. Законом N 87-ФЗ в п. 13 ст. 5 исключено слово "прокурором,". 8. Прокурор лишается права задерживать и избирать меру пресечения и подозреваемому, и обвиняемому. См. об этом коммент. к ст. 37, 97, 101. 9. Законом N 90-ФЗ ст. 5 дополнена п. 17.1 следующего содержания: "Начальник подразделения дознания - должностное лицо органа дознания, возглавляющее соответствующее специализированное подразделение, которое осуществляет предварительное расследование в форме дознания, а также его заместитель". 10. Законодатель наконец признал самостоятельную процессуальную роль специализированных подразделений дознания, которые давно существуют в органах внутренних дел и других правоохранительных органах. Равным образом акцент сделан и на процессуальном значении руководителей таких подразделений. 11. Указанная новелла в совокупности с другими изменениями позволяет говорить о том, что наметилась тенденция процессуального укрепления дознания как формы предварительного расследования. Главным рычагом этого укрепления является усиление процессуального контроля. Этому, в частности, способствует умножение процессуальных контролеров над дознавателем. Резонно предположить, что прокурор, будучи освобожден от контрольных функций в отношении следователя, все усилия направит на осуществление процессуального контроля за дознавателем. 12. Закономерен вопрос о соотношении статусов начальника органа дознания и начальника подразделения дознания (НПД). Статья 40.1 УПК (см. коммент. к ней) позволяет сделать вывод о процессуальной независимости второго от первого. Вместе с тем между указанными участниками существуют отношения власти-подчинения. Начальник подразделения дознания подчиняется начальнику ОВД и его заместителям, которые по должности являются начальниками органа дознания. Непосредственным руководителем начальника подразделения дознания является начальник милиции общественной безопасности . Указанные лица могут давать начальнику подразделения дознания поручения о производстве дознания, неотложных следственных действий и иных мероприятий, предусмотренных УПК. См. коммент. к ст. 40.1. В органах внутренних дел специализированное подразделение дознания входит в состав милиции общественной безопасности. Сам начальник милиции общественной безопасности является начальником органа дознания. 13. Законом N 87-ФЗ п. 18 ст. 5 признан утратившим силу вследствие того, что вместо начальника следственного отдела в уголовном процессе появился новый участник - руководитель следственного органа. Подчеркнем, что речь идет именно о новом участнике. Дело не только в смене терминологии, но и в существенном преобразовании правового статуса данного участника уголовного процесса. См. коммент. к п. 38.1 ст. 5, ст. 39. 14. Законом N 87-ФЗ ст. 5 дополнена п. 38.1 следующего содержания: "Руководитель следственного органа - должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель". 15. В лице руководителя следственного органа мы видим один из символов произошедших перемен. Власть прокурора в значительной мере отошла руководителю следственного органа. Из УПК исчезает такой участник уголовного процесса, как начальник следственного отдела. Вместо него появляется руководитель следственного органа - должностное лицо, возглавляющее соответствующее следственное подразделение, а также его заместитель. 16. Перераспределение полномочий между прокурором и руководителем следственного органа призвано повлечь за собой укрепление процессуальной самостоятельности следователя и органов предварительного расследования в целом. Вместе с тем при толковании указанных пунктов возникает следующее затруднение. Имеющие место структурные изменения в органах предварительного следствия происходят только в прокуратуре. Между тем начальники следственных отделов имеются и в других системах (МВД России, органах ФСБ, ФСКН России). Отменяемый же п. 18 касался не только начальников следственных отделов прокуратуры. Должностное наименование начальник следственного отдела в МВД России, ФСБ России, ФСКН России сохраняется. См. коммент. к ст. 37 - 39. 17. Законом N 87-ФЗ п. 39 ст. 5 признан утратившим силу. 18. Термин "санкция" исключен из текста УПК. Отныне в случаях, предусмотренных УПК, прокурор уполномочен давать согласие на принятие решений или совершение действий дознавателем. Подобные терминологические замены не случайны. Они призваны показать, что власть прокурора в уголовном процессе изменилась не только количественно путем сокращения полномочий, но и качественно. Согласование и санкционирование - далеко не одно и то же. 18.1. Термин "санкционирование" имеет историческую смысловую нагрузку: он тесно связан с наследием дореформенного (советского) законодательства, по которому прокурор был "хозяином" предварительного расследования и санкционировал применение мер процессуального принуждения, в том числе арест. Появление в 2001 г. термина "согласие" в УПК наметило тенденцию на вытеснение из процессуального обихода термина "санкция", что было связано с отходом части прокурорских полномочий суду. Остаточное использование термина "санкция" в УПК оказалось ликвидировано последней волной его изменений, которые ознаменовали дальнейшее ограничение прокурорской власти - уже в пользу власти следственной. 18.2. Термин "санкция" никогда не употреблялся в ином контексте, кроме как в контексте властных полномочий прокурора. По отношению к обозначению властных полномочий руководства органов предварительного расследования данный термин выглядит неуместно. 19. Изменение терминологии следует толковать и как смену концепции прокурорского надзора по отношению к предварительному расследованию: отношения между прокурором и дознавателем, а тем более следователем, стали не столь однозначными, дознаватель получил больше процессуальной самостоятельности (например, в части возбуждения уголовного дела). 20. Термин "согласие" в равной степени употребим как в отношении прокурора, так и в отношении руководителя следственного органа, которому отошла значительная часть полномочий прокурора по надзору за следствием. Таким образом, через этот термин подчеркивается выравнивание процессуальных прав прокурора в отношении дознавателя и руководителя следственного органа в отношении следователя. См. также коммент. к п. 41.1 ст. 5, ст. 37. 21. Законом N 87-ФЗ ст. 5 дополнена п. 41.1 следующего содержания: "41.1) Согласие - разрешение руководителя следственного органа на производство следователем или разрешение прокурора на производство дознавателем соответствующих следственных и иных процессуальных действий и на принятие ими процессуальных решений". 22. Произошли терминологические изменения, на это следует обратить внимание на местах при разработке и изготовлении бланков процессуальных документов и при анализе бланков, изготовленных в централизованном порядке . То обстоятельство, что раздел УПК, описывающий бланки процессуальных документов, отменен Законом N 87-ФЗ, не упраздняет самих бланков. Просто органы предварительного расследования получают большую свободу в разработке указанных бланков. 23. Пункт 41.1 ст. 5 - первая ласточка в расширении полномочий руководителя следственного органа по руководству следователями и сокращении полномочий в этом отношении прокурора. Необходимость получения согласия прокурора на производство следственных и судебных действий сохранена только для дознавателей. Эти изменения непременно скажутся на методах и объеме прокурорского надзора за предварительным расследованием. 23.1. Дополнение ст. 5 п. 41.1 является естественным продолжением утраты силы п. 39 означенной статьи. Выведение из оборота термина "санкция" повлекло за собой появление новой смысловой нагрузки у термина "согласие" и соответственно необходимость в законодательном закреплении за этим термином нового понятия. Согласие - это разрешение руководителя следственного органа на производство следователем или разрешение прокурора на производство дознавателем соответствующих следственных и иных процессуальных действий и на принятие ими процессуальных решений. Таким образом, прокурор, сохраняя свои полномочия по надзору за дознанием, дает согласие на производство соответствующих следственных и иных процессуальных действий и на принятие процессуальных решений только в отношении дознавателя (п. 5 ч. 2 ст. 37). 24. Руководитель следственного органа уполномочен давать следователю разрешение в виде согласия на производство следователем соответствующих следственных и иных процессуальных действий и на принятие им процессуальных решений в случаях, предусмотренных п. 4, 10 ч. 1 ст. 39. См. коммент. к ст. 41. 25. Законом N 87-ФЗ в п. 47 ст. 5 слова "начальник следственного отдела" заменены словами "руководитель следственного органа". 26. Замена термина "начальник следственного отдела" на термин "руководитель следственного органа" выглядит технической операцией, ставшей неизбежной ввиду терминологических новаций, о которых было сказано выше. 27. К стороне обвинения относятся прокурор, следователь, руководитель следственного органа, дознаватель, частный обвинитель, потерпевший, его законный представитель и представитель, гражданский истец и его представитель. Остался неопределенным статус начальника органа дознания и начальника подразделения дознания (ст. 40.1 УПК). По логике вещей их также надо отнести к участникам процесса со стороны обвинения, т.е. публичным органам уголовного преследования.