Ведение дел товарищей, пользование имуществом, распределение доходов и расходов, ответственность.

Ведение общих дел товарищей осуществляется по правилам ст.1044 ГК РФ. Так, при ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом. Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяются договором простого товарищества (п.2-4 ст.1043 ГК).

Демократичной новеллой гражданского права является отсутствие запрета для товарищей распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия других участников товарищества. Каждый участник вправе распорядиться своей долей по общим правилам (ст.246, 250 ГК).

Очень важно знать положения ст.1044 ГК РФ о полномочиях товарищей, как участников гражданского оборота и как представителей ими же созданного простого товарищества.

Так, в отношениях с тремя лицами, полномочие товарища на совершение сделок от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором простого товарищества, совершенным в письменной форме.

В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

Из пп.1-3 ст.1044 ГК вытекает, что существуют три формы ведения общих дел товарищей: каждый вправе действовать от имени товарищей, дела ведутся специально назначенным товарищем или несколькими товарищами или совместно всеми товарищами. Не столь обширная правоприменительная практика свидетельствует о такой распространенной форме, как ведение дел специально назначенным товарищем. Именно эта форма наиболее предпочтительна. Конкретный товарищ отвечает за конкретно порученное дело, в т.ч. за обязанность по ведению бухгалтерского учета: учет операций с общим имуществом, включая ведение отдельного баланса, оформление, предоставление и сдачи отчетности в органы ГНИ и другие госорганы и т.д.

Следует иметь ввиду, что все общие дела простого товарищества хотя и ведутся по общему согласию, но должны по обычаям делового оборота оформляться либо протоколом, либо дополнительным соглашением к договору простого товарищества. Этот принцип письменной фиксации решения товарищей крайне необходим в наше, еще неустоявшееся и разбалансированное рыночное время, когда вчерашний и надежный партнер, вдруг сегодня оказывается безнадежным банкротом или даже еще хуже, - надежным соратником вашего конкурента. Письменная фиксация общих собраний товарищества поможет его участникам просчитывать расходы и доходы, анализировать и прогнозировать доходность будущего мероприятия, в т.ч. целесообразность произведенных расходов, определить весомость вклада конкретного товарища в общее дело и т.п.

Именно все эти вышеуказанные вопросы, не урегулированные напрямую в нормах Гражданского кодекса, в силу идеи законодателя о свободе договора (п.3 ст.421 ГК), надлежит изложить в тексте договора, в его разделе "Особые условия".

В договоре простого товарищества, в частности все в том же разделе об основных условиях, можно "на паритетных" началах и решить вопрос о распределении предпринимательского риска при оформлении сделок.

Так, товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей.

Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества (п.5 ст.1044 ГК).

Полномочия товарища, ведущего общие дела простого товарищества, могут быть оформлены соответствующей доверенностью, подписанной либо всеми товарищами либо управомоченным ими лицом. Помимо этого, полномочия означенного товарища могут быть оформлены и самим договором.

Товарищ, заключающий сделку от своего имени с третьими лицами, не только должен, но и обязан действовать в интересах всех товарищей. Если товарищ превышает свои полномочия, предоставленные им по договору, и участникам товарищества это удастся доказать, то виновный товарищ обязан не только понести расходы по сделке, но и возместить причиненные товарищам при этом убытки (ст.ст.15, 393, 395 ГК РФ).

Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по согласию товарищей, ничтожны (ст.1045 ГК) и заинтересованная сторона может потребовать применения последствий недействительности ничтожной сделки (ст.ст.166-168 ГК).

Каждый участник простого товарищества должен нести определенные расходы, а также покрывать образуемые товариществом убытки. По общему правилу порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно (ст.1046 ГК). Решение этого вопроса можно также изложить в разделе "Особые условия".

Если в договоре или дополнительном соглашении к нему, отсутствует регулирование вопросов о компенсации понесенных расходов и убытков, то каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально вкладу в общее имущество.*(103)

Помимо всего, Кодекс достаточно четко регулирует ответственность товарищей по общим обязательствам.

Если договор простого связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (п.2 ст.1047 ГК РФ).

Здесь следует знать одно общее правило. Нормы об ответственности участников простого товарищества являются императивными, т.е. общеобязательными и не могут быть изменены по соглашению сторон. Размер и основания ответственности сторон определяются по правилам главы 25 Гражданского Кодекса РФ: "Ответственность за нарушение обязательств".

Распределение прибыли производится по правилам ст.1048 ГК РФ. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно. Этот вопрос следует изложить в отдельном разделе с наименованием: "Распределение прибыли и доходов между сторонами договора".

Специальную норму, о выделе доли товарища по требованию его кредитора, содержит ст.1049 ГК РФ. Так, кредитор участника договора простого товарищества вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе в соответствии со статьей 255 Гражданского Кодекса. Порядок обращения взыскания на долю в общем имуществе регулируется ст.255 ГК. Приоритет в приобретении доли должника принадлежит участникам простого товарищества. Однако, если выделение доли в натуре невозможно или против ее выделения будут возражать другие товарищи, кредитор вправе потребовать продажи должником своей доли другим товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли. В этом случае сумма, вырученная от продажи доли, пойдет в погашение долга.

Если остальные товарищи откажутся от приобретения доли должника, кредитор вправе в судебном порядке потребовать продажи этой доли с публичных торгов. Порядок обращения взыскания на имущество должника путем продажи с публичных торгов регулируется гл.39 ГПК РСФСР и ст.447-449 ГК РФ.*(104)