<<
>>

Тема 9. Типы права и правовые системы (семьи)

  Правовая система общества: понятие и структура Правовые системы и критерии их классификации Характеристика основных правовых систем современности Правовую систему можно определить как целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государством) и используемый ими для достижения своих целей.
Правовую систему необходимо отличать от системы права, которая в общем виде представляет собой строение права, выражающееся в разделении единого права на отрасли и институты. Правовая система - более широкое понятие, охватывающее не только право как нормативную систему, его источники, но и правосознание, юридическую науку, юридическую практику. Понятие правовой системы позволяет охватить все правовые явления не только в их совокупности, но и во взаимовлиянии и взаимодействии.

Некоторые авторы отмечают[17], что использование системного подхода при изучении данной темы позволяет различать пять уровней правовой системы:              субъектно-сущностный,              интеллектуально-психологический,

нормативно-регулятивный, организационно-деятельностный, социальнорезультативный.

Субъектно-сущностный уровень выделяется для того, чтобы подчеркнуть значение субъектов права в качестве системообразующих материальных факторов правовой системы. Автор отмечает, что именно человек и его объединения, обладающие правами и несущие юридические обязанности, выступают реальными элементами правовой системы.

На              интеллектуально-психологическом              уровне формируется

правопонимание конкретного человека и правосознание (индивидуальное и общественное). Совокупность таких явлений, как знания, эмоции, чувства, идеологические и религиозные взгляды и догмы, нравственные постулаты, позволяет человеку воспринимать, оценивать правовую реальность, вырабатывать отношение к ней и мотивы правового поведения.

Исследование нормативно-регулятивного уровня правовой системы позволяет заключить, что определенным системообразующим фактором выступают и нормы права. Они объективируют идеальные представления людей о справедливости и несправедливости, о важности стимулирования развития тех или иных общественных отношений. Правовые нормы входят в систему в качестве звена, с которым так или иначе сопряжены все другие ее компоненты. В совокупности они представляют собой и характеризуют право как таковое.

Организационно-деятельностный уровень охватывает все юридически оформленные связи и отношения, формы реализации права, различные виды правового поведения              людей,              правотворческую и

правоприменительную деятельность государства и общества.

Социально-результативный уровень правовой системы характеризует, с одной стороны, то, насколько человек как субъект права освоил правовую действительность, а с другой - то, как сформировались и насколько идентичны интересам индивида и общества различного рода режимы и состояния, позволяющие представить себе определенные результаты действия юридических норм (правовая культура, законность, правопорядок). На этом уровне заложенные в плане свободы, возможности и требования органично вплетаются в социальную и политическую материю. Здесь наиболее четко проявляются сущностные качества правовой системы, имеющие важное значение для формирования и функционирования политической системы и гражданского общества. Правовая картина мира складывается из множества существующих и функционирующих на современном этапе развития общества национальных правовых систем. Все они в определенной степени взаимосвязаны между собой, взаимозависимы и оказывают, хотя и в разной степени, воздействие друг на друга. Разная степень взаимосвязи и взаимодействия их обусловлена тем, что одни национальные правовые системы имеют между собой больше общих признаков и черт, чем особенностей. В других же, наоборот, доминируют специфические черты, отличающие их друг от друга; у них между собой гораздо меньше общего, чем особенного.

Наличие общих признаков и черт позволяет классифицировать правовые системы мира между собой и подразделять в зависимости от тех или иных общих признаков и черт - критериев на отдельные группы, или правовые семьи. В научной и учебной литературе правовая семья понимается как совокупность национальных правовых систем, выделенная на основе общности их различных признаков и черт.

Необходимость и важность классификации правовых систем обусловливается              следующим.              Во-первых,              сугубо              научными,

познавательными причинами, так как глубокое и разностороннее познание правовой картины мира требует не только ее общего, поверхностного рассмотрения, но и изучения с точки зрения особенного, рассмотрения по отдельным, вбирающим в себя сходные правовые системы частям. Во- вторых, сугубо практическими целями - целями унификации действующего законодательства и совершенствования национальных правовых систем.

В силу сложности и многогранности рассматриваемой категории, единство среди авторов в вопросах классификации правовых систем отсутствует, и они высказывают самые различные точки зрения. М.Н. Марченко справедливо отмечает, что в реальной жизни нет и не может быть законченной правовой или любой иной классификации правовых семей, и что любая выделяемая правовая семья с неизбежностью будет иметь не абсолютный, а относительный характер.

Относительный характер, по мнению указанного автора, проявляется в различных формах и отношениях, но наиболее четко выражается в следующем.

Во-первых, в наличии в правовых массивах одних семей целых институтов права, отраслей и даже правовых систем, относящихся по своей природе к другим правовым семьям. Ярким примером тому служит штат Луизиана, где в рамках общей системы права, присущей США, сохраняются в значительной степени и поныне основные признаки континентального права.

Во-вторых, относительный характер процесса деления правовых систем на правовые семьи, как и самих правовых семей, проявляется во взаимном переплетении норм, институтов, правовых традиций и культур, лежащих в основе образования и деятельности одной правовой семьи, с соответствующими нормами, институтами, правовыми и культурными традициями, составляющими основу других правовых семей.

В-третьих, на относительном характере процесса классификации правовых систем и на относительном характере правовых семей не может не сказаться объективный процесс сближения двух основных правовых семей, а также рецепции американского права в Европе. Процесс сближения общего права с системой континентального права обусловливается и стимулируется помимо общности исторической базы, также тем, что между странами, в пределах которых возникли и развивались данные правовые семьи, по мере эволюции общества устанавливались и углублялись разносторонние связи, приведшие, в частности, к созданию в Западной Европе Европейского сообщества и к значительной унификации расположенных на ее территории национальных правовых систем. Что же касается так называемой рецепции американского права в Западной Европе, подтверждающей тезис об относительном характере деления национальных правовых систем на правовые семьи и об относительном характере самих правовых семей, то речь в данном случае идет, по свидетельству западноевропейских авторов, об элементарной американизации некоторых отраслей и институтов европейского права, о переносе элементов американского права как одной из важнейших составных частей общего права на почву романногерманского, континентального права.

Непосредственно относительно критериев классификации правовых систем на группы (правовые семьи) отметим, что различные авторы в числе критериев называли метод работы юристов, структуру деления права, одинаковые философские, политические и экономические принципы, правовые традиции, расовый критерий и т.д. В послевоенный период, вплоть до настоящего времени, уделялось внимание критериям классификации правовых систем, основывающимся на общности исторических корней, на сходстве стиля или модели правового мышления, на близости основных правовых институтов, культурных факторов и др. Популярной является классификация правовых систем, данная французским компаративистом Р. Давидом (специалист сравнительного права). Она основана на сочетании двух критериев: идеологии, включающей религию, философию, экономические и социальные структуры, и юридической техники, включающей в качестве основной составляющей источники права.

Р Давид выдвинул идею трихотомии - выделения трех правовых семей (или систем): романно-германской, англосаксонской и социалистической. К ним примыкает остальной юридический мир, охватывающий четыре пятых планеты, который получил название «религиозные и традиционные системы». Выделенные правовые семьи будут рассмотрены подробнее ниже.

3. Романо-германская правовая семья, или система континентального права (Франция, ФРГ, Италия, Испания и другие страны), имеет длительную юридическую историю.

Романо-германская правовая семья является результатом рецепции римского права и в первой стадии была исключительно продуктом культуры, имела независимый от политики характер. На следующей стадии эта семья стала подчиняться общим закономерным связям права с экономикой и политикой, прежде всего с отношениями собственности, обмена, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.д. Здесь на первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как правила поведения, отвечающие требованиям морали и прежде всего справедливости.

Во всех странах романно-германской семьи есть писанные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соответствии конституции законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой концепцией проводят дифференциацию различных источников права.

В романно-германской юридической доктрине и в законодательной практике различают три разновидности обычного закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и свободные тексты норм.

В большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

Система текущего законодательства также весьма разнообразна.

Законы регулируют отдельные сферы общественных отношений, например, акционерные законы. Число их в каждой стране велико. Особое место занимают свободные тексты налогового законодательства.

Среди источников романно-германской правовой семьи значительна (и все более возрастает) роль подзаконных нормативных актов: регламентов, административных циркуляров, декретов министров и др.

Англо-американская правовая семья или система «общего права». В отличие от государств              германо-романской              правовой семьи,              где

основным источником права является закон, в государствах англоамериканской правовой семьи основным источником права служит судебный прецедент, т.е. нормы, сформулированные судьями в их решениях. Англо-американское «общее право» включает прежде всего группу английского права с характерным для Англии прагматически- рационалистическим образом мышления, присущим буржуа в таких странах, где никогда не было мировоззренческих традиций создания глобальных социально-философских теорий и где в то же время в силу исторических особенностей развития капитализма сохранилась явная настороженность к высшей власти, к ее концентрации и поддерживался в противовес ей престиж судебной системы. Это обстоятельство при определенных условиях нашло свое проявление в жизни США и прежних доминионах Британской империи. В рассматриваемую семью входят наряду с США и Англией Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также 36 государств-членов Британского содружества.

Семья «общего права», как и римского права, развивалась на основе принципа: «Право там, где есть его защита». Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и усовершенствования положениями «права справедливости», оно в основе своей является прецедентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастание роли статутного (законодательного) права. В противовес местным обычаям это право - общее для всей Англии. Оно было создано королевскими              судами,

называвшимися обычно Вестминстеркими - по месту, где они заседали, начиная с XIII века. В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента, означающее, что однажды сформулированное судебное решение становилось обязательным и для всех других судей. Поэтому считается, что английское общее право образует классическую систему прецедентного права, или права, создаваемого судами. Характерные черты правопонимания в этой правовой семье выражаются формулой: «Средство судебной защиты важнее права», так как основная сложность заключалась в том, чтобы получить возможность обратиться в Королевский суд. К концу XIII века возрастают роль и значение статутного права, в связи с чем правотворческая роль судей стала некоторым образом сдерживаться. В XIV - XV веках в связи с развитием буржуазных отношений возникла необходимость выйти за жесткие рамки прецедентов. Роль суда взял на себя королевский канцлер, который стал решать в порядке определенной процедуры споры по обращениям к королю. В результате наряду с общим правом сложилось «право справедливости». До реформы 1873 - 1975 гг. в Англии существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применявших общее право, существовал суд Лорда-Канцлера. Реформа слила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права. И сегодня английское право продолжает оставаться в основном судебным правом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретных случаев. Для англичанина осталось главным то, чтобы дело разбиралось в суде добросовестными людьми и чтобы соблюдались основные принципы судопроизводства, составляющие часть общей этики. Судьи «общего права», в отличие от законодателя, не создают решений общего характера, рассчитанных на будущее. Они решают конкретный спор. Такой подход делает нормы «общего права» более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права германороманских систем, но одновременно делает право более казуистичным и менее определенным. Благодаря «общему праву» и «праву прецедента» различение права и закона носит более ярко выраженный и несколько иной характер, чем различение права и закона на континенте. Это существенно в связи с возрастанием в современных условиях масштабов и значения статутного права среди источников английского права.

В англосаксонской правовой семье сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романно-германской правовой семьи. Здесь отсутствует деление права на публичное и частное. Его заменяет деление на «общее право» и «право справедливости». Нет резко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории дел: публично - и частноправовые - гражданские, торговые, уголовные, а также по причине отсутствия кодексов европейского типа. Поэтому английскому юристу право представляется однородным.

Социалистическая правовая семья (или социалистические правовые системы) составляет третью правовую семью. Правовые системы стран, входящих в «социалистический лагерь», ранее принадлежали к романногерманской правовой семье. Они и сейчас сохраняют ряд ее черт. Норма права здесь всегда рассматривается как общее правило поведения.

При значительном сходстве с континентальном правом правовые системы социализма имели существенные особенности, обусловленные явно выраженным классовым характером. Единственным или основным источником социалистического права являлось вначале революционное творчество исполнителей, а позже - нормативно-правовые акты, в отношении которых              декларировалось, что они выражают волю

трудящихся, подавляющего большинства населения, а затем - всего народа, руководимого коммунистической партией. Само совершение социалистической революции связывалось с целями построения настоящего социализма, но при условии мировой социалистической революции. Такой социализм построен не был. Принимавшиеся нормативно-правовые акты, большую часть которых составляли подзаконные (секретные и полусекретные приказы, инструкции и т.д.), фактически выражали прежде всего и главным образом волю и интересы партийно-государственного аппарата.

Господствовало узконормативное понимание права. Частное право уступало господствующее место праву публичному. Для советской правовой системы оставались чуждыми идея господства права и мысль о том, что              надо изыскивать право, соответствующее чувству

справедливости, основанному на примирении, согласовании интересов частных лиц и общества. Право носило императивный характер, было теснейшим образом связано с государственной политикой, являлось ее аспектом, обеспечивалось партийной властью и принудительной силой правоохранительных (карательных) органов. В теории исключалась возможность для судебной практики выступать в роли создателя норм права. Ей отводилась лишь роль строгого толкования права. Эта позиция в какой-то мере подкреплялась и отсутствием в стране судебной касты которая претендовала бы на то чтобы стать независимой от государственной власти, если не соперничающей с ней.

Семья религиозно-традиционного права. Правовые системы многих стран Азии и Африки в какой-то мере заимствуют западные идеи правовых систем, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять те же функции, что в западных странах. Считается, что принципы, которыми руководствуются не западные страны, бывают двух видов: признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии; отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем.

К первой группе относятся страны мусульманского, индусского и иудейского права, ко второй - страны дальнего Востока, Африки и Мадагаскара.

Мусульманское право - это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии - исламе. Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовому регулированию. Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях. Ислам - самая молодая из трех мировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержит, во-первых, теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; во-вторых, шариат, т.е. предписания верующим: что они должны делать и чего не должны. Шариат означает в переводе на русский язык «путь следования» и составляет то, что называется мусульманским правом. Это право указывает, как мусульманин должен вести себя, не различая, однако, обязательств по отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Иными словами, шариат основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех того, кто их нарушает, поэтому мусульманское право не уделяет много внимания санкциям, установленным самими нормами. Оно регулирует отношения только между мусульманами. В исламе господствует концепция теократического общества, в котором государство выполняет роль служителя религии. Ислам по своей сущности, как и иудаизм, - это религия закона.

Мусульманское право имеет четыре источника: Коран - священная книга ислама; Сунну, или традиции, связанные с посланцем Бога; Иджму, или единое соглашение мусульманского общества; Кийас, или суждение по аналогии.

К чертам мусульманского права относятся:              архаичность ряда

институтов, казуистичность и отсутствие систематизации. Это право церкви, право общины верующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматривались как его источник. В правовой действительности широко используются соглашения, которые могут вносить существенные изменения в нормы мусульманского права, но не считаются обязательными. В странах мусульманского права существовал и существует дуализм судебной организации: наряду со специальными религиозными судами (кади) всегда функционировали и другие типы судов, применявшие примитивные обычаи или законодательные акты (регламенты) власти.

Индусское право составляет вторую систему религиозно-традиционной семьи и относится к древнейшим в мире. Это не право Индии, а право общины, которое в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье Африки, преимущественно в Танзании, Уганде и Кении, исповедует индуизм. Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей помимо принятия на веру определенных религиозных догм и к определенному миропониманию.

Одним из основных убеждений индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на социальные иерархические категории, каждая из которых имеет свою систему прав и обязанностей и даже морали. Оправдание кастовой структуры общества - основа философской, религиозной и социальной системы индуизма.

При этом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к которой он принадлежит. В качестве регулятора поведения допускается обычай. Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере преобладает религиозная доктрина. Она определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. Обычаи весьма разнообразны. Каждая каста или подкаста следует своим собственным обычаям. Собрание касты голосованием разрешает в местном масштабе все споры, опираясь при этом на общественное мнение. Оно располагает и эффективными средствами принуждения. Наиболее строгим наказанием считается отлучение от той или иной группы. В случае, если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, по справедливости.

Судебные прецеденты и законодательство не считаются источниками права. Судье предоставлено широкое усмотрение, чтобы всеми возможными способами примирить справедливость и власть.

Конституция 1950 г. отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. В индусском праве произошла своего рода революция. Однако новый основной закон применяется только к индусам, а не ко всем гражданам Индии. Верность традициям прослеживается сквозь все трансформации, вековые корни, связанные с религией, дает о себе знать.

Система обычного права. Под системой обычного (традиционного) права понимается существующая в странах экваториальной, южной Африки и Мадагаскаре форма регламентации общественных отношений, основанная на государственном признании сложившихся естественным путем и вошедших в привычку населения социальных норм (обычаев). Обычай является наиболее древним источником права, известным всем правовым системам, однако если в странах романно-германского и англосаксонского права он выполняет лишь второстепенную роль, то в

Африке он был и продолжает оставаться важным регулятором общественных отношений, особенно за пределами городов.

Многочисленные народности Африки имеют свои обычаи, призванные обеспечить единство, сплоченность социальной группы (трибы, рода, деревни), уважение памяти предков, связь с окружающей природой, духами, другими сверхъестественными силами. Мифический характер обычаев, их множественность, неформализованность и разрозненность не позволяют эффективно использовать их для создания национальных правовых систем по типу европейских.

Основные термины

Правовая система - комплекс взаимосвязанных и согласованных юридических средств, предназначенных для регулирования общественных отношений, а также юридических явлений, возникающих вследствие такого регулирования.

Правовая семья - совокупность национальных правовых систем, выделенная на основе общности их различных признаков и черт(общностью              пути исторического              формирования, структурой

источников, принципами правового регулирования.

Сравнительное правоведение - это структурированная концептуально-понятийная              система              правовых              знаний,

систематизированные, так или иначе связанные друг с другом представления об основных правовых системах современности, теории применения сравнительного метода, как в научно-познавательном, так и в практико-прикладном аспекте[18].

Рекомендованная литература

Давид, Р. Основные правовые системы современности / Р. Давид - М.: Междунар. отношения, 1999. - 468 с.

Саидов, А.Х. Сравнительное правоведение / А.Х. Саидов - М.: Юристъ, 2003. - 448 с.

Ралько, В.В. Трансформация правовых систем: основные научные подходы, перспективы процесса // Государство и право. - 2010. - № 1. -

С.              111-115

Марей, В. А. К осмыслению феномена рецепции римского права: формирование ius commune в Западной Европе в XII - XIV вв.              //

Государство и право. -2012. - № 5. - С. 96 - 102

Вопросы для самоконтроля Дайте определение терминам правовая система и правовая семья. Какой раздел юридической наукой изучает правовые системы мира? Сравните основные правовые системы мира по следующим критериям: Исторический путь формирования Территория распространения Система источников права Юрисдикционные органы Правовые принципы

<< | >>
Источник: Петров А.В.. Теория государства и права: учебное пособие. 2014

Еще по теме Тема 9. Типы права и правовые системы (семьи):

  1. Тема №4: Источники и форма права.
  2. Правовые системы. Их классификации.
  3. 1.8. Основные правовые системы современности
  4. § 5. Особенности юридической техники в различных правовых семьях
  5. § 3. Всеобщая история права. Сравнительное правоведение. Правовая этнология. Криминология
  6. § 5. Правовые системы прошлого и настоящего
  7. Крупные правовые системы и методология сравнительных юридических исследований
  8. § 2. Рецепция римского права. Романо-германская правовая семья
  9. § 3. Источники романо-германского права: понятие, виды, классификация
  10. § 2. Является ли правовая система России составной частью романо-германской правовой семьи?
  11. § 4. Постсоциалистическое государство и право — переходный тип государства и права
  12. Программа по учебной дисциплине: «Теория государства и права»
  13. § 6. Российское гражданское право в гражданско-правовых системах современности
  14. Глава 6 Система права и система законодательства: понятие, структура и соотношение. Правовые системы и их типологии
  15. Тема 9. Типы права и правовые системы (семьи)
  16. Глава 2 РЕАЛЬНОСТЬ ПРАВА И ПРАВОВАЯ РЕАЛЬНОСТЬ
  17. Мусульманская концепция государства и современное государственное право стран Востока
  18. 2. Взаимодействие норм международного и внутригосударственного права: теоретические основы Правовая система Российской Федерации: понятие и содержание
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -