<<
>>

2.1. Сеть Интернет как предмет правового регулирования

Анализируя вопрос об особенностях правового регулирования отношений, возникающих при использовании и по поводу сети Интернет, необходимо рассмотреть, что же представляет собой сеть Интернет, поскольку «законодатель не свободен в выборе решений - во многом они должны определяться имеющейся инфраструктурой и возможностями использования существующих коммуникаций.
Игнорирование этой технической стороны или невнимательное к ней отношение будет приводить к неспособности принятого закона выполнять свое назначение»44. Трудно найти однозначное определение Интернета - практически все ученые говорят о многоликости и многозначности этого понятия. Поэтому сейчас под Интернетом понимают и «глобальную компьютерную сеть»45, и «техническую систему, учитывая, но не включая в это понятие совокупность общественных отношений по поводу обмена данными»46, и «некое информационное пространство»47, и, «глобальное средство массовой информации»48. Некоторые ученые определяют Интернет как: «универсальную информационную систему, включающую два самостоятельных блока: а) глобальное объединение компьютерных и коммуникационных сетей; б) программные средства, обеспечивающие сетевой сервис»49, «множество различных информационных массивов, объединенных международной паутиной или сетями»50, «распределенную всемирную базу знаний, включающую в себя множество различных информационных массивов, состоящих из документов, данных, текстов, объединенных между собой трансграничной телекоммуникационной информационной сетью»51, «открытую международную негосударственную информационную систему»52 53, а также как «комплексный предмет правового регулирования, объединяющий разнообразные общественные отношения в единой социально-технической системе, созданной в процессе развития глобальной компьютерной сети и предназначенной для осуществления массовой информатизации и коммуникации»5252. Анализ правового регулирования отношений, возникающих при использовании сети Интернет, требует, в первую очередь, выделения существенных для правового регулирования признаков Интернета.
Научные исследования в области социологии преимущественно анализируют коммуникативную составляющую компьютерной сети, называя ее средством массовой коммуникации. В Российской социологической энциклопедии массовая коммуникация обозначена как «форма коммуникации, развившаяся на основе использования технических средств размножения и передачи сообщений. Коммуникация массовая осуществляется специальными организациями, образующими социальный институт. Особенность процессов коммуникации массовой - в соединении централизованного, институционально организованного производства информации с ее рассредоточенным массовым потреблением»54. Средствами массовой коммуникации в Большом толковом социологическом словаре именуются «методы и учреждения, посредством которых централизованные поставщики передают или распределяют информацию и другие формы символической коммуникации обширной, разнородной и географически рассеянной аудитории»55. Слово «коммуникация» буквально переводится как общение. Электронная почта, чат, видеоконференции позволяют осуществлять межличностное общение на огромных расстояниях. Коммуникация всегда связана с процессом получения информации. Интернет осуществляет оперативное оповещение широких масс населения во всех областях жизни, т.е. «транслирует» массовую информацию. Данные, полученные из сети, являются одним из основных источников формирования взглядов аудитории о событиях и процессах, происходящих в различных сферах жизнедеятельности человека. Таким образом, в характеристике социального статуса и социальной роли Интернета на первый план выдвигается его информационно-коммуникационная функция, Интернет в первую очередь является информационно-телекоммуникационной сетью, что оказывает основополагающее значение на правовое регулирование отношений, связанных с использованием глобальной сети. В Федеральном законе «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» дается нормативное понятие информационно-телекоммуникационной сети, от которого следует отталкиваться, анализируя Интернет как объект правоотношений.
Необходимо сказать также о характеристике технических аспектов Интернета в той мере, в какой они будут определять особенности правового регулирования отношений, возникающих при его использовании. Интернет, как это следует из самого названия (Internet - сокращение от Interconnected Networks, что переводится как «взаимосвязанные сети»), - это система сетей (информационных, телекоммуникационных, компьютерных -разные авторы употребляют разные термины). Согласно определению Систематизированного толкового словаря-справочника по информатике, сеть связи (сеть передачи данных) - это совокупность оконечных устройств (терминалов) связи, объединенных каналами передачи данных и коммутирующими устройствами (узлами сети), обеспечивающими обмен сообщениями между всеми оконечными устройствами56. Похожее определение сетей связи закреплено в России нормативно. Согласно подп. 24 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон о связи), сеть связи - это технологическая система, включающая в себя средства и линии связи и предназначенная для электросвязи или почтовой связи. Под электросвязью данный Закон понимает любые излучение, передачу или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам (подп. 35 ст. 2), поэтому передача информации через Интернет будет подпадать под определение электросвязи. Узел сети передачи данных - это точка разветвления сети, функциональное устройство, соединяющее каналы передачи данных57. Согласно абз. 15 ч. 2 ст. 1 постановления Правительства РФ от 23.01.2006 № 32 «Об утверждении Правил оказания услуг связи по передаче данных», узел связи сети передачи данных - средства связи, выполняющие функции систем коммутации. Под терминалом (терминальным устройством) в данном случае понимается оконечное устройство сети, являющееся источником или получателем пересылаемых в сети данных58. Этот термин используется и в действующем законодательстве: в абз.
5 п. 2 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575, вводится понятие «абонентского терминала» - совокупности технических и программных средств, применяемых абонентом и (или) пользователем при пользовании телематическими услугами связи для передачи, приема и отображения электронных сообщений и (или) формирования, хранения и обработки информации, содержащейся в информационной системе. Для Интернета терминалом может быть персональный компьютер, коммуникатор, мобильный телефон или другое устройство, подключенное к ИнтернетУзлы и терминалы могут быть объединены общим понятием «компьютер». Из приведенного выше определения сети связи видно, что ее назначение - передача данных (информации). Учеными в Интернете выделяется три уровня59. Первый уровень (технический, сетевой) - это глобальное объединение различных компьютерных коммуникационных сетей с компьютерами совершенно разного статуса, но на основе единых протоколов и единой системы адресации. Второй уровень (сервисный) — программные средства, обеспечивающие различный сетевой сервис. Это и обслуживание, и возможности передавать почту, и передача данных, и режим удаленного терминала, и поиск банка данных, и всемирная паутина. Третий уровень (информационный) - это информация разного типа, разного значения, которая циркулирует в сети. Для анализа возможностей правового регулирования использования Интернета, немаловажное значение имеет выделение в Интернете двух уровней, которые будут соответствовать разным объектам или субъектам права: технический - совокупность терминалов, каналов передачи данных и узлов связи; информационный - предоставляемая и распространяемая посредством Интернета информация. Существенными с точки зрения исследования правового регулирования отношений, связанных с использованием Интернета, являются такие указанные в литературе признаки Интернета, как глобальность и децентрализованный характер. Глобальность означает, что сети, составляющие Интернет, расположены по всему миру.
Децентрализованный характер Интернета проявляется в том, что нет одного субъекта, обладающего правом собственности или управленческими правомочиями в отношении Интернета в целом; ни одно государство не обладает исключительной юрисдикцией над всеми отношениями, складывающимися при использовании или по поводу Интернета. Хотя законодательство не содержит определений Интернета, о чем подробнее будет сказано далее, но отдельные правовые признаки сети отражены в ряде законов. Так, в ст. 5.5 КоАП РФ («Нарушение порядка участия средств массовой информации в информационном обеспечении выборов, референдумов») Интернет назван в качестве информационно-телекоммуникационной сети и указан отдельно от средств массовой информации (организаций теле- и (или) радиовещания либо иной организации, осуществляющей выпуск или распространение средства массовой информации). В распоряжении Правительства РФ от 29.08.1996 № 1319-Р «О перечне университетов Российской Федерации, в которых создаются с участием Фонда Сороса центры доступа к международной компьютерной сети Интернет», Интернет определяется как международная компьютерная сеть связи. В части второй Налогового кодекса РФ Интернет рассматривается как информационно-телекоммуникационная сеть (подп. 25 п. 1 ст. 264). Определение понятия «Интернет» можно встретить и в российских судебных прецедентах. Так, в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16.01.2001 № 1192/00 разъясняется, что сеть Интернет представляет собой объединение компьютеров, соединенных друг с другом посредством телефонной либо иной связи. С помощью этой сети можно обмениваться информацией. О правоотношениях в Интернете указывается в Арбитражном процессуальном кодексе РФ, который определяет Глобальную компьютерную сеть Интернет как международную ассоциацию информационно-телекоммуникационных сетей. В подп. 9 ч. 1 ст. 247 АПК РФ устанавливается, что арбитражные суды рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, международных организаций, в том случае, если спор возник из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и других объектов и оказанием услуг в международной ассоциации информационно-телекоммуникационных сетей «Интернет» на территории Российской Федерации.
Зарубежная практика предусматривает закрепление понятия Интернет. Например, законодательство США на федеральном уровне содержит несколько понятий сети «Интернет», которые зафиксированы в Своде законов Соединенных Штатов (United States Code). Параграф 230 гласит, что «термин «Интернет» означает международную компьютерную сеть федеральных и не федеральных взаимодействующих информационных сетей, использующих коммутацию пакетов». В том же разделе, в параграфе 231 определение звучит следующим образом: «Интернет означает комбинацию компьютерных средств и электромагнитных средств передачи, а также связанного с ними оборудования и программного обеспечения, образующих объединенную всемирную сеть компьютерных сетей, использующих протокол ТСРГР»60. В законодательстве США определение Интернета также сформулировано в Акте об онлайн-защите частной жизни детей (Children’s Online Privacy Protection Act). Согласно данному Закону Интернет представляет собой объединение множества компьютеров и телекоммуникационных систем, включая оборудование и программное обеспечение, образующих взаимосвязанную глобальную сеть сетей, которая основывается на протоколе ТСР1Р и протоколах, предшествующих им или основывающихся на них, и предназначена для обмена информацией проводным и беспроводным методами61. Таким образом, можно помимо уже названных выделить следующие существенные признаки сети Интернет: Интернет является совокупностью информационных ресурсов. Значительная часть указанных информационных ресурсов является общедоступной. Указанные информационные ресурсы объединены межсетевым протоколом, обмен между ними происходит посредством универсального протокола. Таким образом, Интернет - это глобальная децентрализованная система информационно-телекоммуникационных сетей, соединяющих на основе единых протоколов различные типы компьютеров62. Важным признаком Интернета является объединение информационных ресурсов межсетевым протоколом, возможность осуществления обмена между ними посредством универсального протокола, однако это скорее технический аспект, нежели правовой. С позиции права в данном случае существенным является то, что единственной возможностью выхода в сеть Интернет для любого технического устройства является присвоение IP-адреса, который предоставляется провайдером сети. Особенно это важно для контроля над информационными потоками. Зачастую, именно то, что каждый компьютер имеет свой IP-адрес для доступа в сеть, позволяет отследить, кто именно получил информацию, и как она была в дальнейшем использована, т. е. найти всю цепочку. Поэтому, расширяя данное выше определение, можно сказать, что Интернет - это международная коммуникационная сеть, обеспечивающая создание, обмен и потребление информации, построенная на использовании протокола IPU маршрутизации пакетов данных, доступ к которой предоставляется провайдером посредством присвоения уникального IP-адреса техническому устройству (либо группе технических устройств - proxy-server), с которого (которых) и будет осуществляться выход в Интернет62. Это понятие позволяет сделать некоторые выводы в правовом аспекте63 64: 1. Сеть Интернет существует на международном уровне, поэтому ее полное регулирование в рамках национального законодательства невозможно. Единственное, что может национальное законодательство, - это проконтролировать свои национальные доменные имена (например, RU - для России), упорядочить присвоение и оборот доменных имен, проконтролировать провайдеров, которые обеспечивают выход в Интернет на территории государства. Однако ничто не мешает российской фирме зарегистрировать свой домен в Украине и предоставлять услуги российским потребителям, не платя налоги, и сделать с этим что-либо невозможно. Поэтому очень важен аспект налогового контроля Интернета, поэтому большинство исследователей делают вывод, что на национальном уровне такой контроль невозможен. 2. Выход в Интернет возможен после заключения договора с поставщиком услуг, который присваивает IP-адрес техническому устройству, с которого и осуществляется выход, следовательно, возможен контроль над информационным обменом посредством IP-адресов. Так, например, в случае, если информация была незаконно скопирована, можно узнать IP-адрес компьютера, с которого это сделали, и по этому адресу через поставщика услуг установить владельца компьютера. Например, в настоящее время правообладателями разрабатывается инструментарий привлечения к ответственности лиц по IP- адресам. Так Gala Records/EMI подала два иска в арбитражный суд Санкт-Петербурга в отношении крупнейшей российской социальной сети «В Контакте» (по данным TNS, в мае 2011 г месячный охват в России составил 23,78 млн человек) за размещение композиций группы Infinity и певицы Максим, которые были объединены в одно дело. Сумма претензий — 1,15 млн руб. «В ходе судебного разбирательства представители «В Контакте» передали звукозаписывающей компании IP-адреса около десяти пользователей. По их версии, именно они загружали спорный контент. Позиция «В Контакте» заключается в том, что они являются площадкой и сами ничего не загружают. То есть отвечать за нелицензионный контент должны непосредственно те, кто его загрузил. В результате мы получили данные о пользователях, которым, по мнению представителей «В Контакте», мы и должны предъявить иски»65. Указанные аспекты являются существенными для анализа защиты авторских прав в сети Интернет. Так, информационные ресурсы Интернета строятся по системе корневого каталога, а именно домен первого, второго, третьего уровней и т.д. На примере сайта: домен первого уровня - .ru, домен второго - www.msu.ru, домен третьего www. msu. law. ru, т. е. домены каждого уровня отличаются еще большей детализацией, все более и более разветвляясь. Появление доменных имен второго и следующего уровней строится следующим образом: регистратор зоны .ru предоставил обладателю доменного имени msu.ru специальное полномочие, позволяющее вести собственный реестр доменных имен, заканчивающихся на msu.ru. Обладатель домена msu.ru создал собственном реестре запись о доменном имени msu.law.ru. Таким образом, очевидно, что распределение доменных имен, как и IP-адресов осуществляется в Интернете централизовано при помощи делегирования полномочий от вышестоящих регистрационных структур нижестоящим. Изложенное выше позволяет сделать вывод о том, сеть Интернет представляет собой постоянно развивающуюся, открытую международную коммуникационную сеть, построенную по принципу жесткой иерархии, но не лишенную механизма саморегуляции и контроля на международном уровне66. Сама сеть, как и рынок, с одной стороны, не может быть полностью неконтролируемой, с другой - не может быть полностью регламентируемой. Экономика показала, насколько губительными являются крайние подходы и сколь важно найти баланс интересов и следовать ему. Таким образом, задача гражданского права состоит в разработке определенного регламента отношений участников оборота, которые позволят обеспечить защиту авторских прав и соблюсти интересы участников информационного обмена. Что же такое Интернет с точки зрения права? При регулировании общественных отношений, связанных с использованием Интернета, возникает приоритетный вопрос о его правовой природе. И первое, на что обращают внимание теоретические исследования в этой сфере, это возможность признания Интернета субъектом или объектом (предметом) права (правоотношения). Среди ученых, занимающихся правовыми проблемами Интернета, нет единого мнения по вопросу, является ли Интернет объектом права. Существует мнение, что Интернет как глобальную компьютерную сеть можно рассматривать в качестве объекта правоотношения, т. е. материального и нематериального блага, способного удовлетворить интерес управомоченного67. Некоторые даже рассматривают Интернет в качестве особого объекта права, поскольку с точки зрения права нет препятствий для того, чтобы в перспективе сконцентрировать всю совокупность объектов, составляющих Интернет, в одних руках68. Присутствует и обратное мнение о том, что вся совокупность оборудования, информационных ресурсов, средств связи и телекоммуникаций, составляющая в целом Интернет, никак не обособлена, у нее нет одного конкретного собственника, владельца; Интернет в целом никому не принадлежит и потому объектом права не является69. Вторая точка зрения представляется более правильной70. Каждая отдельная сеть является самостоятельным комплексом, имеющим свое название, структуру, а также собственника (владельца), осуществляющего обслуживание сети и ее администрирование. В частности, согласно Закону о связи сети связи и средства связи могут находиться в федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной собственности, а также в собственности граждан и юридических лиц. То есть отдельные сети связи - это объекты вещных прав. Интернет - это техническое объединение сетей связи, не влекущее передачу каких-либо юридических прав на эти сети. Все собственники сетей, входящих в состав Интернета, сохраняют свои права в полном объеме. Каких-либо новых прав и субъектов этих прав не возникает. Так же и все информационные ресурсы, передаваемые или распространяемые посредством Интернета, имеют своих собственников и владельцев. Каждый информационный ресурс - объект отдельных прав. Объектом законного интереса может быть вся информация определенного рода, независимо от ее принадлежности. Например, порнографическая информация вне зависимости от того, от кого она исходит, может быть объектом права ребенка на сохранение нравственного и психического здоровья. Однако невозможно представить право, объектом которого будет вся информация любого содержания, включая информацию в виде программ. Права на технические объекты, составляющие Интернет, и на обращающуюся посредством него информацию отделены друг от друга. Интернет не является единым объектом какого-либо права еще и потому, что это означало бы одновременно право и на материальную, физическую основу сети, и на информацию, предоставляемую и распространяемую посредством Интернета, т. е. на два разнородных объекта (точнее, совокупности объектов). Не существует и субъекта, который мог бы иметь право на Интернет в целом как объект, поскольку для этого юрисдикция, в рамках которой действует такой гипотетический субъект, должна была бы распространяться на Интернет в целом, но сейчас подобного рода юрисдикции нет. Такие международные организации, как ICANN, IETF, имеют полномочия, ограниченные только техническими вопросами (система IP-адресов, доменные имена и т.д.), но не имеют никакого права в отношении информации, предоставляемой или распространяемой посредством Интернета. Интернет как система сетей проявляет такое свойство, как принципиальная несводимость свойств системы к сумме свойств составляющих ее элементов. Из совокупности объектов прав получается целое, не обладающее таким юридическим свойством. Аналогично вся совокупность пользователей Интернета также не образует коллективного субъекта, поскольку их объединяет только то, что они передают, распространяют и получают информацию - совершенно разную информацию - с использованием одного технического способа. Таким образом, при выборе модели правового регулирования Интернета необходимо исходить из объективных условий, вытекающих из самого устройства Интернета71: Интернет составляют отдельные объекты права двух видов - материальные (технические устройства, физическая основа сети — узлы, терминалы и каналы связи) и нематериальные (информация, предоставляемая или распространяемая через Интернет). Интернет в целом не является объектом права. Каждая отдельная сеть, составляющая часть Интернета, является объектом чьей- либо собственности. Интернет в целом не принадлежит никому, это объединение сетей без передачи вещных прав. Не существует субъекта, обладающего правом собственности или управленческими правомочиями в отношении Интернета в целом. Нет единого центра, из которого можно было бы «выключить» весь Интернет или контролировать технически всю информацию, распространяемую посредством него. Архитектура Интернета не привязана к границам и юрисдикциям государств и не отражает их. Объектом правового регулирования являются отношения, возникающие в процессе функционирования сети Интернет. В теории права признано, что общим объектом правового регулирования являются общественные отношения, трансформирующиеся под воздействием права в правоотношения72. Поэтому ключевым моментом при рассмотрении вопроса о правовом регулировании использования Интернета является определение специфической группы общественных отношений и их классификация. Обоснованным представляется выделение двух групп правоотношений в Интернете: отношения типа «пользователь-провайдер» и «пользователь-пользователь»73. Если же говорить об отношениях, складывающихся между пользователями (клиентами сети) и провайдерами (поставщиками услуг доступа к сети) считается, что предмет правоотношений между ними составляют услуги по подключению74, а далее - что это комплекс общественных проблем с перекрыванием разными группами друг друга или наличием отношений, не охватываемых классификацией. У разных авторов в том или ином виде выражается мысль о том, что Интернет в общественных отношениях может занимать два места: или быть объектом этих отношений, или «средой», «местом совершения действий», способом связи участников правоотношений. Подтверждение данной точки зрения можно найти и в законодательстве - в Модельном информационном кодексе для государств - участников СНГ, где в ст. 9 выделяются два вида отношений: информационные (общественные отношения, возникающие в процессе создания, распространения, использования, хранения и уничтожения (утилизации) информации) и информационноинфраструктурные (общественные отношения, возникающие в процессе создания, распространения, использования, сохранения и уничтожения (утилизации) информации, а также в процессе деятельности субъектов информационной инфраструктуры, предоставления информационных услуг и выполнения работ в информационной сфере, использования информационных технологий и ресурсов и обеспечения информационной безопасности)75. Таким образом, общественные отношения в сфере функционирования сети Интернет - это такие отношения, в которых посредством Интернета осуществляется связь между их участниками (коммуникационные интернет-отношения), а также отношения, имеющие своим объектом технологическую систему Интернета или предоставляемую или распространяемую через Интернет информацию (объектные или информационные интернет-отношения)76. Интернет-правоотношение можно определить как интернетотношение, урегулированное правом. Оно может быть любого вида: и коммуникационным, и информационным. Примерами коммуникационных правоотношений являются отношения: между разработчиками трансграничных информационных сетей и их партнерами, которые находятся в договорных отношениях; между специалистами, производящими и распространяющими информацию в Интернете; между перечисленными выше субъектами и потребителями информации в Интернете; между гражданами, организациями, фирмами и иными потребителями; между провайдерами (операторами) и пользователями (клиентами) сетями для своих собственных нужд. Информационное правоотношение - это урегулированное информационно-правовой нормой общественное отношение в информационной сфере, т. е. отношение по поводу таких объектов, как информация, информационные технологии, информационные системы и т.п77. Как известно, структуру правоотношений в праве составляют: объект; субъекты - участники правоотношений; содержание - фактическое и юридическое78. Исходя из вышеизложенного, объектами правоотношений в интеренет-среде являются: 1. Информация, предоставляемая или распространяемая посредством Интернета. В связи с этим основным объектом оборота, а следовательно, и правоотношений в интернет-среде становится исключительное право, непосредственно связанное с интеллектуальной собственностью, охватывающей авторское право, включая авторское право на компьютерные программы; смежные права, патенты, промышленные образцы, географические указания, включая указания происхождения, товарные знаки и знаки обслуживания, топологии интегральных микросхем. 2. Материальные объекты: технические составляющие Интернета, Интернет как технологическая система, а также права на них, услуги по их предоставлению, обслуживанию и т. д.. Это объекты отношений, например, по аренде дискового пространства на серверах (здесь объектом будет само дисковое пространство), по предоставлению услуги доступа в Интернет (здесь объект, в соответствии со ст. 128 Гражданского кодекса РФ - соответствующая услуга) и т.д. Основными субъектами информационного обмена в Интернетсреде являются обладатели, потребители информации, провайдеры (технические посредники), а также финансовые посредники (платежные агенты и автоматизированные системы управления титульными денежными знаками - электронные кошельки)79. Обладатель информации - лицо, самостоятельно создавшее информацию либо получившее на основании закона или договора право разрешать или ограничивать доступ к определенной информации, определяемой по каким-либо признакам. Статус обладателя информации регулируется Федеральным законом «Об информации, информационных технологиях и защите информации», а именно ч.3 ст. 6. В статье указано, что обладатель информации вправе разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и условия такого доступа; использовать информацию, в том числе распространять ее по своему усмотрению; передавать информацию другим лицам по договору или на ином установленном законом основании; защищать установленными законом способами свои права в случае незаконного получения информации или ее незаконного использования другими лицами. Обладатель информации при осуществлении своих прав обязан соблюдать права и законные интересы иных лиц, принимать меры по защите информации, ограничивать доступ к информации, если такая обязанность установлена федеральными законами. Согласно статье 128 ГК информация не является предметом оборота, поскольку законодатель справедливо полагает, что информация либо является общедоступной (новости, факты) и поэтому не нуждается в регулировании, либо составляет охраняемый результат интеллектуальной деятельности и поэтому подпадает под регулирование части четвертой ГК РФ. Введение категории «обладатель информации» вызвано тем, что объекты исключительных прав также являются информацией, просто этой информации придан особый правой статус. Лицо передает байты информации, а именно объект авторского права, переведенный в машинный код. Поэтому, когда лицо так или иначе использует в обороте охраняемый результат интеллектуальной деятельности, к простому регулированию информации добавляется гражданско-правовое регулирование оборота авторских прав. Потребитель информации - субъект, обращающийся к информационной системе или посреднику за получением необходимой ему информации и пользующийся ею. Провайдер - организация, предоставляющая услуги доступа к Интернету и иные связанные с Интернетом услуги. В число предоставляемых интернет-провайдером услуг могут входить: доступ в Интернет по коммутируемым и выделенным каналам; выделение дискового пространства для хранения и обеспечения работы сайтов (хостинг), поддержка работы почтовых ящиков или виртуального почтового сервера; размещение оборудования клиента на площадке провайдера (колокация); аренда выделенных и виртуальных серверов; резервирование данных и иные услуги. Исходя из структуры и особенностей сети Интернет, весь информационный оборот - размещение, обмен и потребление информации происходит при участии провайдеров, а именно лиц, предоставляющих уникальный IP-адрес, необходимый для выхода в Интернет. С юридической точки зрения, интернет-провайдер - это оператор связи, имеющий лицензию на один из следующих видов услуг: услуги связи по предоставлению каналов связи, услуги связи в сети передачи данных, за исключением передачи голосовой информации, услуги связи по передаче голосовой информации в сети передачи данных, телематические услуги связи. Провайдер имеет возможность в определенных рамках контролировать информацию, которая передается в сеть или получается из сети при пользовании его услугами. В этом смысле каждый провайдер имеет потенциальную возможность устанавливать определенные стандарты пользования сетью или отдельными интернет-сервисами своих клиентов. Государство благодаря определенным механизмам также может регулировать и контролировать деятельность провайдеров, предоставляющих услуги на его территории, при помощи самых различных юридических институтов. Каждый провайдер находится в непосредственной зависимости от локального или регионального интернет-регистратора, а также в опосредованной зависимости от организации международного уровня по контролю над доменными именами ICANN80. Система адресации, на которой построен Интернет, позволяет лишить провайдера возможности осуществлять деятельность путем изъятия у него доменного имени сервера или IP-адреса. Вместе с тем возможность провайдера контролировать потоки информации, проходящие через него, имеет естественные технические ограничения - полный контроль над такими потоками в принципе невозможен. Кроме того, любые мероприятия по контролю над размещением либо получением информации сопряжены с дополнительными затратами, которые провайдеры будут вынуждены перекладывать на пользователей, а значит, такие мероприятия сопряжены с общественными издержками. Согласно американской доктрине, провайдер - исключительно техническая фигура, которая реализует услуги по размещению и предоставлению доступа к информации при помощи автоматизированных программно-технических средств, без оценки содержания и обработки передаваемой информации человеком81. Именно поэтому на провайдеров невозможно возложить обязанности по контролю над содержанием информации, поскольку в большинстве случаев провайдеры лишь предоставляют пространство на жестком диске для размещения сайта, при этом они теряют контроль над использованием выделенного дискового пространства. Такого же подхода придерживается российская доктрина, устанавливая, что провайдер является оператором связи. Что касается вопроса ответственности провайдеров, то действующим законодательством они отнесены к операторам связи, что снимает с них ответственность за распространение информации. Это, несомненно, справедливо, так как провайдеры выступают либо как распространители информации (поэтому в случае нарушения авторских прав несут ответственность как нарушители), либо как информационные посредники, которые предоставляют на своем дисковом пространстве место для размещения информации. В этом случае они теряют контроль над дисковым пространством и не несут ответственности. Однако, несмотря на то что провайдеры не в состоянии контролировать информационный поток, при защите свободы информации важным является то, что у них есть власть прекратить существование сайта или ресурса или ограничить к нему доступ. Поэтому в случае обращения контролирующего органа провайдеры обязаны исполнить его предписание. Помимо провайдеров, субъектами правоотношений в интернетсреде являются платежные агенты - организации, осуществляющие оборот титульными денежными знаками - электронными деньгами. Хотя данные субъекты не имеют прямого отношения к защите информации, для более полной картины целесообразно уделить некоторое внимание их правовому статусу. Платежного агента можно определить как юридическое лицо либо автоматизированную систему оборота титульных денежных знаков (платежные терминалы), осуществляющую прием денежных средств, перевод денежных средств в титульные денежные знаки (Webmoney, PayCash, CyberPlat, E-gold, E-port и т.д.) и передачу титульных денежных знаков по требованию обладателя либо перевод в денежные средства в соответствии с обменным курсом, установленным платежным агентом. Фактически платежный агент выполняет функцию банка. Статус платежного агента пока не урегулирован, и ситуация напоминает время появления первых банковских карт и концепции электронных денег XX в. В свое время электронные деньги вызывали бурную дискуссию от определения электронных денег, до их правового статуса и возможности ареста денежных средств на банковских счетах. Дискуссия эта не была надуманной, действительно, деньги переводятся в электронную форму, теряют свой вид, опознавательные знаки, регистрационные номера и вещную форму. Из родовой вещи они переходят в право требования получения соответствующей суммы. Сейчас, несмотря на распространенность платежных терминалов, хотя ни у кого не вызывает сомнения возможность оплаты услуг титульными денежными знаками, их правовой статус все еще не определен на законодательном уровне и существует в виде договоренности платежных агентов о едином понимании экономических процессов. В завершение данного раздела об общих подходах к правовому регулированию отношений, связанных с Интернетом, целесообразно уделить внимание актуальному и часто обсуждаемому в настоящее время вопросу о том, какое отношение имеет Интернет к средствам массовой информации. Сегодня потребность человека в информации в основном удовлетворяется путем обращения к «всемирной паутине». Понятно, почему Интернет ассоциируется преимущественно с World Wide Web и рассматривается всеми как глобальное средство массовой информации. Интернет не случайно обозначается как информационнотелекоммуникационная сеть, поскольку превращает пассивных субъектов в активных участников коммуникации благодаря возможности обратной связи. Теперь, потребляя информационные ресурсы Сети, пользователь имеет возможность высказать свое отношение к увиденному, услышанному или прочитанному, что позволяет обращаться огромнейшему массиву информации с возможностью обратной связи, дает возможность общаться людям, разделенным огромными расстояниями, и по праву именуется социологами средством массовой коммуникации. Например, отмечается, что «важнейшая роль средств массовой коммуникации заключается в том, чтобы осуществлять оперативное оповещение широких масс населения во всех областях жизни, т. е. массовую информацию. Об этом, в частности, свидетельствует тот факт, что нередко в качестве синонима понятия «массовая коммуникация» выступают термины «массовая информация» или «массовые информационные процессы»»82. И хотя в отечественном законодательстве термин «средства массовой коммуникации» не употребляется, понятие «массовая информация», приведенное в Законе РФ «О средствах массовой информации», «представляется соответствующим теории социологии массовой коммуникации»83. По той же причине можно утверждать, что Интернет выполняет все функции, свойственные обычным средствам массовой информации, даже обладает неким преимуществом перед ними84. Широкие возможности информационного воздействия Интернета не позволяют его рассматривать вне связи с массовой информацией. Если сравнивать Интернет с печатными изданиями, радио и телевидением, то последние проигрывают в оперативности обновления материала, в быстроте доступа, одновременном использовании текстовой, звуковой и видеоинформации, в возможности широкого выбора тематики. Как отмечается в некоторых исследованиях, Интернет сумел совместить в себе и телевидение, и радио, и прессу85. В июне 2011 г. в Закон РФ «О средствах массовой информации» были внесены изменения, затронувшие ключевой для регулирования Интернета вопрос о природе интернет-ресурсов и их соотношении со средствами массовой информации. От его решения зависят перспективы регулирования распространения информации через Интернет: либо к интернет-ресурсам применим правовой режим СМИ, либо они в силу своей уникальности требуют специального регулирования. Обновленное законодательство четкого ответа на данный вопрос не дает. Исходя из новой редакции ст. 2 Закона о СМИ сетевые ресурсы Интернета, в первую очередь, интернет-сайты, относятся к средствам массовой информации лишь при наличии определенных условий - регистрации сайта в качестве сетевого издания. Так, согласно ст. 8 Закона о СМИ сайт в информационнотелекоммуникационной сети «Интернет» является средством массовой информации (сетевым изданием), если он зарегистрирован в качестве средства массовой информации. Сайт в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», не зарегистрированный в качестве средства массовой информации, средством массовой информации не является. Таким образом, с одной стороны, сетевые издания включены в понятие «средства массовой информации», с другой - закреплена добровольность регистрации интернет-ресурсов в качестве средств массовой информации. В связи с этим следует отметить, что в мировой практике и в науке отсутствует однозначная позиция в вопросе о природе Интернета86. Это связано с тем, что Интернет выполняет различные функции и ресурсы его многообразны: некоторые представляют собой виртуальные версии традиционных СМИ, другие же не имеют традиционных аналогов (социальные сети, чаты, форумы). В зависимости от понимания ключевой функции Интернета сформировалось два основных подхода к его природе и, соответственно, применимости к нему правового режима СМИ87. Согласно первому природа Интернета уникальна: его ресурсы не следует соотносить с традиционными СМИ и регулировать как средства массовой информации. Так, Верховный суд США неоднократно пресекал попытки введения нормативных ограничений свободы слова в Интернете (см., напр., Communications Decency Act, 1996), считая, что Интернет по своей природе ближе к телефонной связи, чем к средствам массовой информации88. Во- первых, средства вещания типа телевидения и радио передают информацию более «навязчиво»: пользователь не может предвидеть содержание передаваемой информации, в отличие от Интернета, из которого он извлекает сведения намеренно и осознанно (заходит на сайт с определенным названием или использует поисковую систему). Во-вторых, Интернет в связи с отсутствием каких- либо барьеров и ограничений, легким доступом для пользователей является самым масштабным в мире рынком разнообразных идей, который должен быть защищен. Ограничение распространения информации в Интернете может привести к превращению его в традиционные средства массовой информации, где высказываются лишь терпимые в обществе идеи89. Согласно противоположному подходу Интернет по своим свойствам и функциям близок к традиционным СМИ, а значит, нормативное регулирование должно быть если не одинаковым, то схожим. Необходимость государственного регулирования интернет-ресурсов наподобие средств массовой информации обосновывается тем, что с развитием Интернета сюда переместился основной медиаконтент (например, новостные сайты, тематические журналы). Так, по данным Pew Research Center, уже в 2008 г. получение новостей через Интернет стало популярнее, чем через газеты90. Большинство средств массовой информации имеют сайты, содержащие виртуальные версии материалов. Фактически интернет-ресурсы выполняют те же функции и имеют такое же воздействие на общество, что и СМИ. Регулирование интернетресурсов наподобие средств массовой информации может быть проиллюстрировано рядом примеров. В 2009 г. в Казахстане был принят Закон, согласно которому все интернет-ресурсы приравниваются к СМИ и их владельцы несут ответственность за всю информацию (включая комментарии), размещенную на ресурсе91. В 2008 г в Финляндии был предложен законопроект, согласно которому авторы интернет-блогов наделяются статусом журналистов и редакторов печатных средств массовой информации и несут ответственность за содержание своих сетевых ресурсов92. При обоих подходах природа Интернета воспринимается односторонне (либо как средство связи между людьми, либо как форма массового распространения информации) и не все его функции учитываются. Между тем Интернет может выполнять как функцию распространения информации среди неограниченного круга лиц (например, новостные сайты), так и функцию передачи информации конкретному лицу (например, электронная почта). Очевидно, что эти разные функции требуют разных режимов правового регулирования. Двойственная природа интернет-ресурсов требует различных режимов правового регулирования. Если посредством Интернета осуществляется массовое распространение информации, на него должно распространяться нормативное регулирование, действующее в отношении СМИ. Это соответствует принципу, закрепленному в Декларации Комитета министров Совета Европы о правах человека и верховенстве права в информационном обществе CM(2005)56 final, принятой 13 мая 2005 г.93, согласно которому права сохраняют свою актуальность вне зависимости от технических достижений, а свобода слова, информации и общения должна равным образом уважаться в реальном и виртуальном пространстве. К другим случаям передачи информации через Интернет правовой режим средств массовой информации по аналогии неприменим. Таким образом, применимость законодательства о СМИ к Интернету должна зависеть от признаков конкретного ресурса. Как уже говорилось, в последних изменениях российского законодательства о СМИ отражена ключевая идея относительно природы Интернета: интернет-ресурсы могут являться средствами массовой информации, но могут и не быть ими. Недостаток нового регулирования состоит в том, что решение вопроса о природе ресурса и, как следствие, о применимости к нему законодательства о СМИ оставлено на усмотрение владельца ресурса (добровольная регистрация). Представляется, что такой подход может повлечь злоупотребления со стороны владельцев тех ресурсов, которые фактически распространяют массовую информацию, но не приобрели соответствующий официальный статус. Как представляется, в законодательстве необходимо определить ключевые признаки сетевых ресурсов, позволяющие идентифицировать те из них, которые относятся к средствам массовой информации. Такими признаками могли бы стать: количество посещений конкретного интернет-ресурса, режим доступа к нему, регулярность обновления, социальная значимость информации, размещаемой на ресурсе, наличие постоянного названия и т.д. Безусловно, установление этих признаков требует решения ряда технических вопросов контроля, однако только это позволит действительно эффективно регулировать оборот информации в Интернете.
<< | >>
Источник: Паламарчук А.В.. Свобода информации и законность: теория и практика: монография.. 2013

Еще по теме 2.1. Сеть Интернет как предмет правового регулирования:

  1. 252. Какие способы правового регулирования заработной платы используются в Российской Федерации?
  2. 2. Предмет и метод правового регулирования как основания деления норм права на отрасли
  3. § 3. Понятие и предмет правового регулирования как основной критерий аграрного права
  4. 9.1. Организация и деятельность средств массовой информации как предмет правового регулирования
  5. 1.2. Предмет и метод правового регулирования отношений, возникающих в исполнительном производстве
  6. § 2. Разграничение систем правового регулирования как производное от типологии социальных групп
  7. Глава 1. Предмет уголовно-правового регулирования
  8. 13. ПРЕДМЕТ И МЕТОДЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
  9. §2. Предмет и метод правового регулирования
  10. 2. Предмет и метод правового регулирования
  11. Признаки, понятие, виды отраслей права. Предмет и метод правового регулирования
  12. 1.2. Аграрные отношения как объект правового регулирования
  13. 2.1. Сеть Интернет как предмет правового регулирования
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -