<<
>>

§ 2. Организационноправовые формы предпринимательской деятельности в Англии и США

Основными правовыми формами предпринимательской деятельности в Англии являются: партнершип (partnership), лимитед партнершип (limitedpartnership), публичная компания (public company) и частная компания (privat company).
В США им соответствуют: партнершип (general partnership), лимитед партнершип (limited partnership), публичная корпорация (Public corporation) и закрытая корпорация (close corporation). Кроме вышеперечисленных объединений в 1992 - 1994 годах в США были разработаны новые формы предпринимательской деятельности, названные партнерством с ограниченной ответственностью (limited liability partnership) и компанией с ограниченной ответственностью (limited liability company). В общих чертах полному и коммандитному товариществам континентального права в Англии соответствуют partnership и limited partnership, акционерному обществу и обществу с ограниченной ответственностью соответственно — public company и privat company, в США — general partnership и limited partnership, public corpom ration и close corporation. Так, подобно полному товариществу, партнершип является договорным объединением, действующим под общей фирмой. От имени партнершипа заключаются договоры, подписываются другие документы, предъявляются иски в суде и арбитраже. Ни в Англии, ни в США эти объединения лиц не являются юридическими лицами. Как и в континентальном праве, не предусматривается обязательная письменная форма договора о партнершипе, хотя на практике отношения участников чаще всего оформляются в форме документа «за печатью». При отсутствии письменного договора наличие партнершипа определяется в зависимости от конкретных обстоятельств. Законодательство установило ряд презумпций, или правил толкования намерения сторон. Так, например, наличие совместной собственности лиц само по себе не создает отношений партнершипа, наоборот, участие в распределении прибыли является prima facie доказательством существования партнершипа.
В отличие от континентального права, фирма партнершипа подлежит регистрации лишь в случае, если она не раскрывает имени участников товарищества. Каждый участник партнершипа имеет право как на оперативное управление делами предприятия, так и на выступление в качестве агента партнершипа и каждого другого участника. Как любой агент, участник партнершипа связывает своими действиями партнершип лишь при наличии у него положительно выраженных или подразумеваемых полномочий. К подразумеваемым полномочиям агента относятся все сделки, которые являются обычными для товарищества данного рода. 1 Такие сделки обязывают партнершип даже в тех случаях, когда i на их совершение участник не уполномочивался другими членами. , Однако действия участника не связывают партнершип в случае, 1 когда третье лицо знало об отсутствии у участника полномочий на совершение сделки, но тем не менее пошло на вступление в договорные отношения. В отличие от права континентальных стран, по обязательствам 3 договоров партнершипа его участники несут совместную ответственность (§ 15 Единообразного закона о партнершипе США; Закона о партнершипе Англии). Однако по обязательствам из деликтов, совершаемых участниками партнершипа, предусматривается солидарная ответственность. Коммандитному товариществу континентальной Европы в Англии и США соответствует форма партнершипа с ограниченной ответственностью (limitedpartnership). В Англии данная организационная форма предприятий, урегулированная Законом 1907 года (Limited Partnership Act 1907), не получила должного развития. В США во всех штатах, кроме Луизианы, действует законодательство, основанное на Единообразном законе о партнершипе с ограниченной ответственностью. Использованию данной формы в США способствует благоприятный налоговый режим. Товарищество может быть образовано двумя или более лицами, из которых, по крайней мере, одно будет выступать в качестве лица, несущего по договорным обязательствам партнершипа перед кредиторами неограниченную ответственность, и одно — в качестве лица, ответственность которого ограничена размером вклада.
Данная форма товарищества не может использоваться банковскими и страховыми предприятиями. В соответствии с § 12 Единообразного закона США одно и то же лицо может в одно и то же время действовать в качестве полного товарища и в качестве коммандитиста. На ведение дел и на представительство товарищества вовне имеют право лишь лица, несущие по обязательствам товарищества неограниченную имущественную ответственность. Совершение некоторых действий со стороны полных товарищей требует согласия или одобрения коммандитистов (§ 9 Единообразного закона). Коммандитист наравне с полными товарищами имеет право: на доступ к книгам товарищества, на информацию о состоянии дел объединения, обращение в суд с требованием 0 прекращении товарищества. В случае осуществления контроля за деятельностью товарищества коммандитист становится ответственным по обязательствам товарищества наравне с полными товарищами (§ 7 Единообразного закона). В законодательстве и практике не выработано точного определения понятия «контроль». Единообразный закон не предусматривает права кредиторов на предъявление требований непосредственно к коммандитистам в случае неоплаты или неполной оплаты последними пая, на который они подписались. Коммандитист вправе заключать различные сделки с товарами, имуществом, причем приобретая по ним такие же права требования по отношению к объединению, которые доступны любому другому кредитору. При прекращении партнершипа, при условии удовлетворения всех требований кредиторов товарищества, коммандитист имеет первоочередное по сравнению с полными товарищами право на выплату причитающихся ему сумм. Основными источниками правового регулирования компаний в Англии являются Закон о компаниях (Companies Act) 1985 года, действующий в редакции 1989 года, Директивы ЕС по унификации права компаний, а также ряд законов, определяющих стороны деятельности компаний (Financial Services Act J 986, Insolvensy Act J986 и ряд других). Все компании имеют статус юридического лица и, в свою очередь, подразделяются на: • частные компании (private companies), • публичные компании (public companies).
Наиболее существенным отличием публичной компании от частной является то, что публичная компания должна иметь уставный капитал размером в 50 тыс. ф. ст., четверть которого должна быть внесена уже на момент регистрации. Начиная с 15 июля 1992 года в соответствии с двенадцатой директивой ЕС частная компания может состоять из одного участника, в то время как на публичную компанию данное положение не распространяется. Кроме того, максимальное число участников для частной компании составляет 50 человек, для публичных компаний ограничения числа его участников по максимуму не существует. В соответствии со ст. 1 Закона о компаниях 1985 года любые два и более лиц, объединенных для законной цели, указав свои имена в меморандуме и соблюдая иные требования данного закона в части регистрации, могут образовать инкорпорированную компанию с ограничением ответственности либо без таковой. Однако, как уже указывалось выше, здесь нужно иметь в виду двенадцатую директиву ЕС, разрешающую компании из одного участника. Компании с ограниченной ответственностью бывают двух видов: • с ограничением ответственности участников стоимостью принадлежащих им паев (company limited by shares); • с ограничением ответственности участников в пределах определенной гарантированной ими суммы (company limited by guarantee). Одним из требований, предъявляемых законом в процессе регистрации компании при ее учреждении, является наличие двух документов: меморандума и внутреннего регламента. В меморандуме в обязательном порядке должны быть указаны следующие сведения: • наименование компании, • местонахождение ее органов управления (офиса), . предмет деятельности, • заявление об ограничении ответственности участников компании (в случае компании с ограничением ответственности — стоимость паев или гарантии), • положения о размере паевого (уставного) капитала, о номинальной стоимости одного пая (в случае регистрации компании с ограничением ответственности стоимостью паев). Меморандум должен быть подписан каждым участником компании в присутствии хотя бы одного свидетеля, который должен удостоверить эту подпись.
Внутренний регламент компании является основным положением, регулирующим как отношения между компанией и ее участниками, так и между участниками. В нем регулируются порядок распределения и передачи паев, изменение паевого (уставного) капитала, организационные вопросы управления компанией и ряд других вопросов. Помимо меморандума и внутреннего регламента на регистрацию необходимо предоставить: заявление в соответствующей форме, содержащее данные о кандидатах в состав правления (board of directors) и секретари компании (company secretary). Факт создания компании удостоверяется свидетельством об инкорпорации (certificate of incorporation), выдаваемым специальным должностным лицом — регистратором. С момента выдачи этого свидетельства компания приобретает статус юридического лица и имеет право участвовать в деловом обороте от своего имени. Свидетельство об инкорпорации служит свидетельством того, что соблюдены все требования закона, связанные с регистрацией компании. В случае, если речь идет о публичной компании, в свидетельстве об инкорпорации указывается, что данная компания является публичной и в дополнение к свидетельству об инкорпорации такая компания должна еще получить так называемый торговый сертификат (trading certificate), дающий право на осуществление предпринимательской (промысловой) деятельности. Органами управления английской компании являются общее собрание участников (general meeting) и правление (board of directors). Общее собрание участников назначает членов правления и аудиторов, принимает решения но вопросам изменения величины уставного (паевого) капитала, меморандума и внутреннего регламента, а также ликвидации компании. Общее собрание участников созывается в конце каждого отчетного года, не позднее 15 месяцев со дня проведения предыдущего собрания. Особенности проведения собрания, а также какие-либо дополнительные правомочия, не противоречащие действующему законодательству, должны быть указаны во внутреннем регламенте компании. Во внутреннем регламенте указываются и полномочия членов правления компании (board of directors), причем можно указать полномочия каждого отдельного члена правления, включая вопросы назначения, освобождения от должности, вопросы ответственности и иные полномочия.
Специфическим должностным лицом английской компании является так называемый секретарь компании (company secretary), который осуществляет организационные функции: подготовку й созыв общих собраний участников, заседаний правления, а также совместно с членами правления подписывает наиболее важные документы компании. В соответствии с квалификационными требованиями, предъявляемыми к этой должности, функции секретаря, как правило, осуществляет адвокат (solicitor) или так называемый финансовый инспектор. В США правовое регулирование деятельности корпораций отнесено к компетенции законодательных органов отдельных штатов. Особо следует отметить Закон о предпринимательских корпорациях штата Нью-Йорк 1963 года, Закон о корпорациях штата Делавэр 1967 года, наиболее полно отражающие тенденции развития корпоративного права в США. Контроль федеральных органов власти за деятельностью корпораций осуществляется, главным образом, посредством регулирования механизма оборота ценных бумаг. До настоящего времени особое значение имеет Закон о ценных бумагах 1934 года. С частной компанией английского права в США сходна так называемая закрытая корпорация (close corporation), легализованная судебной практикой. К отличительным признакам закрытой корпорации относят: 1) ограничение свободы передачи акций; 2) запрещение публичной подписки на акции; 3) ограничение численности состава объединения. При наличии указанных условий корпорация пользуется рядом аквилегий, в частности правом на упрощенный порядок ведения дел. Особым образом регулируются в Англии и США положения о капитале корпорации, где различают: а) номинальный капитал; б) выпущенный капитал; Номинальный капитал — это общая сумма капитала, на который компания имеет право выпустить паи. Выпущенный капитал — это та часть номинального капитала, на сумму которой выпущены паи для распределения между пайщиками. Оплаченный капитал — это та часть выпущенного капитала, которая оплачена пайщиками, произведшими взносы по всем паям. Соотношение между указанными видами капитала определяется правлением. Законодательство Англии и США допускает и еще одну разновидность капитала — резервный капитал, под которым понимается часть невыпущенного номинального капитала, могущая быть в соответствии со специальным решением предметом выпуска лишь при ликвидации компании (ст. 120 английского Закона о компаниях). В начале 90-х годов XX века в США были продолжены работы по модификации уже существующих форм предпринимательских объединений, которые бы одновременно использовали как положительные свойства партнершипов и предпринимательских корпораций, так и опыт учреждения смешанных видов торговых товариществ в континентальной системе права. Результатом этой работы стало появление в 19921994 годах новых форм предпринимательской деятельности — партнерства с ограниченной ответственностью (limited liability partnership — LLP) и компании с ограниченной ответственностью (limited liability company — LLC). Limited liability partnership — LLP нельзя назвать простой модификацией партнерства. Важнейшим отличительным признаком этой формы предпринимательской деятельности является то, что ее участниками могут быть только физические лица, зарегистрировавшие факт учреждения этого объединения в Министерстве внутренних дел США и застраховавшие ответственность по своим обязательствам на определенную сумму. И здесь следует учесть, что каждый учредитель LLP несет личную ответственность не только непосредственно за свою деятельность, но и за деятельность других учредителей, которая ограничивается размером данной страховой суммы. Данная форма предпринимательской деятельности в первую очередь предназначена для деятельности объединений представителей так называемых «свободных профессий» (professionals). Компания с ограниченной ответственностью (limited liability company — LLC) нашла в США самое широкое применение. Для ее создания по праву многих отдельных штатов требуется наличие минимум двух участников, каждый из которых вправе действовать от имени компании (заключать договоры, представлять ее интересы в различного рода сделках с третьими лицами и в суде), но не несет персональной ответственности по обязательствам компании, так как компания с ограниченной ответственностью (limited liability company — LLC), в отличие от limited liability partnership, является юридическим лицом. Кроме этого, в договоре об учреждении limited liability company необходимо указать цель ее деятельности, а сам договор об учреждении подлежит регистрации в Министерстве внутренних дел США. Передача паев (долей) компании третьим лицам может происходить только с согласия всех других участников компании, а выход одного из участников из учредительного договора, как правило, ведет к ее ликвидации. По праву США и Англии решение вопроса о том, какая часть прибыли подлежит распределению в качестве дивиденда, предоставлено правлению. Решение правления, доведенное до сведения акционеров, не может быть отменено. Судебная практика исходит из права акционеров требовать в судебном порядке выплаты дивидендов в случае, когда деятельность компании приносит прибыль. Такое право практически трудно реализуемо, ибо акционеры должны доказать не только наличие прибыли, но и то, что выплата дивидендов не наносит ущерба деятельности компании. Американские юристы вынуждены признать, что суды неохотно вторгаются в сферу управления внутренними делами компании. Иной позиции придерживается право Англии. В праве США и Англии считается, что если директора объявили дивиденд и выделили фонд его выплаты, то это — фонд доверительной собственности, владение которым осуществляется в интересах акционеров и на который они имеют преимущественное по сравнению с другими кредиторами право. Состав правления в Англии зависит от характера компании. В публичной компании в правление должно входить не менее двух директоров, в частной оно может состоять из одного директора. Как правило, законодательство не предусматривает максимального числа членов правления. В Англии срок полномочий директора компании не может превышать пяти лет (ст. 319 Закона 1985 года). В то же время срок контракта, заключенного с исполнительным директором без одобрения пайщиков, не должен превышать трех лет (ст. 3.1 Кодекса успешной деятельности). В США член правления может быть избран на любой срок, даже пожизненно. Общее собрание акционеров решением простого большинства может досрочно отозвать полномочия отдельных членов правления. Постановление устава, ограничивающее право на отзыв, ничтожно. Право на досрочный отзыв полномочий рассматривается некоторыми западноевропейскими юристами как один из основополагающих принципов акционерного права. Такой позиции придерживается право большинства штатов США, ограничивающее возможность досрочного отзыва полномочий членов правления. Английский Закон возлагает на правление обязанность при осуществлении руководства компанией исходить из необходимости защиты не только интересов пайщиков, но и интересов рабочих и служащих предприятия (разд. 309 Закона). Отсутствие механизма реализации такой обязанности свидетельствует о декларативном характере постановления. В соответствии со ст. 35А Закона Англии от 1985 года по отношению к добросовестному контрагенту полномочия совета директоров по совершению сделок, обязывающих компанию, не ограничены учредительными документами. Кроме того, лицо не считается действующим недобросовестно по той причине, что указанные действия выходят за пределы правоспособности компании, указанные в меморандуме компании; и наоборот, презюмируется, что оно действовало добросовестно, если не будет доказано иное. Следовательно, по отношению к добросовестному контрагенту любую сделку, заключенную по решению директоров компании, закон признает обязывающей компанию. Что касается иных лиц, действующих от имени компании, их полномочия регулируются общими принципами о представительстве, существующими в английском праве. В Англии из состава совета директоров при наличии соответствующего постановления в меморандуме или во внутреннем регламенте назначаются управляющие директора, в обязанность которых входит оперативное руководство компанией. Условия такого назначения оформляются договором, заключенным правлением от имени компании, в котором определяются форма и размер вознаграждения управляющего директора Практика исходит из того, что управляющие директора, как и все другие члены совета директоров, находятся в фидуциарных отношениях с компанией. Нередко они определяются как доверительные собственники имущества компании. Я В большинстве штатов США законом также закрепляется возможность делегирования полномочий правления по оперативному управлению и представительству. В отдельных штатах предусмотрены ограничения лишь для некоторых функций правления. Следует также иметь в виду, что в Англии и США компетенция общего собрания может подвергаться различного рода ограничениям. Так, судебная практика Англии запрещает общему собранию, пайщикам вмешиваться в осуществление деятельности совета директоров компании, кроме случаев, когда последние не в состоянии выполнять свои обычные функции. Если общее собрание и может регулировать поведение совета директоров, то только при условии специальной об этом резолюции.
<< | >>
Источник: Г.Н. Буднева и др.. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Том 1. 2008

Еще по теме § 2. Организационноправовые формы предпринимательской деятельности в Англии и США:

  1. § 1. Понятие корпоративного права
  2. Источники правового регулирования
  3. Полное и коммандитное товарищества
  4. § 2. Некоммерческие организации корпоративного типа
  5. § 2. Организационноправовые формы предпринимательской деятельности в Англии и США
  6. § 4. Регулирование конкурентной монополистической деятельности
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -