2.9. Как оформить полномочия директора, если он одновременно является единственным учредителем ООО?
Учреждение ООО одним лицом, которое планирует само осуществлять функции единоличного исполнительного органа, - не редкость. Согласно ст. 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и др.) избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом общества, если уставом решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В такой ситуации возникают вопросы: нужно ли заключать трудовой договор с руководителем ООО, являющимся единоличным исполнительным органом общества, и, если да, кто от общества должен подписать этот договор?
Особенности регулирования труда руководителя предусмотрены гл. 43 Трудового кодекса РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением, в частности, случая, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества.
Минздравсоцразвития России в Письме от 18.08.2009 N 22-2-3199 пояснило: в такой ситуации невозможно заключить трудовой договор с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае, по мнению Минздравсоцразвития России, осуществляется без заключения какого-либо договора, в т.ч. трудового. Такое же разъяснение содержится в Письме ФНС России от 16.09.2009 N ШС-17-3/168@.
Если трудовой договор не заключен, заработную плату директор получать не сможет (поскольку он не является работником и на него не распространяются нормы ТК РФ).
Федеральная служба по труду и занятости (Роструд) в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1 также высказала мнение, что трудовой договор в такой ситуации заключаться не должен.
Однако не все так однозначно.
Согласно п. 4 ст. 40 Закона N 14-ФЗ порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, его внутренними документами, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. Таким образом, трудовой договор необходим для определения полномочий руководителя.
Судебная практика (например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 06.08.2008 N Ф04-4841/2008(9485-А45-41)) указывает, что руководитель, выступающий единственным учредителем, является работником и может заключить от имени общества с ограниченной ответственностью с собой трудовой договор.
Поэтому у учредителя есть право выбора. Он может либо прислушаться к разъяснениям, согласно которым он не вправе от имени общества заключать с собой договор, либо все-таки подписать его - ведь прямого запрета на заключение трудового договора с руководителем, который является единственным участником ООО, ТК РФ не содержит.
Норма ст. 182 ГК РФ (в силу ст. 2 ГК РФ) не применяется к трудовым отношениям. Значит, если с директором заключен трудовой договор, представлять ООО по доверенности, совершать сделки от имени общества по доверенности он не вправе, т.к. названная статья ГК РФ в данном случае не применяется.
Конечно, нужно помнить: если трудовой договор подписан, необходимо начислять заработную плату руководителю и страховые взносы на нее, платить НДФЛ. В этом случае руководитель имеет право на отпуск и другие гарантии и компенсации, предусмотренные ТК РФ.
Еще по теме 2.9. Как оформить полномочия директора, если он одновременно является единственным учредителем ООО?:
- 105. В каких случаях осуждение работника к наказанию не является основанием для прекращения с ним трудового договора?
- 473. Как должна поступить КТС, если работник не явился на заседание комиссии?
- 2.2. СТРУКТУРА ВЗАИМООТНОШЕНИЙ РЕКЛАМОДАТЕЛЯ — РЕКЛАМНОГО АГЕНТСТВА С ПОЗИЦИЙ ОРГАНИЗАЦИОННОЙ ТЕОРИИ УПРАВЛЕНИЯ
- 2.2.1. Если объектом налогообложения являются "доходы"
- 2.2.2. Если объектом налогообложения являются "доходы, уменьшенные на величину расходов"
- Что проверяет инспектор
- 12.4. Особенности административного судопроизводства во Франции
- § 3. Европейский парламент
- Социализм как означаемое
- § 3. Административная юстиция Франции
- Н.Р. Кравчук ЛИЗИНГОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ КАК ПРЕДМЕТ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
- 6.4. Завещание и наследование приватизированных квартир
- § 1. ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА-ЗАЩИТНИКА ПО ДОКАЗЫВАНИЮ
- КАК ОФОРМИТЬ ДОВЕРЕННОСТЬ?