3.3. Основные учения о формировании права

Теоюгтеские учения обосновывают появление права, как и государства, «божьим промыслом», в силу чего юридические предписания — это нравственные догматы, первоначально исходящие от Бога для направления жизни человека Право даруется людям через посланника (пророка, например, в исламе или иудаизме) или государя (правителя, в частности, об этом речь идет в Законах Хамму- рапи, царя Вавилонского) Подобные объяснения природы права содержатся в иных древнейших собраниях источников права, в религиозных канонах, а в современную эпоху в ряде правовых систем, относящихся к дуалистическим (восточным) Католический философ Жан Маритен связывал в этой связи нормативную регуляцию человека с неизменными «нормами-пилотами», воспроизводящими «вечный божественный закон», по которому всем необходимо приумножать благо и избегать зла.

Такие ориентиры благого действия фиксируются религиозной традицией и становятся достоянием цивилизации «Нормы-пилоты» ведут человека к выполнению нравственного долга, а за грехи всегда следует воздаяние* либо от общества как наказание (и »то уже светская нормативно-правовая система), или от Бога как средство воспитания. Соответственно, нравственная ориентация воплощается в «нормы- предписания» и «нормы-запреты», которые становятся обязательными, дабы не отклоняться от линии добра, содержащейся в ларе свободы, полученной человеком свыше Христианское видение права и его истоков созвучно иным религиозным верованиям Так, Тора (Пятикнижие), считающаяся иудейским Законом, свияетепьстнует о том, что получена она была Моисеем на горе Синай в виде двух скрижалей, содержащих текст, написанный перстом Божиим. По традиции в Торе насчитывается 613 заповедей, содержащих правила и нормы (248 из них являются утверждениями и 36S — запретами), по которым люди должны жить, чтобы достичь «святости» Они были переданы через старейшин и пророков «Мужам Великого Собрания», которым было поручено судить обдуманно и предохранять людей от нарушений Торы, т.е осуществлять функции публичной власти В исламе жизнь правоверных мусульман определяется «Шари- ей» — «прямым путем следования», указанным Аллахом и донесенным до людей пророком Мухаммедом В свою очередь, мусульманское право, согласно учению «четырех корней», сформулированном в VIII в знаменитым арабским теологом Аш-Шафией, зиждется на «вечных» источниках, и первейший из них Коран — священная книга ислама, содержащая божественные установления и нормы поведения для всех мусульман.

Естественно, что религиозные теории предполагают, прежде всего, разделение теми, ю кого они направляют свое понимание должного и сущего, веры в первосоздателя всего земного. Следует также подчеркнуть, что не существует как единой трактовки самого Бога, так и универсально приемлемой апя всех верующих религии, а это практически требует для каждого верования и собственного учения — интерпретатора идеи божественного права Естественно-правовые учения перекликаются с теологическими воззрениями в силу признания высшего закона как первичного права, которым наделяются люди. Такое право может рассматриваться законом добродетели (Конфуций), естественной справедливостью (Аристотель), законом истинного разума (Марк Туллий Цицерон (106—43 гг до нэ)), божественным законом (Фома Аквинский) В любом случае такое право является вечным и неизменным, универсальным в применении Чаще всего право связывают в данном учении с законом природы И потому оно обязательно дня всех живущих на Земле, причем и для тех, кто не связан с другими людьми какими-либо договорами Можно принимать, изменять либо отменять все последующие законы, которые представляют волю народа и созданного им или по иным причинам государства, но не меняется естественное право, данное людям как закон природы. По представлению просветителей XVI]—XVIII вв., право — порождение самой человеческой натуры, результат того, что человек является мысляшим и действующим существом Шарль Луи де Монтескьё в трактате «О духе законов» (1748) писал, что, «вытекая единственно из устройства нашего существа», естественные законы жизни отражают в себе справедливые отношения эпохи дообщест- венного состояния А объединившись, люди творят уже собственное положительное право для регулирования многообразных и усложняющихся отношений — международных, политических, гражданских и т.п. Проблемы соотношения естественного и положительного права ставят предмет дискуссий о правопонимании и потому рассматриваются в следующих разделах учебника. Историческая школа права зародилась в Германии в начале XIX столетии, с одной стороны, как реакция против придания естественному праву первичности, рассмотрения его в качестве универсального для всех народов.

С другой — закономерность ее появления прослеживается в тенденциях развития самой страны, в стремлении к объединению немецких земель в единое государство, чему и должна была соответствовать общенациональная идея, формируемая в этот период политиками, философами и правоведами Фридрих Карл фон Савины/ (1779—1861) считается главой школы, противопоставлявшей, по словам российского правоведа Е.Н. Трубецкого, «революционному космополитизму» пол ити ков-идеалистов XVIII в, которые игнорировали специфически национальные потребности и национальные особенности в праве, национальный идеал и консервативные практические тенденции. Савиньи в своем труде «Призвание нашего времени к законодательству и науке права» (1814), его предшественник, основатель немецкой исторической школы права геттингенский профессор Густав Гуго (1764—1844) в «Учебнике естественного права как философии положительного права» (1809), а также их последователь Георг Фридрих Пухта (1798— 1846) отрицали какое-либо участие свободной человеческой воли в развитии истории вообще и права в частности. Право не является, по их мнению, ни данным извне, ни искусственным изобретением законодателя' оно не выдумано и не произвольно установлено людьми, а представляет необходимый результат более глубоких причин Все прошлое страны творит ее право, в истории следует искать истоки знаний о развитии права 14 это развитие можно сравнить с языком народа, который появляется постепенно и естественно, сам собою. Право, подобно языку, служит выражением духа народа (Volkgeisf) и с самого начала приобретает специфический характер, свойственный лишь этому народу Законодатель не может «пересоз дать» право, точно так же как ему не под силу изменить законы языка, его грамматику. Законодателю и не стоит стремиться к слому веками складывающихся обычаев и народных верований, его задача — их зафиксировать, т.е. придать необходимую юридическую форму, при этом стараться наиболее точно выражать «общее утверждение нации» Таким образом, обнаруживая себя первоначально в глубине народного духа, право затем, на более высоком витке развития общества разрабатывается юристами-лрофессиокапами Но они не создают право, а извлекают необходимые нормы и правила поведения из того правового массива, который уже живет в национальном самосознании.

Все право повсюду, подчеркивает Савнньи, создается не произволом законодателя, а при посредстве внутренних незаметно действующих сил, как право обычное. Право тем самым нс обладает универсальностью: ©но, как и язык народа, передает его национальный характер и потому не может быть перенесено в другое общество История, однако, демонстрирует немало примеров косвенной, а нередко и прямой рецепции правовых норм и институтов одних народов другими, что, в частности, подтверждается наличием в современной юридической геофафии правовых семей или их групп Идеи представителей исторической школы права оказали заметное влияние на становление историко-правовых наук в юриспруденции, обращающихся к проблемам протоправа (социальных норм догосударственкого общества), формирования и последующего развития правовых начал различных государств. Психологическая теория права в поисках истоков его формирования обращается к внутренним переживаниям людей, к их правовым эмоциям Ее идеолог Л И Петражицкии,, который в бытность написания своих основных работ («Введение в изучение права и нравственности», 1905, и «Теория права и государства в связи с теорией нравственности», 1907—1910) возглавлял кафедру энциклопедии и истории философии права Санкт-Петербургского университета, понимал право как психический феномен. Его не менее знаменитый современник И.А Покровский обращал внимание на вклад учения Л.И. Петражицкого в «очеловечивание» юридической науки* «Если юриспруденцию XIX века упрекали в том, что она была “юриспруденцией понятий’’, то нынешняя юриспруденция тяготит к тому, чтобы стать “юриспруденцией чувств"» Петражицкии обратился к психологической стороне формирования правомерного поведения людей, к его «перводвигателям». которые и образуют право Многие из «философов и юристов древности, средних веков и нового времени, — писал он, — верили в су- шествование наряду с различным по содержанию у разных народов и исторически изменчивым, нередко неразумным и несправедливым, зависящим от случая и произвола правом законодательного и обычного происхождения, еще иного права, которое они называли «естественным правом» Однако вернее считать такое право «интуитивным» в отличие от права законодательного, прецедентного или обычного.

Само появление официальных норм ^юридических актов, судебных решений, санкционированных государством обычаев) стало возможным лишь ввиду способности людей к правовым эмоциям, их особого психического состояния, которое позволяло регулировать человеческое поведение в рамках сущего и должного Интуитивное право, по Петражицкому, «развивается закономерно-постепенно, не подвержено фиксированию и окаменению и не зависит от чьего бы то ни было произвола» Оно легко приспосабливается к новой жизненной ситуации, более подвижно и становится побудительной силой перемен в праве позитивном. Психологическая теория акцентирует внимание на возможности внегосударственного формирования права, на роль правового сознания и правовой культуры народов в этом процессе, на важность учета психологического отношения людей к нормативному регулированию их поведения Историко-матершлчетическое ученые исходит в своем отношении к причинам возникновения права из известного определения, содержавшегося в написанном К. Марксом и Ф. Энге/ьсом «Манифесте Коммунистической партии»* «Право есть возведенная в закон воля господствующего класса, воля, содержание которой определяется материальными условиями жизни данного класса»1. Право объявлялось одной из важнейших частей надстройки над экономическим строем классового общества на данном этапе его развития, и потому оно способно возникнуть и существовать только в определенных исторических условиях Право, в соответствии с марксистской доктриной, возникает в результате разложения первобытнообщинного строя, появления частной собственности и образовчния классов-антагонистов. С расколом общества на враждебные друг к другу группы понимание того, что делать можно и чего делать нельзя, стало разным у различных слоев населения Общепринятые обычаи, которые выражали взаимные интересы членов рода, уже не устраивают богатеющую родовую верхушку, сосредоточившую власть в своих руках. Возникающий Маркс К., Энгеис Ф Соч. Т. 4. С 443. класс собственников был кровно заинтересован в нормах, которые закрепляли бы его право собственности на землю, скот, рабов, имущество и иные блага Новые правила уже не воспринимались всеми как выражение общих интересов.

В силу этого они нуждаются в особой поддержке и обеспечении со стороны властных структур, которые стремятся придать своей воле всеобщее выражение в виде государственной воли, т.е в виде закона Право только в той мере правильно, насколько оно соответствует тем или иным потребностям экономического базиса А законодатель, по словам К. Маркса, лишь протоколирует требования экономической жизни. Придание классовым противоречиям в поисках причин зарождения, развития и смены форм права характера примата упрощает интерпретацию процессов общественного развития, поскольку тем самым отрицаются другие не менее значимые факторы, лишь в своей совокупности могущие дать объективное представление о возникновении нормативно-правовой системы государства. Как и в отношении учений о происхождении государства, следует вновь констатировать наличие плюрализма и среди теорий о формировании права. Их число не ограничивается приведенным перечнем. В книге даны классические примеры различий в подходах к исследованию истоков права И здесь преимущество на стороне пытливых, не ограничивающих свои познания одним-единственным лекционным курсом. У них есть возможность обратиться к различным учебным источникам и к специальной литературе, для того и указанной в конце каждого раздела. Среди популярных и не столь известных концепций, связанных, в частности, с формированием правовых начал государственности, обратим внимание на. ? регугяпишную телрио, усматривающую принипиальной причиной возникновения права необходимость установления и поддержания порядка, единого для всех членов общества в условиях усложнения их жизнедеятельности; • иормативисщскую теорию, считающую государство единственным правообразуюшим органом, в силу чего бесплодными объявляются сами споры о происхождении права (Г Кельзен); ? антропо югическую теорию, отстаивающую неоднородность происхождения права и возможность сосуществования наряду с правом от имени государства множества правовых систем отдельных сообществ (Н Рулан), • !иберзпарно-юрыдическую теорию, которая исходит из Того, что право и государство, существующие с самого начала как две взаимосвязанные составные части единого способа, порядка и формы бытия, возникают для признания, утверждения и защиты свободы (В.С Нерсесянц); - дифферемцшщ1юнм}т теорию, основанную на тезисе о правовой специализации, которая, в свою очередь, должна способствовать достижению в обществе согласования индивидуальных интересов людей и установлению стабильности в их поведении (Т В Кашанина), и т п 3.4. Возникновение государства и права: общее и особенное в исторических проявлениях Существование различных направлений, обращавшихся (и продолжающих обращаться) к проблемам становления государственности и ее правового закрепления, а также теоретическую «путаницу» в их принципиальных позициях проще пытаться объяснить, что и делалось в прежних отечественных обшеюридических курсах, антинаучными, порочными, кроме одного, методами познания государства и права, к которым прибегали исследователи-немарксисты Ныне правовая наука должна быть благодарна тому огромному числу историков и философов, политологов и антропологов, социологов и психологов и, конечно же, юристов, стремившихся отыс кать причины и проанализировать формы происхождения государства и права Их исследования и теоретические выводы служат основанием или подспорьем нашим современникам для ориентирования и определения их позиций в наиболее характерных закономерностях, отражающих процессы появления государственно организованного общества, которое управляется посредством обязательных юридиче ских предписаний Суммируя такие закономерности, можно указать на основные из них19 • понимание государственности как последовательности, объединяющей возникновение и становление государственно-правовых и неги тугов общества, • объективность процессов формирования начал государственности, вызванных усложнением управления общественными механизмами Постепенно усложняясь, потестаркое общество шло от праобщины как первобытного стада к родовому строю, союзу родов (племенному строю) и к союзу племен — прототипу будущей народности, с автономными и независимыми от общины органами власти; • несовпадение причин, сроков и способов возникновения государства и права различных народов и в различных регионах • определенная подготовленность создания более высоких форм организации общества его предгосударственным состоянием в условиях потестарной власти, опиравшейся на личный авторитет и силу предводителя и использовавшей нормативную систему с элементами предправа, • складывание первичного права государства в основном путем перерастания обычаев догосударственно-орглнизованного общества в нормы обычного права посредством придания им со стороны государственных институтов общеобязательной силы Нормативное регулирование в догосудзрственном обществе создавалось в процессе самоорганизации, с накоплением опыта наиболее рациональных действий на основе мифологии, традиций, обычаев, ритуалов, обрядов Запреты, обязывания и дозволения, составляющие систему способов регулирования, оформлялись прежде всего в отношении собственности и наследования, традиционных табу, инцеста, верований и связанных с ними ритуалов, системы социального положения и приемов его выявления и закрепления, способов разрешения споров, возрастных ограничений, ритуалов ухаживания и заключения браков и т п Понятно, что далеко не все из них затем закреплялись в качестве правовых норм и правовых отношений. Однако государство обращалось к устоявшимся и привычным правилам поведения, придавая многим из них официальный статус. Сам процесс возникновения и оформления государственности и соответствующей ей юридической системы происходил на основе совокупности факторов, от реального соотношения которых и зависело появление нового государства на карте мира Таковыми могли стать географические, природно-климатические, национально- этнические, культурно-исторические, экономические, социально- политические, религиозно-нравственные и иные особенности регионов и народов, что не могло не сказаться на путях становления конкретного государства и его правовой системы. Основными среди путей формирования государственности можно выделить следующие. Западный (европейский) путь возникновения государства и права Эту модель связывают с последовательными эволюционными процессами, происходившими внутри прсдгосударствскного общества и дополнявшимися внешними факторами Появляется частная собственность и, в свою очередь, становится жизненно необходимой организация ее зашиты и охраны прав собственников Усложняются отношения между фактическими складывающимися в обществе сословиями, у представителей которых формируются отличные от других замкнутых групп населения права и обязанности Конфликты (в их числе захватнические или оборонительные войны) требуют создания специальной, способной к применению силы организации и формирования военизированных групп населения Родовые структуры постепенно преобразовываются во властно-публичные органы, могущие принимать обязательные для всех веления. Обычаи и традиции, полезные и необходимые публичной власти, ею одобряются (санкционируются) и становятся официальными правилами поведения Восточный (азиатский) путь возникновения государства и права В Азии и других географических регионах, традиционно относимых к Востоку (в частности, в Северной Африке), доколумбовой Центральной и Южной Америке специфика самой жизни народов (неблагоприятные природные и климатические условия, ведение совместных для многих родов трудоемких гидротехнических и ирригационных работ, общинный способ земледелия и общественные формы собственности на землю) требовала объединения людских масс под единым централизованным началом. Появлению особого управляющего слоя способствовали и так называемые сакральные учения, исходившие из необходимости жертвования во имя общих целей и приоритета должного, т с безусловного выполнения человеком его обязанностей как члена общества Смешанный (интегративный) путь возникновения государства и права Он характерен сочетанием различных «подталкивающих» к государству и праву элементов, т е фактических жизненных обстоятельств, ряд из которых в реальных условиях становится определяющим Для одних народов (в том числе и для восточных славян) зарождение государства связано с процессами формирования племенных союзов, консолидирующихся как реакция на постоянные угрозы нападения и набеги воинственных сосслсй Такие союзы становятся военными объединениями с сильной властью вождя и его окружения. Государственность возникает на предфеодальной основе с сохранением свободы земледельцев и их прав собственности. Активным фактором, способствующим образованию значительного числа государств с идентичной правовой системой, следует признать принципиальное влияние религиозных учений (например, ислама у арабов) и их жесткое распространение за пределы первоначального ареала воздействия. Учения сплачивали верующих вокруг носителей «божественных откровений», становившихся духовными и светскими правителями народов, а «вечные истины» провозглашались непререкаемыми постулатами права нового государства Нельзя обойти вниманием и примеры «привнесенное» государственности, когда процессы создания национальных государственноправовых систем активизируются другими странами — метрополиями или представителями других народов, инициативно осваивающими новые территории В частности, европейские державы, делившие в XV—XX вв. мир в острой борьбе за колонии в соответствии со своими интересами и возможностями, насильственно утверждали в них собственное понимание и опыт государственного и правового строительства Государственность как последовательный процесс создания властно-публичных институтов могла тормозиться или. наоборот, поощряться метрополиями Нередко эти страны становились обладателями территорий, искусственно разделенных или соединенных без учета первоначального состава населения. Обретя независимость, новые образования зачастую распадались на ряд государств, отличных друг от яруга по своему религиозному составу (Британская Индия), национальным (Французский Индокитай) или географическим (Латинская Америка) признакам Государствостроителями становились поселенцы (в их числе голландцы в Южной Африке, англичане в Северной Америке, испанцы и португальцы в Южной Америке) и переселенцы (например, освобожденные рабы-негры из США, создавшие в Западной Африке Республику Либерия). Они не считались с местным населением и укладом его жизни, устанавливали на новых землях собственный правопорядок Процессы государственного строительства (на основе «государства-нации» или «государства наций») продоллнотся и в настоящее время. Значительное число современных стран, оформивших в XX в. свою суверенную государственность, возникли в силу осуществления права народов на самоопределение Так. за время существования Организации Объединенных Наций с 1945 i более 80 государств, народы которых ранее не обладали независимостью и находились под колониальным управлением, вступили во всемирную организацию20. Немало современных государств появилось в результате разделения некогда многосоставных стран (в частности, распада Советского Союза и Югославии, мирного раздела Чехословакии, выхода Эритреи из Эфиопии). Контрольные вопросы по теме 1. Чем вызвана чюжестеенноппь теорий происхождения государства и права? 2 Отличаются ли по смыслу понятия «государства» и «государственность» 7 3 Когда и где появляются первые известные человечеству государства9 4. К какому направлению рассмотренных учений можно отнести положения, отстаиваемые Жаном МаритеночЛ 5 Кто автор «Патриархии» и каковы его взгляды на происхождение государства9 6 В каком учении появление государства и права выводится из общественной логьзы9 7. Что считают первопричиной появления государства и права представители материалистического учения? 8. С чем сравнивал право и его развитие основоположник исторической школы права Ф.К фон Савины/9 9 Каковы ойцие закономерное па. отражающие процессы формирования государства и права7 10. В чем отличия восточного и западного путей возникновения государства и права9 Дополнительная литература к теме Графский В Г. Всеобщая история права и государства: Учебник 2-е изд., перераб. и доп. М., 2008. Дашин А В, Ломакина И Б. Обычное право и правовой обычай* от социальной номонормы к правовой нормативности СПб , 2005 Исаев ИА История государства и права России Учебник 4-е изд.. перераб и доп. М.. 2009 История государства и права зарубежных стран: Учебник В 2 т 3-е изд., перераб. и доп. / Отв. ред Н.А. Крашенинникова. М., 2008 История государства и права зарубежных стран Учебник. 5-е изд., перераб и доп / Под ред. К.И Батыра. М., 2008 История государственно-правовых учений* Хрестоматия / Сост С В Липень М , 2006. Каи/ашта ТВ. Происхождение государства и права Современные трактовки и новые подходы: Учеб, пособие М., 2009. Маритен Ж. От Бергсона к Фоме Аквинскому Очерки метафизики и этики Пер. с фр М , 2006. Правовая мысль: Антология / Авт.-сост В П Малахов. М * Екатеринбург. 2003 Рулан Н. Историческое введение в право Пер с фр. М., 2005 Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран: В 2 т. / Отв. ред Н.А Крашенинникова. М., 2008. Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государств // К Маркс. Ф Энгельс Соч Т 21 типология

<< | >>

↑

Источник: Оксамытный Виталий Васильевич.. Общая теория государства и права учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению Юриспруденция». 2012

Еще по теме 3.3. Основные учения о формировании права:

- Бизнес, предпринимательство - Военное дело - Гуманитарные науки - Исторические науки - Маркетинг, реклама и торговля - Медицина - Менеджмент - Политология - Психологические дисциплины - Социология - Экологические дисциплины - Экономические науки - Юридические науки -