Содержание общей теории права
вмешательства при этом в зависимости от конкретного случая может быть разной) установлению в обществе определенного нравственного порядка, правовой безопасности или содействовать общественному прогрессу. Цели и используемая технология варьируются в зависимости от особенностей правовых систем, а иногда и в рамках одной системы, что зависит от особенностей отдельных отраслей права. Ho в сущности имеющиеся в нашем распоряжении модели ограничены количественно; выбор, осуществляемый различными правовыми системами, нельзя назвать четко обозначенным или однозначным, поскольку предметом выбора оказываются доминанты или нюансы. Далее становится возможным, оставаясь внутри общей теории, выделить из общего полотна исследования основных систем главные общие проблемы, возможные варианты выбора, фундаментальные понятия и институты, интеллектуальные процедуры, а также материальные или формальные средства, используемые в организации любой юридической системы, а также оценить эффективность применения этих компонентов в рамках определенного юридического порядка.
Впрочем, право — динамическая дисциплина. Юристы, опираясь на решения, закрепленные в виде текстов (юридическая традиция или практика), увязывают их с главными принципами, из которых впоследствии можно вывести другие решения — для разрешения новых проблем, лтовые формы деятельности, новые правовые отношения...
Появление новых потребностей и отношений иногда выбывает к жизни реформы или новые юридические построения; однако последние никогда не появляются "ex nihil" ("из ничего") и всегда содержат в различной пропорции уже известные модели, концепции, тенденции. Непрерывная трансформация права, несмотря на возможные скачки, преимущественно происходит в виде эволюции, а не революции, потому что по глубинной сути любое конвульсивное движение заканчивается примирением с требованиями юридической и общественной системы, внутри которой оно производится. Известные французские авторы, такие, как Ж. Рипер и Р.Саватье, показали "созидательные силы" и "метаморфозы" права. Другие авторы, как Ф. Жени, задавшись вопросом, "дано право или создано", пришли к выводу, что если данное постигается наукой и "обнаруживает при этом вариации", то оно "слишком абстрактно по отношению к осязаемым реальностям и должно быть задействовано посредством правовой "технологии"; последняя состоит из формообразующих процедур (формы, категории...) или мыслительных процедур (концепты, условности...), для которых характерен целый комплекс специальных приемов, сравнимый с серией средств, адаптированных собственно к целям права (I).
Это и есть общая теория. Поэтому, когда звучит привычный вопрос — "что есть право — наука или искусство?" — все в конце концов сходятся на том, что это искусство, которое состоит в улучшении социальных отношений путем формулирования справедливых правил и их применения в беспристрастной манере; это искусство еще и потому, что право не ограничивается простым утверждением правил, их толкованием и разрешением спорных ситуаций: задача права состоит также в том, чтобы классифицировать юридические факты, конструировать теории, разрабатывать принципы. Ho для того, чтобы объяснить и удовлетворить социальные чаяния и отношения, право не может оставаться в стороне от других общественных дисциплин, от философии, истории, социологии, экономики, антропологии, политики...(2), хотя некоторые ученые, подобно X.
Кельзену, превозносят "чистую теорию права", освобожденную от всякой политической идеологизации и от всяких элементов, имеющих "научное" происхождение.Следует отметить, что "любая правовая разработка направляется интеллектуальными операциями и методологией, основанной на принципах общей логики; для этих процедур характерна некоторая вялость, заданная самой природой изучаемого предмета" (I).
Существует мнение (2), что цель правовой методологии сводится к разработке норм, применимых к социальным отношениям, а также к определению правил, которые помогают (что касается целей, преследуемых в условиях данного общества, и внутренней связности его правовой системы) достичь желаемого результата наиболее эффективным и экономичным способом при неизменном внимании к обеспечению правовой безопасности. Названные цели и способы их достижения предполагают руководство процессом разработки текстов, определение принципов интерпретации и применения позитивного права, гарантию их гармонии, преодоление противоречий или искажений, выведение их формулировок, более легкое их функционирование, их критический разбор, контроль за их эволюцией...
Ho в этих целях методология может проявлять себя по-разному. В рамках основных современных систем принято различать, с одной стороны, силлогизм и дедуктивное суждение, в основе которых — принципы, перешедшие из нормативной системы, которая преобладает в частных правовых системах романо-германских государств, а с другой стороны, суждение преимущественно аналогическое, которое преобладает в частных правовых системах типа "common law" ("общее право"), основанных главным образом на юридических "прецедентах".
В рамках отдельной правовой системы, как, например, во французском праве, метод варьируется в зависимости F. Geny, Ibidem. E.S. de la Marnierre, Elements de methodologie jurdique (1976).
от того, идет ли речь об оценке права относительно его идеологического и материального окружения или о применении законодательной методологии, правовой методологии, о редактировании существующих положений. Другой аспект, определяющий содержание метода, — методологический: речь может идти о методологии доказательства, интерпретации, формулировки. Еще один разряд факторов — тип права: метод может применяться при трактовке гражданского права, коммерческого права, уголовного права, конституционного или административного права. Вместе с тем, какой бы ни была осуществляемая правовая деятельность, обязательно будут задействованы такие общие элементы, как определение права, источники права, основные принципы права, правовой порядок, географическое, временное и социальное окружение юридической проблемы, институты, концепты и категории, особый язык права, соотношение факта и права, судья, процесс, некоторые специальные типы суждения... Общая теория права должна, таким образом, быть воспринятой в методологической перспективе и имеет целью исследовать эти масштабные вопросы.
Еще по теме Содержание общей теории права:
- ПРЕДМЕТ ОБШЕЙ ТЕОРИИ ПРАВА
- Различие между общей теорией права и философией права
- Содержание общей теории права
- 1.2. ПОНЯТИЕ И МЕТОДОЛОГИЧЕСКОЕ ЗНАЧЕНИЕ ОБЩЕЙ ТЕОРИИ КРИМИНАЛИСТИКИ
- 1.3. СОДЕРЖАНИЕ И СТРУКТУРА ОБЩЕЙ ТЕОРИИ КРИМИНАЛИСТИКИ
- 88. ПРЕДМЕТ ТЕОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
- 87. МЕТОДОЛОГИЯ ТЕОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
- 92. ФУНКЦИИ ТЕОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА
- §2. Содержание • структура общей теории права
- §3. Предмет и объект общей теории права
- §4. Метод общей теории права