<<
>>

Процедуры банкротства

Наблюдение — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.
1. Финансовое оздоровление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособно- 302 сти и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. 2. Внешнее управление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности. 3. Конкурсное производство — процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. 4. Мировое соглашение — процедура банкротства, применяемая на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами. «...Как показывает практика, причины задолженности часто носят объективный характер и не всегда возникают по вине самого должника (бюджетное недофинансирование, несогласованность действий различных министерств и ведомств, курирующих объект, внеплановые чрезвычайные затраты и т.д.), поэтому установленный законом срок нереален для разрешения финансовой проблемы должника, однако процедуры банкротства ему уже не миновать...»130. Поскольку порядок проведения любой из процедуры банкротства, в том числе и в части работы с кредиторами, должен предварять очень серьезный экономико-правовой анализ «истории болезни» предприятия-должника, то роль арбитражного управляющего, безусловна, велика. «На проведение любой из процедур банкротства арбитражный управляющий должен приходить со своей «командой», куда должны входить люди, не только обладающие высокой квалификацией в области права, бухгалтерии, управления (менеджмента), но и пользующиеся абсолютным доверием внутри своей «команды».
За последствия своих действий в период проведения той или иной процедуры банкротства несет ответственность непосредственно сам арбитражный управляющий (ст. 21 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»), избежать же ошибок, иногда фатальных, поможет именно коллектив, с которым работает арбитражный управляющий»131. Одной из ключевых фигур всякого дела о банкротстве на любой его стадии является арбитражный управляющий, на которого возложено непосредственное проведение процедур банкротства долж- ника, а при осуществлении внешнего управления и конкурсного зоз производства на него возлагаются также функции руководителя соответствующей организации. Практика применения законодательства о несостоятельности (банкротстве) настоятельно требовала внесения в него изменений, направленных на укрепление независимости (юридической, материальной и т.п.) арбитражных управляющих, вовлечение в эту профессию компетентных, опытных специалистов, усиление контроля арбитражного суда за их деятельностью, что и произошло в 2002 г. Основное изменение, касающееся процедур банкротства, заключается во введении новой процедуры — финансовое оздоровление. Закон 2002 г. содержит ряд новелл, затрагивающих как основания введения соответствующих процедур, так и порядок их проведения. Наблюдение В отличие от Закона о банкротстве 1998 г., по которому проверка обоснованности возражений должника по требованиям кредиторов проводилась в рамках процедур банкротства, новый Федеральный закон о несостоятельности (банкротстве) предусматривает предварительное рассмотрение обоснованности требований заявителя к должнику, по результатам которого вводится процедура наблюдения. Такой порядок позволяет должнику своевременно осуществить свое право на судебную защиту (ст. 46 Конституции РФ) и заявить свои возражения по требованиям заявителя, тем самым возможно исключение введения наблюдения и связанные с этим ограничения должника (ст. 64 Закона о несостоятельности (банкротстве). Справедливым представляется замечание Р.
Калнана1, что Россия выбрала систему «единого входа» в процедуры несостоятельности, — «после принятия арбитражным судом заявления о признании банкротом должник автоматически попадает в процедуру наблюдения, которая является предварительным этапом перед выбором основной процедуры». Наблюдение вводится по результатам рассмотрения обоснованности требований заявителя к должнику. Определение о введении наблюдения может быть вынесено лишь в том случае, если требование заявителя соответствует условиям, предусмотренным Законом о несостоятельности (банкротстве), признано арбитражным судом 304 обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда (п. 3 ст. 48 Закона). Судья при принятии заявления о признании должника банкротом определяет дату судебного заседания по рассмотрению обоснованности таких требований. Сведения о судебных актах, вынесенных арбитражным судом по делу о банкротстве, подлежат опубликованию, что имеет важное значение, так как позволяет лицам, участвовавшим в деле, отслеживать его ход. Еще в 1993 г. возникла необходимость принять меры по пропаганде журнала «Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации», имея в виду, что в указанном журнале должны публиковаться объявления: о проведении конкурса участников санации предприятия должника; о решениях арбитражных судов о признании предприятий несостоятельными (банкротами) и открытии конкурсного производства; о расторжении мирового соглашения между предприятием-должником и кредиторами132. По закону 1998 г., сообщения о признании должника банкротом публиковались арбитражным судом, принимавшим решение о признании должника банкротом, об открытии конкурсного производства и об отмене решения арбитражного суда о признании должника банкротом, за счет имущества должника, а при отсутствии у должника средств за счет средств кредитора, обратившегося в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. В том же порядке публиковались сообщения об отмене решения арбитражного суда о признании должника банкротом. Теперь опубликованию подлежат сведения о вынесении определений о введении наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления; о прекращении по делу; об утверждении или освобождении арбитражного управляющего (если определении об этом выносится отдельно от определения о введении указанных процедур); о принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; постановления вышестоящих инстанций арбитражных судов об отмене или изменении указанных выше актов. Сведения публикуются арбитражными управляющими за счет должника, а в случае отсутствия денежных средств у должника оплату производит арбитражный управляющий с последующим возмещением указанных средств за счет должника. Наблюдение является процедурой, направленной на достижение баланса между интересами должника и кредиторов. Наблюдение осуществляет назначенный арбитражным судом временный управляющий, задачами которого, с точки зрения В.В. Витрянско- го, Д. Докучаева133, других ученых, в период наблюдения являются обеспечение сохранности активов должника до вынесения арбитражным судом решения по существу дела, оказание помощи кредиторам и арбитражному суду в изучении финансового положения должника для определения возможности восстановления его платежеспособности, подготовка рекомендаций о дальнейшей судьбе должника. Для решения перечисленных задач временный управляющий наделен законом рядом полномочий. Так, в целях обеспечения сохранности имущества должника, целый ряд сделок, которые могут привести к отчуждению недвижимого и иного ценного имущества должника (в зависимости от суммы сделки), руководитель должника сможет совершать исключительно с согласия временного управляющего (ст. 64 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Если орган управления должника вопреки закону не согласует какую-либо из указанных сделок с внешним управляющим, то по заявлению последнего такая сделка может быть признана недействительной (п. 3 ст. 64). Сохранность имущества и других активов должника обеспечивается также тем, что согласие временного управляющего необходимо для принятия решения об участии неплатежеспособного должника в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и других объединениях юридических лиц (п. 3 ст. 64). С целью недопущения ухудшения экономико-финансового состояния должника с момента введения наблюдения ему запрещается осуществлять реорганизацию в любой форме, принимать решения о создании юридических лиц либо об участии в других юридических лицах, создавать филиалы и представительства. Должник также не вправе принимать решения о выплате дивидендов, размещении своих облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг либо о выходе из состава его участников и приобретении у акционеров ранее выпущенных акций (п. 3 ст. 64 Закона о несостоятельности (банкротстве). Поскольку Законом о несостоятельности (банкротстве) принятие решений по этим вопросам не отнесено и к компе- 306 тенции внешнего управляющего, можно согласиться с мнением М.В. Телюкиной о том, что правоспособность должника в период наблюдения является ограниченной134. С момента вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения (а не определения о принятии заявления о признании должника банкротом, как было ранее) имущественные требования к должнику могут быть предъявлены только с соблюдением порядка, установленного Законом о несостоятельности (банкротстве) (ст. 63). Приостанавливается производство по делам, связанным со взысканием с должника денежных средств и иного имущества, исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением взыскания задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда. По Закону 1998 г. удовлетворение арбитражным судом ходатайства временного управляющего об отстранении руководителя должника влекло за собой возложение на временного управляющего несвойственных ему обязанностей руководителя должника. Теперь, в соответствии с п. 4 ст. 69 нового Закона «О несостоятельности (банкротстве)», в случае удовлетворения арбитражным судом ходатайства временного управляющего об отстранении руководителя должника от должности арбитражный суд выносит определение об отстранении руководителя должника и о возложении исполнения его обязанностей на лицо, представленное в качестве кандидатуры руководителя должника представителем учредителей (участников) должника или иным коллегиальным органом управления должника, представителем собственника имущества должника — унитарного предприятия, в случае непредставления указанными лицами кандидатуры исполняющего обязанности руководителя должника — на одного из заместителей руководителя должника, в случае отсутствия заместителей — на одного из работников должника. В любом случае возможность перехода к временному управляющему управления делами должника исключается. По меткому выражению Н.Кузнецова, новый закон закрепляет «модель соучастия органов управления должника и назначенного судом временного управляющего»135. Также немаловажно — отстранение руководителя должника от J07 должности не может быть безосновательным: только в случае нарушения требований нового закона. Да и сама процедура отстранения достаточно строга: временный управляющий, обращаясь в арбит- -If ^ ражный суд с ходатайством об отстранении руководителя должни- 'ЩЩ ка от должности, обязан уведомить самого руководителя должника, представителя учредителей (участников) должника или иного коллегиального органа управления должника, представителя собственника имущества должника — унитарного предприятия. Данное требование является процессуальной гарантией для лиц, участвующих в деле о банкротстве. Очень интересную мысль высказала судья Арбитражного суда Республики Северная Осетия — Алания З.К. Сидакова: «...представляется целесообразным внести изменения в закон, разрешив оставлять в качестве арбитражного управляющего руководителя обанкротившегося предприятия. Данная мера позволила бы сократить время на проведение как процедур антикризисного управления, так и ликвидации предприятий-банкротов, повысить эффективность этих мер. В случае введения внешнего управления проблемное предприятие и его руководство имеет больше шансов восстановить платежеспособность, так как руководителю не надо терять время на вхождение в курс дел предприятия и освоение его специфики. Пригодятся знания руководителя и в случае признания предприятия банкротом, поскольку он лучше других ориентируется в том, кому можно предложить приобрести сырье, оборудование и т.д. Разумеется, что назначение бывшего руководителя арбитражным управляющим возможно только в том случае, если он не потерял доверие кредиторов»136. В задачу временного управляющего входит также проведение анализа финансового состояния должника, позволяющего исключить случаи фиктивного и преднамеренного банкротства; определение имеющихся у должника активов, а главное — определение возможности восстановления платежеспособности должника. Законодательно способы проведения финансового состояния должника не определены, временный управляющий самостоятельно определяет тактику проведения анализа финансового состояния должника. Например, направив уведомление в органы, осуществляющие регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, временный управляющий получает выписку из Единого государственного рее- 308 стра прав, которая содержит информацию о наличии недвижимого имущества, принадлежащего должнику на праве собственности или оперативного управления, и другую информацию. Временный управляющий обязан установить кредиторов должника и определить объем их требований. После выявления финансового положения должника временный управляющий созывает кредиторов на первое собрание, которое на основании доклада временного управляющего и представленных им документов принимает одно из следующих решений: о введении финансового оздоровления и обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством, о введении внешнего управления и обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством или об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Кредиторы и уполномоченные органы, желающие принять участие в первом собрании кредиторов, могут вступить в дело о банкротстве на стадии наблюдения. В этих целях они должны предъявить свои требования к должнику в течение 30 дней с момента опубликования сообщения о введении наблюдения с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указание закона (ст. 71 Закона о несостоятельности (банкротстве)) на наличие документов, подтверждающих обоснованность требований является новшеством, как и то, что требования направляются не только должнику, но и в арбитражный суд и временному управляющему. Указанные требования могут быть оспорены не только должником, как это было ранее, но и иными кредиторами, вступившими в дело о банкротстве временным управляющим, а также представителем учредителей (участников) должника или соответственно собственника имущества унитарного предприятия — должника. Выводом из статьи 71 Закона о несостоятельности (банкротстве) можно считать то, что «любое требование кредитора или уполномоченного органа может попасть в реестр требований кредиторов только на основании определения арбитражного суда о включении данного требования в реестр требований кредиторов»137. Собрание кредиторов, принявшее решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о введении финансового оздоровления, введении внешнего управления или признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, вправе сфор- мулировать требования к кандидатурам административного управ- 309 ляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего и направить в саморегулируемую организацию запрос о представлении кандидатур таких управляющих (ст. 73 Закона о несостоятельности (банкротстве). Арбитражный суд также может утвердить мировое соглашение между кредиторами и должником, а также принять определение об отказе в признании должника банкротом. В п. 2 ст. 67 Закона о несостоятельности (банкротстве) указываются конкретные мероприятия, которые должны быть проведены временным управляющим к окончанию процедуры наблюдения. Суть этих мероприятий подчинена цели определения дальнейших перспектив дела о банкротстве. Для этого временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника обязан подготовить отчет и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, о возможности или невозможности рассчитаться с кредиторами и уполномоченными органами. Сейчас уже существуют Общие правила подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего138. Временным управляющим должны быть решены и процедурные вопросы: представлен протокол первого собрания кредиторов с приложением предусмотренных законом документов. Финансовое оздоровление На первый взгляд финансовое оздоровление — это аналог санации, которая предусматривалась еще в законе 1992 г. Однако это не так, ибо в назначении и сущности процедуры финансового оздоровления по сравнению с санацией акценты смещены — главным теперь является не само по себе восстановление платежеспособности должника, а удовлетворение требований кредиторов139. Принятие арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления возможно только при наличии ходатайства учредителей (участников) должника, собственника имущества должника, уполномоченного государственного органа, третьего лица или третьих лиц. Вторым условием введения финансового оздоровления является предоставление обеспечения исполнения обязательств 310 должника в соответствии с графиком погашения задолженности. В числе возможных предметов обеспечения в законе называются залог (ипотека), банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия, поручительство. В-третьих, размер обеспечения исполнения обязательств должника должен превышать размер обязательств должника, включенных в реестр требований кредиторов на дату судебного заседания, не менее чем на 20%. В законе не указывается, кто может выступать в качестве лица, предоставляющего обеспечение исполнения обязательств. Очевидно, ими могут быть как лица, участвующие в деле о банкротстве, так и третьи лица. Вообще здесь следует отметить, что по новому закону третьи лица, которые, не являясь ни лицами, участвовавшими в деле о банкротстве, ни лицами, участвовавшими в арбитражном процессе по делу о банкротстве, часто наделяются полномочиями, схожими с теми, которые предоставлены учредителям (участникам) хозяйственных обществ и товариществ, собственнику имущества должника. Например, третье лицо, равно как собственник имущества унитарного предприятия или учредители хозяйственного общества и товарищества-должника, вправе по согласованию с должником обратиться к собранию кредиторов или в арбитражный суд с ходатайством о введении финансового оздоровления, предложив необходимое обеспечение исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности140. Витрянский пишет, что «...третьи лица могут воспользоваться данной процедурой банкротства для получения контроля над имуществом должника и его органами управления»141. В то же время А.Н. Семина считает, что «...важнейшим и почти всегда непременным атрибутом финансового оздоровления является обеспечение третьими лицами исполнения должником своих обязательств и обязанностей в соответствии с графиком погашения задолженности»142. Четвертым условием введения финансового оздоровления является требование к графику погашения задолженности, который должен предусматривать начало погашения задолженности не позднее чем через месяц после вынесения арбитражным судом оп- ределения о введении финансового оздоровления и погашения тре- _J// бований кредитора ежемесячно, пропорционально, равными долями в течение года с даты начала удовлетворения требований кредиторов. Финансовое оздоровление — процедура банкротства, которую ввел новый закон; она представляет собой дополнительный шанс, даваемый организации-должнику для восстановления своей платежеспособности. Если обратиться к истории, то Указ Президента 1992 г. прямо называл два способа восстановления платежеспособности должника: • предоставление юридическому лицу на конкурсной основе предприятия в независимое управление на срок от б до 18 месяцев (п. 11 Указа) — в случае восстановления платежеспособности инвестор получал долю исходя из вложенной им суммы, в противном случае залог не возвращался, а направлялся на удовлетворение кредиторов; • продажа предприятия (возможно после принятия решения о фактической ликвидации )143. Финансовое оздоровление сходно со стадией наблюдения тем, что органы управления должника сохраняются и продолжают действовать. Но стадия наблюдения — консервативная стадия, основная цель которой — сберечь имущество должника и провести анализ его финансового состояния. А стадия финансового оздоровления — это период решительных действий по восстановлению платежеспособности должника путем исполнения утвержденного графика погашения задолженностей. Как считает В.В. Витрянский, «особенности этой процедуры состоят в том, что при ее проведении имеется возможность сохранить органы управления должника, включая его руководителя, которые вследствие этого оказываются заинтересованными во введении в отношении должника финансового оздоровления»144. Это, конечно, также немаловажно, но главным в назначении и сущности финансового оздоровления является не само восстановление платежеспособности, а удовлетворение всех требований кредиторов путем исполнения утвержденного графика погашения задол- 312 женностей. Причем долги могут быть погашены не только самим должником, но и лицами, предоставившими обеспечение, принявшими на себя обязательство по гарантии и поручительству. Таким образом, сам термин «финансовое оздоровление» не подходит к назначению процедуры, которая представляет собой не что иное, как реструктуризацию задолженностей должника. Внешнее управление Внешнее управление (судебная санация) применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему. Следует отметить, что, в отличие от старого, новый закон о несостоятельности (банкротстве) в п. 2 ст. 94 предусмотрел в виде исключения исчерпывающий перечень полномочий органов управления должника по определенному кругу вопросов. Например, такой вопрос, как принятие решения о заключении соглашения с третьим лицом об условиях предоставления должнику денежных средств, необходимых для исполнения обязательств перед кредиторами, т.е. вопрос привлечения кредитов и выработка условий кредитных договоров должны находиться в компетенции органов управления, а не внешнего управляющего. Важной особенностью этой процедуры является введение моратория на удовлетворение требований кредиторов с помощью денежных обязательств и обязательных платежей. Мораторий распространяется на все денежные обязательства и обязательные платежи, сроки исполнения которых наступили до введения внешнего управления; на требования кредиторов о возмещении убытков, вызванных отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника. Приостанавливается взыскание имущественных долгов по исполнительным документам. Закон дополняет мораторий важным для должника положением о том, что на время внешнего управления (до 18 месяцев) не начисляются штрафные санкции (неустойка, пени и штрафы), а проценты на сумму требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа за период внешнего управления начисляются не в соответствии с условиями договора, а по правилам ст. 395 ГК РФ, т.е. в размере ставки рефинансирования, устанавливаемой ЦБ РФ. Кроме того, с момента введения внешнего управления аресты имущества должника, ограничения прав должника по распоряжению своим имуществом возможны лишь в рамках процесса о банкротстве. Мораторий не распространяется на денежные обязательства, срок исполнения по которым наступил после введения внешнего управления, на требования о взыскании задолженности по заработ- 313 ной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, о возмещении морального вреда. Совершенно непонятна позиция законодателя в , изъятии из данного перечня требований о взыскании задолженности по алиментам (в Законе 1998 г. они были). В целях защиты интересов кредиторов должника внешнему управляющему предоставлено право предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований закона. Одной из важнейших функций внешнего управляющего является установление размера требований кредиторов (ст. 100 Закона о несостоятельности (банкротстве). Закон о несостоятельности (банкротстве) устанавливает правило о представлении кредиторами своих требований внешнему управляющему в любой момент до окончания внешнего управления. И если по Закону 1998 г. установление размера требований кредиторов и внесение их в реестр находилось в компетенции внешнего управляющего, то по новому закону это относится к компетенции арбитражного суда. Закон устанавливает ограничения общего правила о том, что внешний управляющий самостоятельно распоряжается имуществом должника. Так, крупные сделки (предметом которых является имущество должника, балансовая стоимость которого превышает 10 процентов балансовой стоимости активов на момент заключения), а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность внешнего управляющего или конкурсных кредиторов, заключаются лишь с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов, если иное не предусмотрено законом либо планом внешнего управления (ст. 101 Закона) о несостоятельности (банкротстве). Деятельность внешнего управляющего по восстановлению платежеспособности должника должна соответствовать плану внешнего управления, который утверждается собранием кредиторов. План внешнего управления включает конкретные меры по восстановлению платежеспособности должника, предлагаемые Законом о несостоятельности (банкротстве) (ст. 109): перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных участков по производству продукции, которая не находит быстрой реализации, исполнение обязательств должника — унитарного предприятия его собственником или третьим лицом, а также иные меры. Закон детально регламентирует осуществление таких мер по восстановлению платеже- 314 способности должника, как продажа предприятия, продажа имущества, уступка прав требований должника, погашение обязательства должника третьими лицами. Закон о несостоятельности (банкротстве) устанавливает (ст. 110), что продажа предприятия как единого имущественного комплекса включает реализацию всего имущества должника, используемого в предпринимательской деятельности, включая здания, сооружения и земельные участки, на которых они расположены. Продаже подлежат исключительные права должника (фирменное наименование, товарные знаки и т.д.). Не подлежат продаже исключительные права и обязанности, которые не могут быть переданы другим лицам. Реализация предприятий по Закону о несостоятельности (банкротстве) отличается от продажи предприятий по ГК РФ (§ 8 гл. 30) . В соответствии с ГК РФ могут быть проданы предприятия, которые не являются неплатежеспособными и в отношении их не заявлено о признании их банкротами. Долги реализуемого предприятия с разрешения кредиторов передаются новому собственнику, а не возмещаются за счет сумм, вырученных от продажи предприятия. При продаже предприятия на стадии внешнего управления (и конкурсного производства) денежные обязательства и обязательные платежи должника (на дату принятия судом заявления о признании его банкротом) не подлежат включению в состав имущества предприятия (п. 3 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Суммы, вырученные от продажи предприятия, идут на погашение задолженности предприятия. В случае полного удовлетворения требований кредиторов арбитражный суд прекращает производство по делу о банкротстве. Продажа предприятия как имущественного комплекса наряду с удовлетворением требований кредиторов ставит и социальную задачу, которая заключается в сохранении рабочих мест. Так, новый собственник несет обязательства по всем трудовым договорам (контрактам), действующим на момент продажи предприятия (п. 3 ст. 110). Новый закон не разрешил проблему продажи имущества должника как способ восстановления платежеспособности. Ст. 109 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает продажу имущества как имущественного комплекса — предприятия (ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)») и части (ст. 111 Федерального закона «О несостоя- тельности (банкротстве)»), однако разделить эти две меры восстановления платежеспособности на практике бывает очень трудно. Все дело в том, что понятие «имущественного комплекса» основывается на признаке «предназначенности для осуществления предпринимательской деятельности» (п.1 ст. 110 Федерального за- Ш кона «О несостоятельности (банкротстве)»), тогда как признак достаточности для признания части имущества имущественным комплексом (далее признак «достаточности») не используется. При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности, в том числе: земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, права на обозначения, индивидуализирующие должника, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие должнику исключительные права. При буквальном толковании данной редакции п. 1, 3 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» возникает ситуация, когда проблемы с определением «имущественного комплекса» не стоит лишь для юридических лиц-должников, которые осуществляют один или несколько видов предпринимательской деятельности, связанных с определенным видом оборудования, а также имеют иные объекты бухгалтерского учета; для всех остальных такая проблема остается нерешенной. При расширительном толковании п. 3 ст. 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» можно сделать вывод, что под имущественным комплексом понимается все, что имеется у должника и может быть передано/продано. Между тем значение этого вопроса не ограничивается чисто теоретическими построениями, судьба рабочих основного производства усложняется. В случае отнесения подобной сделки к продаже имущества не предприятием, а частью — абз. 3 п. 3 ст. 110 Закона о несостоятельности (банкротстве), который устанавливает, что трудовые договоры, действующие на дату продажи предприятия, сохраняют силу, а права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия, не подлежит применению. Может быть также признана незаключенной сделка по причине недостижения сторонами согласия по существенным условиям. Предусматривается возможность отчуждения предприятия в целом (ст. 110) либо продажа имущества должника (ст. 111 Закона), а возможность продажи части предприятия в законе не содержится. 316 То есть проблему Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» 2002 г. оставил нерешенной, поскольку продажей в качестве имущественного комплекса считается продажа всего наличного имущества, что в принципе не совсем верно, поскольку при отрицании наличия у крупных предприятий нескольких имущественных комплексов или у небольших иного имущества возникает тупиковая ситуация, а возможности продажи части предприятия как имущественного комплекса Закон 2002 г. не содержит. Наряду с известными мерами по восстановлению платежеспособности должника могут быть предусмотрены следующие новые: увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц путем размещения дополнительных обыкновенных акций должника; замещения активов должника; исполнение обязательств должника собственником имущества должника — унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника или третьими лицами. По итогам внешнего управления внешний управляющий представляет отчет на утверждение собранию кредиторов. По результатам отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством о продлении внешнего управления либо о прекращении внешнего управления ввиду восстановления платежеспособности должника и перехода к расчетам с кредиторами либо заключения мирового соглашения с кредиторами. При недостижении внешним управлением поставленной цели собрание кредиторов ставит вопрос о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Конкурсное производство Конкурсное производство является конечной стадией в процедуре банкротства. В результате конкурсного производства прекращается существование юридического лица или предпринимательская деятельность гражданина. Для открытия конкурсного производства необходимо признание должника банкротом по решению арбитражного суда. С момента открытия конкурсного производства правовое положение должника значительно изменяется. Органы управления должника отстраняются от выполнения функций по управлению и распоряжению имуществом должника, если ранее такое отстранение не было произведено. Эти функции переходят к назначаемому арбитражным судом конкурсному управляющему, который имеет широкие права, подробно перечисленные в ст. 129 Закона «О несостоятельности (банкротстве)». Пример из правоприменительной практики: ТОО «Талант» об- ратилось в арбитражный суд с иском к ЗАО «Эко-лиметед» о при- _J/7 знании недействительным договора мены. Решением арбитражного суда иск удовлетворен, сделка признана недействительной. Определением апелляционной инстанции решение отменено и иск оставлен без рассмотрения. Мотивом послужило то, что ТОО решением суда по другому делу признано банкротом с открытием конкурсного производства, а исковое заявление подписано неуполномоченным лицом — директором ТОО. На определение апелляционного суда заместителем председателя ВАС РФ был принесен протест, в котором указывалось, что решение о признании банкротом и ликвидации ТОО было действительно принято, но поскольку конкурсный управляющий на день рассмотрения дела апелляционной инстанцией еще не был назначен из-за отсутствия предложений по кандидатуре, директор ТОО имел полномочия на защиту интересов ТОО в арбитражном суде. Определение апелляционной инстанции отменено, а дело было направлено на новое рассмотрение1. Последствием открытия конкурсного производства является также то, что сроки исполнения всех денежных обязательств к должнику считаются наступившими независимо от действительных сроков их исполнения; все требования имущественного характера со стороны кредиторов могут быть предъявлены должнику только в рамках конкурсного производства; прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника; снимаются ранее наложенные аресты имущества должника и иные ограничения по распоряжению его имуществом. Основной обязанностью конкурсного управляющего является формирование конкурсной массы — имущества должника, которое пойдет на удовлетворение предъявленных к нему требований. Для этого конкурсный управляющий проводит инвентаризацию и оценку имущества должника, принимает меры к обеспечению их сохранности, предъявляет к дебиторам должника требования о взыскании дебиторской задолженности, заявляет возражения на требования кредиторов должника и отказ от исполнения договоров, если исполнение их повлечет убытки для должника, и принимает иные меры для защиты имущественных интересов должника, уведомляет работников должника о предстоящем увольнении. 318 Конкурсное производство — процедура, имеющая целью за счет реализации имущества должника соразмерно распределить полученные средства (конкурсную массу) между кредиторами в определенной законом очередности. И первое, что необходимо отметить, это сокращение числа очередей удовлетворения требований кредиторов с пяти до трех, что противоречит ст. 64, 65 ГК РФ. Очередность удовлетворения требований кредиторов, установленная ст. 134 Закона, «Он расходится с порядком, установленным ст. 64 ГК, который применяется к отношениям банкротства в соответствии со ст. 65 ГК». Необходимо заметить также, что Закон 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает и внеочередное удовлетворение требований кредиторов, аналогичная норма содержалась и в Законе 1998 (п.1 ст. 106), однако Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» расширяет перечень внеочередных требований. Теперь к ним относятся: — задолженность по заработной плате, возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства, — другие расходы, связанные с проведением конкурсного производства. Таким образом, перечень становится открытым. Далее проведем сравнительный анализ очередности по ГК РФ и Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)»: Ст. 64 ГК РФ Ст.134 ФЗ 2002 В первую очередь удовлетворяются: Требования граждан, перед которыми ликвидируемое ЮЛ несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей Требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда Во вторую очередь производятся расчеты: По выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в т.ч. по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам По выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам В третью очередь: Удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юл Производятся расчеты с остальными кредиторами (конкурсными кредиторами и уполномоченными органами), но в соответствии со ст. 138 ФЗ в составе третьей очереди также учитываются требования, обеспеченные залогом имущества должника В четвертую очередь: Погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды — В пятую очередь Расчеты с другими кредиторами - Таким образом, расхождения в очередности удовлетворения требований кредиторов можно считать существенными, что требует внесения изменений в ст. 64 ГК РФ. Требования государства по недоимкам и иным обязательным платежам теперь размещены в одну очередь с обычными коммерческими требованиями, «хотя такой подход, когда налоговые платежи, предназначенные для удовлетворения интересов всего общества, опускаются до уровня частных требований, не может не вызывать вопросов»1. Совершенно другая позиция с частными обязательствами, исполнение которых обеспечено залогом: оказавшись в третьей очереди, субъекты этих требований (залогодержатели) получают все права конкурсных кредиторов, в том числе и право голосовать на собраниях кредиторов. В случае продажи предмета залога требования залогодержателя подлежат удовлетворению в первую очередь за счет выручки от продажи заложенного имущества преимущественно перед всеми иными кредиторами, кроме требований кредиторов первой и второй очереди, возникших до заключения договора залога (п. 2 ст. 138 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»). В данной ситуации мы вынуждены делить кредиторов первой и второй очереди на «черных» и «белых» в зависимости от момента причинения вреда или невыплаты заработанных денег — до или после заключения договора залога. 320 Относительно кредиторов первой очереди новый Закон «О несостоятельности (банкротстве)», как и его предшественник, не содержит механизма реализации положения о том, что с согласия гражданина — обладателя требования о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, указанное требование в сумме капитализированных платежей переходит к Российской Федерации вместе с обязанностью производить в отношении указанного гражданина выплаты повременных платежей. Ссылка на порядок исполнения этой обязанности государством, установленный Правительством РФ, стала уже некой традицией (п. 3 ст. 135 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Новый Закон изменил порядок определения судьбы имущества должника, не включаемого в конкурсную массу, например, дошкольных и иных образовательных учреждений, лечебных учреждений, спортивных сооружений, объектов коммунальной инфраструктуры. Если ранее эти объекты передавались в муниципальную собственность, то теперь они подлежат продаже путем проведения торгов в форме конкурса, обязательным условием которого является обязанность покупателя содержать данные объекты и обеспечивать их использование по целевому назначению. Закон внес такое новшество, как замещение активов должника (создание на базе имущества должника открытого акционерного общества) в ходе конкурсного производства, которое может иметь место на основании решения собрания кредиторов при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника (ст. 141). Данная норма закона направлена на аккумулирование денежных средств, направляемых на удовлетворение требований кредиторов путем продажи акций на открытых торгах. «...Если бывшее руководство предприятия-должника не передает конкурсному управляющему документацию, имущество, печати и штампы, несмотря на письменное уведомление о том конкурсного управляющего, тот должен незамедлительно обратиться в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа для принудительного исполнения решения арбитражного суда о признании предприятия банкротом. Исполнительный лист передается судебному приставу-исполнителю по месту нахождения предприятия-должника. Одновременно целесообразно обратиться в правоохранительные органы с заявлением о привлечении бывшего руко- водства предприятия-должника к ответственности по ст. 195 %21 УК РФ»145. Конкурсное производство завершается после рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего и вынесения . V судом определения. Согласно ст. 147, 149 Закона конкурсный . управляющий обязан представить арбитражному суду свой отчет, на основании которого выносится определение о завершении конкурсного производства. При этом из текста Закона «О несостоятельности (банкротстве)» не следует, каким должно быть решение суда в случае, если будет установлено, что конкурсная масса распределена неправильно. Должен ли суд самостоятельно оценивать результаты деятельности управляющего либо оценка должна даваться при обжаловании его действий кредиторами? «Представляется, что на этом этапе суд самостоятельно, независимо от обжалования кредиторами действий конкурсного управляющего, дает оценку его действиям и в случае, если будет установлено, что конкурсная масса распределена неправильно, отказывает в завершении конкурсного производства»146. Для органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, это определение является основанием для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц запись о ликвидации должника — юридического лица (ст. 149 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»). «Обратим внимание на обжалование определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства. В этом случае в п.З ст.149 Закона устанавливается момент, до истечения которого указанное определение может быть обжаловано, а именно до даты внесения записи о ликвидации должника в Единый государственный реестр юридических лиц»147. В Законе «О несостоятельности (банкротстве)» 1998 г. отсутствовала возможность обжалования определения о завершении конкурсного производства. В связи с этим Конституционный суд РФ 01.10.2002 г. вынес определение о том, что п. 3 ст. 55 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в части, содержащей правило, в силу которого не могут быть обжалованы определения 322 арбитражного суда, предусмотренные в п. 1 ст. 119 того же Федерального закона, признан не соответствующим Конституции Российской Федерации, должен быть отменен в установленном порядке и не подлежит применению судами, другими органами и должностными лицами148. Мировое соглашение Мировое соглашение при процедуре банкротства — это добровольное соглашение должника с конкурсными кредиторами (а новый закон добавил теперь и уполномоченные органы с требованиями по обязательным платежам) о прекращении дела о банкротстве на основе взаимных уступок. Такое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве. Его содержанием может быть отсрочка или рассрочка уплаты долгов, изменение обязательств должника и другое. Смысл мирового соглашения заключается в быстром окончании дела путем волеизъявления участвующих в деле лиц, чем достигается определенность в имущественных отношениях должника с кредиторами на взаимоприемлемых для них условиях. Это дает возможность должнику, как правило, продолжать свою предпринимательскую деятельность и использовать имеющиеся у него средства и получаемую прибыль для выплаты долгов. Условия мирового соглашения обязательны как для должника, так и для кредиторов, для которых оно может иметь и негативные последствия. В случае невыполнения обязательств должником кредиторы вправе предъявить ему требования только в объеме, предусмотренном мировым соглашением. В случае возбуждения нового дела о банкротстве права кредиторов будут определяться условиями заключенного ими мирового соглашения. Из Закона «О несостоятельности (банкротстве)» теперь исключены положения, допускающие возможность последующего признания мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, недействительным. Взамен этого предусмотрен порядок обжалования и последствия отмены определения арбитражного суда об утверждении мирового соглашения (ст. 162, 165 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Установленного Арбитражным процес- суальным кодексом РФ149 порядка обжалования определения 323 арбитражного суда об утверждении мирового соглашения было бы достаточно, однако Закон «О несостоятельности (банкротстве)» . включает в себя отдельное положение об основаниях пересмотра . . указанного определения по вновь открывшимся обстоятельствам (п. 2 ст. 162 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»): — обстоятельства, препятствующие утверждению мирового соглашения, не были и не могли быть известны заявителю на момент утверждения мирового соглашения; — заявитель не участвовал в заключении мирового соглашения, однако мировым соглашением нарушены его права и законные интересы. «При таком подходе всякое мировое соглашение будет находиться под постоянной угрозой отмены (по «вновь открывшимся обстоятельствам») утвердившего его определения арбитражного суда»150. Согласно ст. 164 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов по заявлению конкурсного кредитора или конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, обладавших на дату утверждения мирового соглашения не менее чем одной четвертой требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику. В то время как ст. 129 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» 1998 г. предусматривала расторжение мирового соглашения по решению арбитражного суда в отношении отдельного кредитора, причем это не влекло расторжения мирового соглашения в отношении остальных кредиторов. «И это правильно: предусматривая такую возможность, Закон о банкротстве 1998 года допускал несправедливое предпочтительное удовлетворение требований отдельного кредитора, вышедшего из мирового соглашения и благодаря этому восстановившего свое требование в прежнем объеме, в то время как остальные кредиторы могли рассчитывать лишь на удовлетворение своих требований на условиях мирового соглашения»151. С момента утверждения мирового соглашения арбитражным су- 324 дом прекращается производство по делу о банкротстве (ст. 159 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Следовательно, прекращаются полномочия временного управляющего, административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего. Должник — юридическое лицо избирает или ему назначается руководитель, прекращается мораторий на требования кредиторов, и должник приступает к погашению задолженности перед кредиторами. В ст. 162 Закона «О несостоятельности (банкротстве)» говорится о том, что определение об утверждении мирового соглашения может быть обжаловано в порядке, установленном АПК. «Однако, как представляется, указанное определение обжалуется не в порядке, предусмотренном ч.8 ст. 141 АПК (в течение месяца со дня вынесения определения в арбитражный суд кассационной инстанции), а в порядке, предусмотренном ч. 3 ст. 223 АПК (в течение десяти дней со дня вынесения определения в арбитражный суд апелляционной инстанции)»152.
<< | >>
Источник: Гущин В.В. Дмитриев Ю.А.. Российское предпринимательское право: Учебник. 2005

Еще по теме Процедуры банкротства:

  1. 3.3. Этапы и процедуры банкротства
  2. 13.3. Содержание мирового соглашения как процедуры банкротства
  3. Глава 9. Процедура банкротства «наблюдение»
  4. Глава 16. Упрощенные процедуры банкротства
  5. Глава 10. Процедура банкротства «финансовое оздоровление»
  6. Глава 11. Процедура банкротства «внешнее управление»
  7. Глава 12. Процедура банкротства «конкурсное производство
  8. Глава 13. Процедура банкротства «мировое соглашение»
  9. 2.3. Процедуры, инструкции и документы Принципы формирования процедур управления проектами
  10. Правовые процедуры в регулировании и контроле отношений конкуренции и монополии. Административные процедуры В СФЕРЕ ПРИМЕНЕНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О КОНКУРЕНЦИИ И МОНОПОЛИИ
  11. 7.2. Особенности рассмотрения дел о банкротстве
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -