В древнейший период в состав римской семьи FAMILIA кроме её главы PATER FAMILIAS входили жена, дети, жёны сыновей, внуки, правнуки. Семья это не только совокупность свободных лиц, подчинённых главе семьи. Под семьёй понималась даже совокупность рабов, принадлежавших её главе. Глава семьи — домовладыка обладал широкой личной и имущественной властью в отношении жены и детей. Против его воли некто не мог ни войти в семью, ни выйти из неё. Только признание отцом новорождённого своим ребёнком превращало последнего в члена FAMILIA. Домовладыка был вправе выбросить явного уродца. Первоначально власть .главы семьи над всеми её сочленами, свободными и рабами, обозначалась термином MANUS — буквально рука. Затем стали говорить о MANUS MARITI над женой и PATRLA POTESTAS над детьми. Только домовладыка являлся лицом своего права— PERSONA SUI IURIS. Все же прочие члены семьи (жена, сыновья, дочери, внуки, усыновлённые, вошедшая в состав семьи жена сына) были лицами чужого права — PERSONAE ALIENI IURIS. Все они, будучи подчинены власти одного и того же домовладыки, именовались агнатами (AGNATI), то есть родичами по власти. Это, между прочим, означало, что за гражданские правонарушения подвластных отвечал отец. Причём от него зависело возместить ли ущерб потерпевшему, либо выдать последнему провинившегося головой в порядке “нокзального” иска. Родство определялось подчинением власти одного и того же домовладыки. Но с разложением патриархальной семьи всё большее значение приобретает родство по крови, так называемое когнатское или когнатическое родство (COGNATI). Домовладыка был вправе манципиро- вать (MANCIPATIO DARE) своих подвластных третьим лицам. За гражданские правонарушения подвластных отвечал глава семьи. Отец мог продать подвластного сына кому-либо. Единственное ограничение, установленное по преданию Ромулом и затем подтверждённое XII Таблицами, заключалось в том, что отец под страхом лишения отцовской власти не мог продавать подвластного сына более трёх раз. Домовладыка имел право наказывать детей, в отношении которых он обладал правом жизни и смерти — IUS VITAE АС NECIS. Но в период империи право отца убить подвластного сына уже ограничивается. Государственная власть в лице императора стояла на той позиции, что целью наказания, применяемого домо- владыкой, должно быть надлежащее воспитание, принуждение к дисциплине, а не что-либо иное. Имеется свидетельство о том, что во времена Адриана некто на охоте убнл своего подвластного сына, который соблазнил мачеху. Император повелел сослать убийцу на острова. Мотив решения был тот, что отец убнл сына скорее как любовник, чем по праву домовладыки. Отцовская власть должна состоять в благочестии, а не в жестокости. В период Домнната произвольное убийство домочадца каралось смертной казнью, как за убийство кровного родственника. В общественном мнении и законодательстве идеалом римской семьи был так называемый правильный брак — IUSTUM MATRI- MONIUM, IUSTAE NUPTIAS. Именно брак определял правовое положение детей, рождённых в брачном союзе, имущественное положение супругов, их наследственные права. Так называемый “правильный брак” мог быть заключён между лицами, во-первых, управомоченными на вступление в брак (IUS CONUBIUM), во- вторых, достигшими половой зрелости, в-третьих, находящимися в здравом рассудке. Считалось, что полноправный римский гражданин, имевший IUS CONUBII, обязан был вступить в законный брак (MATRIMONIUM IURIS CIVILIS). Если лицо не имело IUS CONU- BII, то оно могло вступить в брак MATRIMONIUM IURIS GENTIUM (брак по праву народов). Итак, только посредством правильного или правомерного брака образуется семья. Вообще же под браком надлежит понимать постоянное сожительство мужчины и женщины с непременного обоюдного согласия. Основное назначение брака — производить на свет законных детей, которые бы стали полноправными наследниками имущества отца. Дети, родившиеся в правильном браке, принадлежали к FAMILIA мужа и были подвластны ему. Юрист классического периода Модестин определял брак, как такой союз мужа и жены, который устанавливает между ними общение всей жизни, и религиозной и юридической. Формулу Модестина можно передать и так: “брак — это единение мужа и жены, объединение всего в жизни, соединение по божественному и человеческому праву”. Но, как верно сказано в учебнике И.Б.Новицкого, это определение справедливо лишь для более позднего периода римской истории. Для брака характерно наличие AFFECTIO MARITALIS — намерения или воли состоять в браке. Согласно римским порядкам периода принципата, брак создаётся не сожительством мужчины и женщины, как таковым, а супружеской привязанностью или согласием, которое должно быть длительным, продолжающимся. Непременной предпосылкой брака было согласие будущих супругов и их домочадцев. Юрист Павел сказал: “Брак может состояться только при согласии всех, то есть тех, кто сходятся и тех, в чьей власти они пребывают”. Помимо брачного соглашения, существовал ещё ряд условий вступления в брак, а именно: Достижение брачного возраста (четырнадцать лет для мужчины и двенадцать для женщины); наличие права вступать в брак IUS CONUBII (этим правом обладали только римские граждане, но после закона Каракаллы 212 года это ограничение отпало); несостояние в другом нерасторгнутом браке; не допускались браки между опекуном и подопечной; между замужней женщиной, допустившей прелюбодеяние, и её сообщником. Не могли вступать в брак лица, состоявшие в близком родстве. Такое родство всегда препятствовало вступлению в брак. В древнейшее время не допускались браки и по боковой линии, вплоть до шестой степени родства. Под родством понимается кровная связь между лнцамн, которые происходят от одного н того же лнца путём рождения. Близость родства определялась степенями (GRADUS) и линиями (LINEA). Степень же определяется числом рождений, связывающих двух лиц: отец н сын будут в первой степени родства, братья — во второй, дед и внук — во второй, двоюродные братья — в четвёртой. Когда лнца происходят один от другого, то говорят о прямой линии (LINEA RECTA). Восходящей линия будет, если идти от рождённого к рождающему. Нисходящая — идти в обратном порядке — от рождающего к рождённому. Под боковыми родственниками понимается несколько нисходящих лиц, берущих своё начало от одного н того же лнца, по отношению друг к другу (братья родные н двоюродные). Братья бывают родные (GERMANI), кровные (то есть происшедшие от одного отца, но разных матерей), н единоутробные (то есть происшедшие от одной матери, но разных отцов). \ При Августе свобода заключения брака подвергается дальнейшим ограничениям. Свободнорождённые граждане INGENUI не могли вступать в брак с лицами низкой морали — проститутками, своднями и их вольноотпущенницами, с прелюбодейками, актрисами. Сенаторам запрещалось вступать в брак с вольноотпущенницами, актрисами и даже дочерьми актрис. От родства следует отличать свойство (AFFINITAS) — отношение одного супруга к когнатам другого (свёкор, сноха, тёща, зять). С расторжением брака прекращалось и свойство. Но всё же оно продолжало служить препятствием для брака по прямой, а затем и по боковой линиям (между свёкром и бывшей невесткой, между отчимом и падчерицей). Браку предшествовало обручение (SPONSALIA) — взаимное обещание вступить в брак. Такое обещание было ни чем иным, как договором между женихом и невестой. Как и при браке, невеста должна была дать согласие. В постклассический период при помолвке вносился задаток — ARRA SPONSALICIA. По преторскому праву нарушение SPONSALIA влекло за собой INFAMIA — бесчестье и ограничение права выступать в суде в качестве представителя чужих интересов. В период поздней империи под влиянием христианства сторона, нарушившая SPONSALIA, обязана была возвратить задаток; причём в случае нарушения со стороны невесты, она или её отец возвращали задаток в четверном размере. В литературе по римскому праву принято различать брак с мужней властью — MATRIMONIUM CUM MANU и брак без мужней власти — MATRIMONIUM SINE MANU. В первом случае жена целиком подпадала под власть мужа. Отсюда вытекало право мужа истребовать (виндицировать) жену, подобно вещи, от всякого третьего лица (разумеется, перед претором, “по праву квиритов”). Муж мог отдать её в кабалу кому-либо и наказывать включительно до лишения жизни. Источники говорят, что жена занимала в семье место дочери (LOCO FILIAE), а в отношении своих детей была старшей сестрой (LOCO SORORIS). Вступая в брак, она полностью и навсегда выпадала из семьи своего отца, разрывала связи с отцовской семьёй, подпадала под такую же власть мужа, под какой оказывались и дети, рождённые ею в браке. Она лишена была права требовать развода. Только муж мог дать ей развод. В качестве поводов к разводу источники называют отравление детей, кражу или подделку ключей от винного погреба и прелюбодеяние. В древнейший период заключение брака совпадало с переходом жены в семейство мужа с установлением над ней власти мужа. Власть мужа устанавливалась тремя способами: Первый, CONFARREATIO — особый религиозный обряд, совершаемый в присутствии жениха и невесты, десяти свидетелей, верховного жреца. При этом произносились торжественные формулы (VERBA SOLEMNIA). Как полагают исследователи, этот способ применялся лишь в среде патрициев, но плебеям он был недоступен. Второй, СОЕМРТЮ — светский способ. Жена покупалась мужем у её отца, братьев или опекунов в манципационной форме, то есть в присутствии пятерых свидетелей и весовщика. При этом жених произносил формулу: “Я заявляю, что эта женщина принадлежит мне по праву квиритов ..” и так далее. Хотя Гай делает оговорку, что в его время (II век н. э.) это была мнимая покупка (IMAGI- NARIO VENDITIO), но не приходится сомневаться в том, что в древнейшие времена СОЕМРТЮ являлась реальной покупкой жены. Данная форма была доступна и плебеям. Третий, USUS —узус — фактическое брачное сожительство в течение года, порождавшее брак с мужней властью. Муж приобретал власть над женой вследствие давностного владения. Если жена не хотела, чтобы фактическое сожительство превращалось в брак с мужней властью, то она, согласно закону XII Таблиц, имела право прервать давность, отсутствуя в доме мужа в течение трёх ночей — так называемое правило троеночия (USURPATIO TRINOCTII). Узус устанавливает MANUS в тех случаях, когда брак совершался без требуемого обряда, то есть без применения CONFARREATIO или СОЕМРТЮ, либо с серьёзным нарушением обряда. БРАК SINE MANU С течением времени, то есть в период поздней республики власть мужа над женой заметно ослабляется, на смену браку с мужней властью пришёл брак без мужней власти — MATRIMONIUM SINE MANU. Причиной появления новой формы семьи и брака явилось разложение прежней патриархальной семьи. Брак SINE MANU возникает из простого брачного соглашения — NUPTIAS CONSENSUS FACIT. Следовательно, это брак не формальный, хотя при нём могли совершаться какие-то обряды, например введение невесты-жены в дом мужа — DEDUCTIO IN DOMUM MARITI. Личные права мужа над женой не столь всеобъемлющи, как при браке CUM MANU. Лишь в случае прелюбодеяния муж имел право убить жену, но затем и это право исчезает. Ослабляются и имущественные права отца. Если раньше всё, что приобретал подвластный сын, становилось достоянием отца (право собственности, обязательственные требования, сервитуты), то теперь положение меняется. Отец не мог присваивать себе имущество, добытое сыном на военной службе (военное жалование, доля добычи, подарки полководца, подарки родных и полководца по случаю вступления на военную службу, наследство, оставленное легионеру сослуживцем). Это имущество именовалось PECULIUM CASTRENSE, то есть лагерный или военный пекулий. Всем данным имуществом сын отныне распоряжается, как если бы он был сам PATER FAMILIAS. Он мог завещать кому-либо это имущество. В IV веке до н. э. появляется так называемый PECULIUM QUASI CASTRENSE — как бы лагерный или военный пекулий. Под этим понимается любое приобретение сына на государственной, придворной или духовной службе. Сюда же включался и адвокатский гонорар. В Риме существовало и такое характерное явление, как конкубинат (CONCUBINATUS), при котором мужчина и женщина желают создать устойчивую семью, но принадлежат к разным сословиям (лицо сенаторского сословия сожительствует с вольноотпущенницей), либо принадлежат к разному гражданству. Значит, конкубинат есть тоже брак, но “незаконный”. Это дозволенное законом, постоянное внебрачное сожительство мужчины и женщины. Дети, родившиеся от такого брака, то есть от конкубины, не подпадали под власть отца. В период республики мужчина мог иметь MATRIMONIUM с одной женщиной и состоять в конкубинате с другой. Однако женщина, вступившая в связь с другим мужчиной, кроме мужа, считалась преступницей и муж имел право убить её. Как отмечается в литературе по римскому праву, брак без мужней власти похож на конкубинат, но отличался от него специальной AFFECTIO MARITALIS, то есть намерением основать римскую семью, иметь и воспитывать детей (LIBERORUM QUAE- RENDORUM CAUSA). В период поздней республики и ранней империи семейные узы ослабляются. Свобода разводов способствовала падению нравов. В 18 году дон. э. Август издаёт закон LEX IULIA DE ADULTERIIS, карающий за прелюбодеяние. Виновникам грозила ссылка на острова— RELEGATIO IN INSULA. Причём этот закон был позднее дополнен. В период империи только близкие родственники и муж были вправе обвинить женщину в супружеской измене, но отнюдь не любой посторонний. При Юстиниане супруга, уличённая в прелюбодеянии, определялась в монастырь. Впрочем, муж в течение двух лет мог вернуть её себе. Государственная власть, столкнувшись с таким явлением, как нежелание супругов иметь детей, стремится стимулировать вступление в брак и рождаемость. Законом консулов Папия и Попея (9 год н. э.) все мужчины в возрасте от двадцати пяти лет до шестидесяти лет, вдовцы того же возраста и все женщины, а также вдовы от двадцати до пятидесяти лет обязаны были состоять в браке и иметь детей. Не состоящие в браке не могут ничего получать по завещанию. Состоящие в браке, но не имеющие детей, могут получить только половину наследства. Для того, чтобы не считаться бездетным, мужчине достаточно иметь одного ребёнка, женщине — троих детей, вольноотпущеннице — даже четверых. При заключении брака, жена предоставляла мужу какое-либо имущество для покрытия издержек на общую семейную жизнь, или, говоря другими словами, для облегчения материальных затруднений в семейной жизни — AD ONERA MATRIMONII FERENDA. Это было приданое (DOS). Вопрос о судьбе приданого при разводе решался по-разному в браке CUM MANU и в браке SINE MANU. В браке с мужней властью случалось, что хотя брак прекращался по вине мужа, но приданое им удерживалось, возврату не подлежало, так как сливалось с имуществом мужа. В браке без мужней власти положение иное. В конце республики, то есть в период действия преторского права, при заключении брака муж обязывается возвратить приданое в случае прекращения брака за смертью жены и в связи с разводом по инициативе мужа. С наступлением одного из этих событий к мужу можно было предъявить иск ACTIO REI UXORIAE на основании данного мужем обязательства. Иск даётся близким жены или ею самой. Позднее претор начинает давать иск уже независимо от того, дано мужем такое обязательство или нет. Претор рассматривает имущество, как предоставленное женой или её родственниками с целью обеспечить будущее семьи. Иными словами, он заботится о том, чтобы охранить имущественные интересы жены и детей. Приданое не подлежало возврату, если инициатором развода была жена или если она вызвала развод своим проступком или предосудительным поведением. Во время брака муж в качестве собственника распоряжается приданым, но не имеет права отчуждать земельное владение, поступившее от жены в качестве приданого. В браке без мужней власти жена приобретает полную имущественную правоспособность. Она вправе заключать те или иные имущественные сделки, например, покупать что-либо. Утверждается принцип раздельности имущества супругов. Муж никоим образом не может обогащаться за счёт жены. Раздельность имущества означала, что каждый из супругов являются самостоятельными распорядителями своего имущества. Даже дарения между супругами запрещаются. Правда, в период империи практиковалось дарение имущества в пользу жены. По размеру дарение соответствовало приданому. Вначале это дарение совершалось до брака. Поэтому оно называлось предбрачнъш даром — DONATIO ANTE NUPTIAS. Юстиниан разрешил совершать это дарение и во время брака, то есть после свадьбы. Поэтому такое дарение именовалось DONATIO PROPTER NUPTIAS (дарение по причине брака). Во время брака этот дар оставался в собственности и в управлении мужа. При расторжении брака по вине мужа дарение переходило к жене. Прекращение брака могло наступить либо независимо от воли супругов, либо по их воле. В первом случае брак прекращался по двум основаниям: за смертью одного из супругов; при утрате одним из них свободы или гражданства. Если муж попадал в плен к неприятелю, а затем возвращался из плена, то супруги могли восстановить брак, но это был бы уже новый брак. Во втором случае брак прекращался разводом. По цивильному праву инициативой развода, как отмечалось выше, обладал только муж. В конце республики ею обладает и жена. Браки не только легко заключаются, но и легко расторгаются. Развод мог наступить как по обоюдному или взаимному согласию (DIVORTIUM) супругов, так и по инициативе одного из них (REPUDIUM). Требовалось формальное заявление о расторжении брака, которое могло быть направлено через вестника, в письме, лично объявлено супругу в присутствии семи свидетелей. Последняя процедура была установлена законом Августа о прелюбодеянии. До поры до времени римское право стояло на почве свободы развода. Причём поводами к расторжению брака могли служить: возведение мужа в жреческий сан, поступление на военную службу, болезнь, бесплодие жены. В период поздней империи, когда утвердилось христианство, развод по обоюдному согласию запрещается. Устанавливается строгий перечень оснований к разводу: прелюбо деяние, покушение на жизнь супруга, неспособность к деторождению, уход в монастырь одного из супругов. PATRIA POTESTAS Отцовская власть — PATRIA POTESTAS — устанавливалась, по общему правилу, в силу рождения. Но она могла устанавливаться также в силу усыновления и узаконения. Суть усыновления состояла в том, что в центуриатных комициях один отец семейства передавал другому отцу семейства в усыновление своего подвластного. Если усыновлялось лицо своего права (PERSONA SUI IURIS), то такое усыновление именовалось ARROGATIO. Если усыновлялось лицо чужого права (PERSONA ALIENI IURIS), то такое усыновление именовалось ADOPTIO. В подавляющем большинстве случаев усыновлял мужчина; женщина усыновляла лишь в виде исключения, когда она до усыновления имела детей, которых потеряла. Не могло усыновлять лицо подвластное. Усыновитель должен быть старше усыновляемого не менее, чем на восемнадцать лет. По этому поводу римские юристы говорили: ADOPTIO NATURAM IMITATUR — усыновление подражает природе. При Юстиниане для совершения ARROGATIO требовался императорский рескрипт. А для ADOPTIO занесение в судебный протокол APUD АСТА и соглашение прежнего домовладыки усыновляемого с усыновителем. При этом должен присутствовать усыновляемый. От усыновления следует отличать узаконение (LEGITIMATIO) — признание законным ребёнка, рождённого в браке с конкубиной, уравнение их в правах с рождёнными в законном браке; при этом/ устанавливается, естественно, и отеческая власть. Требовалось согласие узаконяемого, Если усыновлять можно было только посторонних, то есть чужих детей, то узаконять можно было только своих детей. В отношении сыновей и дочерей отцовская власть прекращалась: за смертью домовладыки; если отец или подвластный лишались свободы, права римского гражданства; в силу акта освобождения (EMANCIPATIO) — сложного юридического акта в отношении проданного в рабство сына, а затем возвратившегося. Только после третьей продажи в рабство сын навсегда освобождался из-под власти отца. Продажа в рабства допускалась лишь за пределы Рима (TRANS TIBERIM), а в пределах Рима допускалась только кабала. Однако глава семейства мог быть лишён отцовской власти, если он принуждал дочь к проституции или продавал новорождённого. Но в последнем случае он не нёс такой ответственности, если продажа была вызвана крайней нуждой всего семейства. Отмечая напряжённый характер отцовской власти, следует сделать одну оговорку. Некоторые современные романисты полагают, что возможный произвол домовладыки всё же мало-помалу ограиичивалси обычаями и общественным мнением. Поэтому пожизненная власть главы семьи над взрослыми сыновьями ие распространялась иа их общественную жизнь. Так, женатые сыновья, занимавшие высокие должности, в действительности ие были лишены собственных средств. Они проживали отдельно и получали годовое содержание. По свидетельству Цицерона, Секст Росций имел в собственном распоряжении три поместья. Другой молодой человек — Целлин — жил в отдельном доме на Палатине. Если кто-либо лишал сына наследства, при отсутствии серьёзных причин, это оценивалось как FUROR (безумие). Магистраты и суд восстанавливали в правах наследников, несправедливо лишённых наследства. PATRIA POTEST AS ограничивалось и с другой стороны. Как гласит традиция, Ромул запретил лишать жизни новорожденных. Позднее отцы были лишены своего права продавать детей в рабство, а убийство детей квалифицировалось как преступление. ОПЕКА В заключение рассмотрим вопрос об опеке и попечительстве. Оговоримся, что в некоторых трудах по истории римского права вопросы опеки и попечительства рассматриваются в разделе о правах лиц. Опека устанавливалась в отношении лиц своего права в связи с возрастом, состоянием здоровья или в связи с некоторым особым положением. Имелись ввиду несовершеннолетние, расточители, женщины. В древнейший период опека возникала в силу агнатского родства с подопечным или по завещанию PATER FAMILIAS. Затем опекуна стало назначать государство. В древнейшее время власть опекуна над имуществом и личностью опекаемого походила на правомочия PATER FAMILIAS. Позднее опеку стали рассматривать как общественную повинность — MUNUS PUBLICUM. Малолетним или несовершеннолетним опека назначалась в том случае, когда они лишались отца, чтобы охранить их интересы. Так продолжалось до совершеннолетия опекаемого. А до того опекун, зрелый мужчина, непременно участвовал в сделках на стороне опекаемого. Расточитель приравнивался к безумному. Уже XII Таблиц предусматривали установление надзора над расточителем. Такой надзор осуществлял ближайший агнат или сородичи. Расточитель издревле не мог участвовать в управлении своим имуществом, то есть, в конечном счёте, участвовать в гражданском обороте. Правда, он мог приобретать что-либо, но для остальных сделок требовалось согласие попечителя. Что касается женщины, то ей, по представлению древних юристов, в силу будто бы присущего легкомыслия (LEVITAS ANIMI), всегда требовалась опека мужчины. Во всяком случае, жена ни в один из периодов римской истории не становилась равноправной с мужем. С течением времени практика стала отходить от этого. Женщина, достигшая четырнадцати лет, освобождалась от опеки агнатов. Вначале освобождали тех женщин, кто имел трёх детей, а затем и вообще всех женщин. Опекун (TUTOR) даёт формальное согласие на совершение подопечным каких-либо сделок. Государство контролировало деятельность опекунов, которым мог быть предъявлен иск в случаях непредставления отчёта о ведении дел подопечного, растраты, нерадения. От опекуна при принятии им обязанностей стали требовать обеспечения. Ещё позднее подопечный получил законную ипотеку на всё имущество опекуна. Другим видом опеки было попечительство (CURA). Разница между опекуном и попечителем (CURATOR) состояла в том, что, в случае совершения подопечным сделки, первый даёт формальное согласие на сделку, а второй — не формальное, причём даже не одновременно со сделкой.