<<
>>

1.5. Общество с ограниченной ответственностью и его разновидности

Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankter Haftung, societe a responsabilite limitee) — организационная форма предпринимательской деятельности, действующая по принципу ограниченной ответственности и воплотившая в себе лучшие свойства как объединения капиталов, так и объединения лиц.
Разработанное правоведами-теоретиками и юристами-практиками в Германии в 1876-1891 и легализованное в 1892 году, это общество получило признание и самое широкое распространение в других странах, главным образом континентальной Европы, например в Португалии — в 1901 году, в Австрии — 1906 году, РСФСР — 1922 году, во Франции — 1925 году, Швейцарии — 1937 году. В Германии в настоящее время действует Закон об обществах с ограниченной ответственностью в редакции 1980 года с незначительными дополнениями и изменениями. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) по германскому праву — это общество, созданное для любой допустимой законом цели, а потому его деятельность не ограничивается только целью получения прибыли. Однако ООО всегда является торговым обществом, даже если оно не занимается предпринимательской деятельностью, то есть является «коммерсантом по форме». Общество отвечает перед кредиторами только своим имуществом и действует в имущественном обороте, основываясь на принципе ограниченной ответственности его участников по обязательствам самого общества. Допускается создание ООО, состоящего из одного участника, которым может быть и юридическое, и физическое лицо. Таким образом, перед индивидуальным предпринимателем открывается возможность выбирать форму ООО для ограничения своей личной ответственности и снижения предпринимательского риска. Поскольку ответственность общества является ограниченной, закон требует, чтобы оно обладало определенным капиталом (уставный капитал), размер которого может быть изменен только при условии соблюдения законодательных норм о защите интересов кредиторов.
Уставный капитал ООО должен составлять не менее 25 тыс. евро. Приведенное требование характеризует ООО как общество, основанное на объединении капиталов. Необходимо отметить, что вопросы ведения дел и представительства в ООО не увязаны с членством в обществе: они закреплены за специальным инсти V тутом управляющих, которые могут назначаться из состава участников общества (Drittorganaschaft), но в целом ведение дел ООО подчиняется указаниям его участников. Я Таким образом, внутренним правоотношениям ООО присущи | отдельные свойства товарищества, которые могут быть усилены 1 и дополнены в уставе. Одновременно некоторые признаки ООО сближают его с АО, к примеру, если устав предусматривает наличие наблюдательного совета. В отличие от акционерного законодательства, незначительные уставные ограничения, отмеченные Законом об ООО, позволяют 1 его участникам максимально приспособить структуру общества к ( своим индивидуальным потребностям. Исходя из приведенных характеристик ООО, можно заключить, что такая структура наиболее приемлема для малых и средних 1 предприятий. Форма ООО максимально благоприятна и для учреждения крупных предприятий, например концернов. Для создания ООО, как и любого товарищества или общества, требуется заключение договора. Обязательным требованием для его существования является регистрация в торговом реестре, так как в германском праве только после регистрации ООО в торговом реестре оно приобретает статус юридического лица и может участвовать в торговом обороте. То же условие действует и для наступления ограниченной ответственности, причём последнее связано с законодательным требованием формирования уставного капитала общества к моменту его регистрации. Поэтому учреждение ООО предполагает многоступенчатый процесс, включающий следующие стадии: заключение договора учредителей; назначение исполнительных органов; формирование уставного капитала; заявление на регистрацию в торговом реестре; регистрацию и публикацию информации. При заключении учредительного договора необходимо выполнить ряд требований формального и содержательного характера.
В формальном отношении закон предписывает, чтобы договор был заключен в нотариальной форме. Установленное законом обязательное содержание учредительного договора включает фирменное наименование с указанием на организационно-правовую форму — «общество с ограниченной ответственностью». В учредительном договоре обозначается местонахождение общества и предмет его деятельности, причем необходимо описание конкретного вида такой деятельности; определяется размер уставного капитала. Закон, однако, не требует, чтобы уставный капитал находился в пропорциональном соответствии с предметом деятельности общества, и потому даже при экономически недостаточном обеспечении капиталом учреждение ООО будет иметь юридическую силу. Минимальная сумма одного пая (доли) в уставном капитале должна быть не менее 100 евро. Каждый из участников при учреждении общества должен иметь не менее одного пая, исходя из этого размеры вкладов могут различаться, но общая сумма вкладов должна равняться уставному капиталу, таким образом, совокупный капитал общества формируется учредителями и покрывается суммами вкладов. Помимо установленных законом обязательных сведений учредительный договор может содержать ряд дополнений. К примеру, он может содержать положения об особых правах или обязанностях участников, о ведении дел и представительстве, 0 создании надзорного органа, о проведении общих собраний, об ограничении порядка передачи долей участников или об исключении из состава участников. Особенность положений, содержащихся в нотариально оформленном учредительном договоре, состоит в том, что они выходят за рамки простого соглашения учредителей и определяют правила функционирования общества в будущем как самостоятельного субъекта имущественных отношений. Таким образом, учредительный договор рассматривается и в качестве устава ООО. При толковании договорных соглашений это позволяет гарантировать объективность намерений его участников. Следующим шагом в процедуре учреждения ООО является формирование исполнительных органов управления — назначается один или несколько управляющих, если они еще не указаны в учредительном договоре.
Управляющим может быть только физическое лицо, не являющееся участником общества. Если устав предусматривает создание наблюдательного совета, то одновременно назначаются и его члены. Еще до подачи заявления на внесение ООО в торговый реестр необходимо предъявить доказательства того, что уставный капитал сформирован в порядке, предусмотренном законом, в денежной или имущественной форме. Денежные вклады должны быть внесены в размере не менее 25%, в случае создания общества одним лицом его единоличный учредитель обязан обеспечить поступление всего минимального уставного капитала в полном объеме. Имущественные вклады должны быть внесены еще до регистрации в полном объеме, так как на них распространяется особый правовой режим, направленный на предотвращение их завышенной оценки участниками ООО в интересах защиты кредиторов. Внесение имущественных вкладов допускается, если это прямо установлено учредительным договором и указаны предметы, составляющие имущественный вклад, и их стоимость. Для этого в специальном отчете об уставных вкладах в имущественной форме должна быть дана обоснованная оценка имущественных вкладов. Главное требование состоит в том, чтобы стоимость имущественного вклада на момент подачи заявления о регистрации достигала указанной в договоре суммы; в противном случае участникам необходимо покрыть разницу в денежном эквиваленте. На практике это имеет значение в тех случаях, когда какое-либо действующее предприятие передается в ООО в качестве имущественного комплекса. В целом к моменту регистрации стоимость внесенных вкладов должна составлять не менее 12,5 тыс. евро, что соответствует половине минимального уставного капитала. Вклады вносятся таким образом, чтобы общество в лице своих управляющих могло свободно распоряжаться указанными суммами или предметами имущества. Вслед за этим шагом управляющие обязаны подать заявление на регистрацию. При этом в ведущий торговый реестр судом (далее — регистрационный суд) должны быть переданы все предусмотренные законом документы, к которым помимо прочего относится и подтверждение со стороны управляющих, что все вклады внесены в соответствии с установленным порядком и в полном объеме.
В случае предоставления ложных сведений управляющие и участники общества как солидарные должники будут обязаны произвести все недостающие выплаты. На регистрацию подаются следующие документы: учредительный договор; протокол о назначении управляющих; сведения о полномочиях управляющих на представительство ООО; список участников; обоснование оценки имущественных вкладов, а также свидетельство торгово-промышленной палаты о «чистоте» фирменного наименования и соответствии целей деятельности общества требованиям закона. На основании перечисленных документов регистрационный суд проверяет соблюдение порядка учреждения общества, особенно в части, относящейся к оценке имущественных вкладов. В случае выявления несоответствий в ходе проверки обществу будет отказано в регистрации. При соблюдении всех предписаний учредительной процедуры ООО вносится в торговый реестр; затем факт регистрации подлежит опубликованию в соответствующих органах печати. ООО считается созданным с момента его регистрации: оно становится правоспособным, а его ответственность ограничивается стоимостью принадлежащего ему имущества. После регистрации значительно сокращаются возможности признания учредительного договора ничтожным вследствие определенных недостатков: во внимание принимается лишь ограниченное число особо грубых упущений, следствием такого признания будет прекращение деятельности общества. Особую проблему составляет ответственность по обязательствам еще не зарегистрированного общества (VorGmbH). Хотя ООО и не считается действующим до его внесения в торговый реестр, однако с момента нотариального удостоверения его устава возникает некое общество особого типа (ООТ), основным и единственным предметом деятельности которого является создание ООО. Это незарегистрированное общество руководствуется Законом об ООО, за исключением норм о правоспособности и ограничении ответственности, предусмотренных только с момента регистрации, что соответствует научной доктрине и признано судебной практикой. ООТ в лице своих управляющих не только может, но и обязано участвовать в деловом обороте, поскольку для его учреждения требуется производить определённые действия и вступать в необходимые правоотношения.
Кроме того, участие в деловом обороте обусловлено необходимостью обеспечить управление и сохранность предметов, поступивших в качестве уставных вкладов. Прежде всего это касается случаев передачи предприятий в ведение общества. Примечательно, ] что управляющие уже в процессе учреждения общества формируют его обязательства. Возможности формирования пакета обязательств такого ещё не зарегистрированного общества зависят от того, какими полномочиями на представительство располагают управляющие. Сегодня судебная практика исходит из того, что полномочия на представительство у управляющих в так называемом ООТ и в полноценном ООО не совпадают по объёму, однако управляющие могут быть уполномочены законом или договором на заключение сделок, необходимых для учреждения ООО, либо на совершение таких сделок их могут уполномочить участники будущего общества. По возникающим обязательствам незарегистрированное обще ство отвечает так же, как и любое ООО, то есть всем своим имуществом. Однако, поскольку ограничение ответственности имуществом общества наступает только с момента его регистрации, постольку члены ООТ несут и личную ответственность по его обязательствам. Подробности регулирования такой ответственности законом не устанавливаются, поэтому конкретные споры, связанные с деятельностью ООТ, разрешаются судом, практика которого в настоящее время исходит из утверждения, что ответственность лиц, действовавших от имени общества, относится только к управляющим и теряет силу с момента регистрации ООО в торговом реестре, после чего все неисполненные обязательства ООТ автоматически переходят к новоиспеченному ООО. Управление деятельностью ООО обеспечивается двухзвенной структурой, включающей управляющих в качестве исполнительного органа и общее собрание участников как орган, выражающий их волю. {3 качестве надзорного органа возможно создание наблюдательного совета, который в ООО обязателен лишь в том случае, если законодательство об управлении предприятием предусматривает участие представителей наемных работников в наблюдательном совете. Участники общества назначают управляющих либо на основании договора, либо решением общего собрания с правом их отзыва в любой момент, даже если для этого не будет веских оснований. Учредительный договор может ограничить право отзыва управляющих перечислением условий о возможности такого отзыва и перечня причин для этого. Назначение и отзыв управляющих регистрируются в торговом реестре. В задачу исполнительного органа входит решение текущих вопросов деятельности общества: управление делами и представительские функции в отношениях с третьими лицами. Полномочиями на текущее руководство делами наделяются все управляющие, как правило, коллегиально (коллегиальное ведение дел), однако устав может предусматривать право каждого управляющего на единоличное ведение дел. Объем полномочий по управлению делами охватывает все сделки, направленные на достижение цели общества. Деятельность управляющих может быть связана рядом ограничений, налагаемых учредительным договором либо решением общего собрания. Общее собрание участников может давать указания управляющим относительно ведения дел, что является отличительным признаком ООО по сравнению с акционерным обществом. Закон определяет ряд отдельных задач управляющих. Так, в их обязанности входит организация надлежащего бухгалтерского учета, составление годового отчета, а в случае необходимости — составление и отправка ходатайства об открытии конкурсного производства. Функции представительства, как правило, выполняются управляющими коллегиально (совместное представительство). Уставом может быть предусмотрено исполнение этих функций и отдельными управляющими (единоличное представительство). Управляющие не имеют права заключать договоры с обществом (запрет на заключение сделки с самим собой), однако данное ограничение может быть снято уставом или решением общего собрания участников. Указанное правило применяется и к обществам, состоящим из одного лица, если это лицо одновременно является и управляющим. По сделкам, совершенным управляющими от имени общества, права и обязанности приобретает ООО. При этом объем представительских полномочий управляющих не может быть ограничен. Так, полномочия на представительство не могут ограничиваться нормами внутреннего порядка, например связанными с целью общества, и не распространяются на отношения с третьими лицами. Исключение из этого правила допускается только тогда, когда третьим лицам было известно, что управляющий, выходя за рамки внутренних ограничений, злоупотребляет своими представительскими полномочиями. В этом случае управляющие, нарушая свои обязательства перед обществом, будут обязаны возместить обществу нанесенный ущерб. Управляющие несут ответственность перед обществом за причиненный ущерб и в ряде других случаев, например при неправомерном возврате вкладов из уставного капитала, нарушении порядка ходатайства об открытии конкурсного производства и т.п. В некоторых случаях помимо имущественной ответственности могут последовать и санкции уголовного характера. Требования о возмещении причиненного обществу ущерба предъявляются общим собранием участников ООО. Общее собрание является высшим органом ООО. Оно собирается на регулярной основе один раз в год для утверждения годового отчета и определения направлений использования прибыли. Если этого требуют интересы общества, может быть в любое время созвано внеочередное собрание. Правом созыва внеочередного собрания наделены управляющие ООО, а также его участники, если их доля в уставном капитале составляет не менее 10%. Закон устанавливает некоторые процедурные формальности созыва общего собрания. Так, письменное приглашение с указанием цели собрания должно вручаться участникам не позднее чем за неделю до назначенной даты. В случае несоблюдения указанных формальностей решение собрания имеет юридическую силу только при условии присутствия всех участников общества. Задачи общего собрания определяются в уставе либо устанавливаются законом. В его компетенцию входит принятие таких основополагающих решений, как, например, изменение устава или прекращение деятельности общества. Кроме утверждения ежегодных отчетов и решений об использовании прибыли в компетенцию общего собрания входят вопросы взыскания недостающих уставных взносов, назначения и отзыва управляющих, предъявления требований о возмещении ущерба, причинённого управляющими или членами общества. Наряду с этим общее собрание вправе решать любые не запрещённые законом или уставом задачи: например, общее собрание вправе давать указания исполнительному органу по всем вопросам деятельности общества. Однако общее собрание ООО не вправе осуществлять представительские функции по отношению к третьим липам. решения участников, как правило, принимаются простым большинством на общем собрании или заочно. Решения по изменению устава требуют квалифицированного большинства — не менее 75% голосов присутствующих на собрании участников. Количество голосов членов общества определяется их долей участия: каждые 50 евро приравниваются к одному голосу. Разрешается также голосование по доверенности. В отдельных случаях коллизии интересов закон предусматривает лишение права голоса: например при утверждении отчетов. Требования по порядку ведения и форме протокола касаются только обществ, состоящих из одного участника. Решение об изменении устава подлежит нотариальному удостоверению, регистрации в торговом реестре и опубликованию в соответствующих органах печати. Решение общего собрания признается ничтожным только в исключительных случаях — по причине грубых нарушений и только в порядке искового судопроизводства. В этом случае применяются нормы акционерного права (§ 241 A3). Наблюдательный совет создается в ООО только по желанию его участников. Его члены назначаются и отзываются решением участников общества. Задачи его также определяются участниками. В случае назначения наблюдательного совета в ООО применяются нормы акционерного права. Наблюдательный совет создается в обязательном порядке, если этого требует законодательство об участии представителей наемных работников в управлении предприятием. (Закон об участии в управлении предприятиями в горнодобывающей и металлургической промышленности 1951 года; Закон об уставе предприятия 1952 года, Закон об участии наемных работников в управлении предприятием 1976 года). Состав наблюдательного совета определяется в соответствии с различными законодательными нормами. За исключением горно-добывающей промышленности, на предприятиях с количеством наемных работников до 500 он состоит исключительно из представителей участников общества. На предприятиях с числом работников от 500 до 2000 в его состав входит треть представителей наемных работников и две трети представителей общества с ограниченной ответственностью. На предприятиях с числом свыше 2000 наемных работников совет образуется из равного числа представителей каждой из сторон. Порядок выбора представителей наемных работников установлен Законом об участии наемных работников в управлении предприятием. Назначение представителей общества регулируется законодательными актами об ООО. Участие в ООО включает совокупность прав и обязанностей каждого из участников. Оно определяется законом как участие (доля) в деле. По общему правилу каждому участнику принадлежит одна доля, которая определяется суммой его уставного вклада в учредительном капитале. Оформление доли в виде ценной бумаги исключается. Права членства, воплощенные в доле участника, подразделяются на имущественные и права на участие в управлении. В числе имущественных прав прежде всего необходимо назвать право на прибыль, распределение которой происходит пропорционально размерам доли каждого из участников, а также — в случае прекращения деятельности ООО — право на соответствующую часть суммы, вырученной от ликвидации. Право на участие в управлении включает право голоса на общих собраниях и право на получение информации и знакомство с документацией. Право на участие в управлении делами, как правило, законом не предусматривается, однако может быть отражено в уставе ООО. Например, учредительным договором могут быть предоставлены особые права отдельным участникам общества или право на дополнительный голос либо полномочия на ведение дел. В соответствии с общими принципами законодательства об обществах, объединениях и союзах лишение вышеуказанных особых прав не допускается против воли участника, которому они предоставлены. Обязанности участника ООО, как правило, носят имущественный характер и связаны с формированием и сохранением капитала, в частности с внесением вклада в уставный капитал общества. Закон содержит ряд предписаний на случай несвоевременного или ненадлежащего исполнения обязанности по внесению вкладов. Первостепенное значение придается обязанности восполнения разницы, образовавшейся при внесении имущественного вклада, стоимость которого не достигает уставного, в денежной форме. В случае задержки выплаты взноса начисляются проценты за просрочку, а после повторного предупреждения по истечении дополнительного срока задолжавший участник может быть исключен из ООО, с изъятием его доли (признание участника утратившим свою долю и денежные вклады) и ее последующей продажей с публичных торгов. Кроме обязательных вкладов в уставный капитал, учредительным договором может быть предусмотрена выплата дополнительных взносов, направляемых на формирование собственного капитала общества. Решение о дополнительных взносах принимается на общем собрании ООО. Дополнительные взносы могут быть ограниченными или неограниченными. В последнем случае участник, который в полном объеме внес уставный вклад, может выйти из состава ООО, оставив свою долю в распоряжении общества (так называемое право отказа). При ограниченных дополнительных взносах в случае просрочки их уплаты применяются положения об учредительных вкладах — вплоть до исключения участника из общества. По общему правилу участники не отвечают по обязательствам общества. Однако в судебной практике как исключение сформировалось понятие критической ответственности, под которой подразумевается личная ответственность участников ООО. Речь идет о недобросовестном использовании общества его участником или участниками в качестве инструмента ущемления интересов кредиторов. Доля каждого из участников ООО, в основном, может свободно передаваться третьим лицам в порядке сделки либо наследования. Однако устав ООО может ограничивать возможность ее отчуждения какими-либо определенными условиями, например обязательным согласием остальных участников общества. Процедура уступки доли требует нотариального удостоверения, что исключает создание рынка, аналогичного рынку акций. Закон обеспечивает формирование уставного капитала общества уже на стадии его учреждения. За предоставление ложных сведений о размере уставного капитала участники и управляющие несут ответственность в форме возмещения ущерба, помимо этого за данное правонарушение предусматривается и уголовная ответственность. Кроме того, все участники общества несут ответственность за фактическое формирование уставного капитала. Например, если Уставный вклад исключенного участника ООО не покрывается в результате продажи его доли, то недостающая сумма должна быть внесена остальными участниками общества. Особое внимание закон уделяет имущественным вкладам. В то время как денежные вклады до регистрации общества должны быть внесены лишь в размере 25%, имущественные вклады вносятся в полном объеме, и специальные нормы обязывают учредителей предоставлять расчет с обоснованием оценочной стоимости имущественных вкладов. В ходе регистрации ООО этот расчет проверяется регистрационным судом, и если на этом этапе выясняется, что стоимость имущественных вкладов не соответствует указанной в расчете сумме, участники общества обязаны погасить разницу в денежном выражении. Сохранение уставного капитала обеспечивается законодатель! ной защитой имущества, принадлежащего обществу, которая запрещает производить выплаты участникам в счет имущества, необходимого для покрытия уставного капитала. Все выплаты участникам общества могут производиться только при условии, 1 что чистые активы превышают сумму уставного капитала. К мерам по сохранению уставного капитала в затруднительных финансовых обстоятельствах относится также требование санации общества за счет собственного капитала, без привлечения займов постороннего капитала. В этих целях ссуды, предоставленные участниками обществу, включаются в собственный капитал и в случае конкурсного производства возврату не подлежат. Как увеличение, так и уменьшение уставного капитала общества связано с изменением его устава, для чего необходимо решение I общего собрания, которое нуждается в нотариальном удостоверении, а для его принятия требуется квалифицированное большинство в 75% поданных голосов. Кроме того, увеличение или | уменьшение уставного капитала должно быть зафиксировано в торговом реестре и опубликовано в соответствующем периодическом издании. Прекращение деятельности ООО может быть вызвано: истечением срока его действия (если общество было создано на определенный срок); решением общего собрания (квалифицированное большинство в 75% поданных голосов); решением суда по заявлению участников (если достижение цели общества невозможно или существует иная веская причина); распоряжением регистрационного суда вследствие грубых нарушений в процедуре учреждения. Деятельность общества прекращается также вследствие объявления его судом ничтожным на основании иска о ничтожности. Устав может предусматривать и иные основания для прекращения деятельности общества, например в результате открытия конкурсного производства по причине неплатежеспособности либо сверхзадолженности. В случае неплатежеспособности общества его управляющие обязаны немедленно ходатайствовать об открытии конкурсного производства, в противном случае им придется возместить нанесенный обществу ущерб или даже понести уголовное наказание. Общество может прекратить свою деятельность также и в том случае, если ходатайство об открытии конкурсного производства было отклонено ввиду отсутствия конкурсной массы. О прекращении деятельности общества подается заявление, которое регистрируется в торговом реестре, а сообщение об этом должно быть трижды опубликовано в соответствующих изданиях. Одновременно кредиторам общества предлагается заявить свои требования. Прекращение деятельности общества влечет за собой ликвидацию его имущества. За исключением случаев конкурсного производства, в процессе ликвидации на управляющих возлагаются обязанности по его ликвидации. Процедура ликвидации предусматривает завершение всех текущих дел, исполнение обязательств, предъявление требований к оплате, обращение имущественных ценностей в деньги, составление ликвидационного баланса. По истечении годичного срока с момента начала исполнения обязательств и предъявления требований кредиторов начинается процесс распределения имущества ООО, оставшегося после его ликвидации, между участниками. По завершении раздела имущества ликвидаторы обязаны зарегистрировать в торговом реестре факт полного прекращения деятельности общества, и только с момента этой регистрации общество с ограниченной ответственностью прекращает свое существование. Во Франции данному виду торгового товарищества посвящена книга вторая ФТК 2000 года. В этой форме предприятий сохранены основные достоинства акционерного общества. Не случайно при отсутствии регулирования тех или иных отношений в специальном законодательстве применяются соответствующие нормы акционерного права. Так же как и акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью признается юридическим лицом, несущим исключительную имущественную ответственность по своим обязательствам. В этой связи нельзя не отметить несоответствия названия общества характеру ответственности, ибо само общество несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам перед кредиторами. Что же касается участников, то они перед кредиторами никакой ответственности не несут. По сравнению с акционерным общество с ограниченной ответственностью имеет целый ряд преимуществ. Нормы законов об обществе с ограниченной ответственностью в большей степени, нежели нормы акционерного права, являются диспозитивными. Во Франции распространенной является практика включения в устав постановлений о внесении участниками дополнительных взносов в паевой капитал. Очевидно, что подобные условия направлены на изменение размера капитала без соблюдения процедуры, предусмотренной акционерным законодательством для изменения уставного капитала акционерного общества. Не менее распространенными являются условия об обязанности участников использовать определенные каналы сбыта продукции, придерживаться заранее обусловленных цен, оказывать личные услуги, предоставлять информацию, воздерживаться от конкуренции и т.д. Нередко дополнительные обязанности участников составляют основную цель объединения, а оплата вклада выступает лишь в качестве средства их реализации. Минимальный размер паевого капитала для общества с ограниченной ответственностью значительно ниже минимального размера уставного капитала акционерного общества — во Франции 50 тыс. франков. Как правило, максимальный размер уставного капитала не предусматривается. Значительно смягчены требования в отношении публичной отчетности. Во Франции, например, проверке со стороны ревизоров (commisaires aux comptes) подлежат лишь годовые отчеты общества с паевым капиталом более 300 тыс. франков. Создание наблюдательного совета зависит от соответствующих постановлений устава. Требование законодательства в отношении представительства рабочих и служащих не действует в отношении данной организационной формы. Указанные преимущества данного вида товарищества по сравнению с акционерным обществом привели к широкому использованию этой организационной формы хозяйственных предприятий. Число действующих обществ с ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ. Так, во Франции на 1 января 1990 года насчитывалось более 480 ТОО и 150 АО. Особый правовой режим обычно оправдывается заботой о повышении конкурентоспособности мелких и средних предприятий. Фактически данная форма используется также крупными хозяйственными объединениями. Не препятствует этому ограничение числа участников общества во Франции 50 лицами. Если в ООО более 50 членов, то правом Франции предоставляется двухлетний срок для преобразования его в АО или уменьшения количества участников до 50. После этого срока ТОО распускается. Общество с ограниченной ответственностью является уставным торговым товариществом. Устав, требующий нотариально удостоверенной формы, должен быть подписан всеми будущими участниками общества. Обычно требуется наличие не менее двух учредителей. Во Франции Законом 1985 года легализована возможность создания общества одним лицом. Правомерность обществ, все паи которых в результате централизации капитала в рамках объединения оказывались сосредоточенными в руках одного участника, давно признавалась судебной и налоговой практикой зарубежных стран. К обязательным реквизитам устава относятся данные о фирменном наименовании и местонахождении общества, предмете деятельности, размере паевого капитала, размере каждого пая. Правовая природа устава общества с ограниченной ответственностью своеобразна, ибо устав не только является нормативной основой общества как юридического лица, но также регулирует внутренние отношения между участниками. Господствующей в современной доктрине является теория, по которой устав данного вида товарищества следует рассматривать как особый вид договора — организационный договор. Постановлениям устава, регулирующим организационную структуру, отношениям с третьими лицами придается нормативное значение. Понятию уставного капитала акционерного общества соответствует понятие паевого капитала. Как уже указывалось, предусматривается минимальный размер капитала. Паевой капитал разбит на части — паи, которые по законодательству Франции должны быть равными, но не менее 100 франков, и при создании общества каждый из его участников должен оплатить не менее одной пятой денежного вклада (Закон от 15 мая 2001 года). Вклад в паевой капитал может быть осуществлен как в денежной, так и в натуральной форме. Вторая форма имеет место в том случае, когда кто-либо из участников в счет вклада полностью или частично вносит имущественные ценности, к которым относятся как материальные ценности, так и имущественные права. Пай свободно может быть передан друг другу членами общества, но в случае передачи третьим лицам требуется согласие большинства участников общества, представляющих не менее трех четвертей паев. Объектом вклада нередко становится предприятие. Сложность оценки действительной стоимости вносимого имущества обусловила специальное регулирование такого порядка осуществления вклада в паевой капитал. Если в качестве вклада предоставляется предприятие, в уставе должны быть воспроизведены данные о Результатах его деятельности за последние два года. Важнейшей функцией паевого капитала является гарантийная функция. Так же как и в акционерном обществе, выплата Дивиденда возможна лишь в том случае, если имущество общества превышает размер уставного капитала. На осуществление гарантийной функции уставного капитала направлены постановления законодательства о солидарной ответственности участников перед товариществом за полную оплату приобретенных паев. Не допускается освобождение кого-либо из участников от обязанности внесения вклада в паевой капитал. Соответствующие постановления нормативных актов оказываются малоэффективными. Не спасают от объявления обществ с ограниченной ответственностью несостоятельными и постановления законов, аналогичные нормам французского законодательства, предусматривающим в случае открытия конкурса неограниченную ответственность распорядителей по обязательствам общества. При определенных условиях — и отдельных участников общества. Кроме вкладов участников источником финансирования общества является заемный капитал. Законодательство исходит из принципа свободы в определении соотношения между уставным и заемным капиталами, в силу которого нередко основным источником финансирования фактически становится заемный капитал, а в качестве заимодавцев выступают те же участники товарищества. В случае объявления конкурса над имуществом товарищества участники последнего, предоставляющие кредит, естественно, выступают со своими требованиями наряду с другими кредиторами. В интересах третьих лиц принимаются постановления, направленные на ограничение возможности для участников подменять суммы, подлежащие внесению в качестве вкладов, денежными займами (ФТК 2000 года). Акционерное законодательство исходит из строго определенных видов прав и обязанностей акционера. В обществе с ограниченной ответственностью и в этом отношении проявляется тенденция персонализации торговых товариществ. В доктрине права участников подразделяются на: а) основанные на законе; б) основанные на нормах судебной практики; в) основанные на постановлениях устава общества. К первой категории обычно относят право на участие в общих собраниях, право голоса на собраниях, право на прибыль, на часть имущества при ликвидации общества, на информацию, на отчуждение пая и передачу его по наследству. Судебная практика среди других прав признает за участником право на оспаривание решений собрания и на выход из общества. Уставом общества права всех или отдельных участников могут быть как ограничены, так и расширены. Один или несколько участников могут быть наделены особыми правами, например правом на назначение распорядителя. Такого рода права должны быть предусмотрены в уставе. Важнейшим правом участника является, конечно, право на Полунине прибыли. Порядок распределения прибыли, прежде всего, определяется уставом. Нельзя не отметить тенденцию расширения права на информацию. Во Франции каждый участник вправе требовать от распорядителей любую информацию о состоянии дел общества, ознакомиться с любой документацией. Реализация права на информацию не связывается с общим собранием, ибо такую информацию член товарищества может потребовать в любое время. Постановления устава, исключающие или ограничивающие право на информацию, считаются недействительными. Важнейшей обязанностью участника является внесение вклада в паевой капитал. Никто не может быть освобожден от этой обязанности. Членство в обществе с ограниченной ответственностью обычно удостоверяется документом, называемым паевым свидетельством. Паевому свидетельству не может быть присвоено свойство ценной бумаги. Данный документ призван облегчить доказательство права обладателя на членство в обществе. Право на членство отчуждаемо и передаваемо по наследству. Порядок отчуждения такого права усложнен. Во Франции, как было сказано выше, для уступки права на членство в обществе третьему лицу необходимо согласие остальных участников. Несомненно, что данные постановления нормативных актов используются для сохранения стабильного состава членов, сохранения закрытого состава объединения. Законодательство предусматривает два обязательных органа общества, а именно распорядителей, положение которых во многом сходно с положением членов правления, и общее собрание участников. Оперативное ведение дел общества и представительство его вовне осуществляют распорядители, или управляющие (по праву Франции). От усмотрения участников общества зависит решение вопросов о числе распорядителей, объеме и сроке действия их полномочий, о возможности создания различных комитетов, советов и т.д. Следует иметь в виду, что возможные ограничения полномочий распорядителей имеют значение лишь для внутренних отношений общества; что касается сделок с третьими лицами, то распорядители являются неограниченно уполномоченными в качестве распорядителей могут действовать лица, не являющиеся членами общества, а также лица, являющиеся служащими общества. По праву Франции они могут быть французскими гражданами или иностранными (Закон от 15 мая 2001 года). Вторым обязательным органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников, через которое участники реализуют вытекающие из членства права, в частности право на участие в управлении деятельностью общества. Нормы, определяющие порядок созыва, проведения, компетенцию общего собрания, являются диспозитивными. К собранию приравнивается письменный опрос участников, допускается принятие решений путем переписки. Решения участников принимаются большинством голосов, причем во Франции на собрании или при проведении письменных опросов решения принимаются участниками, представляющими более 50% капитала общества. Если такое большинство не получено, при отсутствии иных условий в уставе вторично созывается собрание, на котором решения принимаются большинством голосов, независимо от размера представляемого капитала. Как правило, коллективные решения, обсуждаемые на внеочередных собраниях с целью изменения устава, принимаются участниками, представляющими не менее трех четвертей паев (ФТК 2000 года). Собрания созываются распорядителями. Распределение прибыли производится по решению распорядителя один или несколько раз по истечении пяти лет, считая с даты регистрации общества (Закон Франции от 15 мая 2001 года).
<< | >>
Источник: Г.Н. Буднева и др.. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Том 1. 2008

Еще по теме 1.5. Общество с ограниченной ответственностью и его разновидности:

  1. § 1. Сельскохозяйственные акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью
  2. 5.7. Общества с ограниченной ответственностью. Общества с дополнительной ответственностью
  3. ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  4. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  5. § 1. Общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью
  6. Общество с ограниченной ответственностью
  7. УСТАВ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «НАИМЕНОВАНИЕ»
  8. BPA3EUj УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «НАИМЕНОВАНИЕ»
  9. ПОЛОЖЕНИЕ О ФИЛИАЛЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ «НАИМЕНОВАНИЕ»
  10. 1.1. Общество с ограниченной ответственностью (ООО)
  11. 1.4. Общество с дополнительной ответственностью
  12. § 4. Правовой режим доли участника общества с ограниченной ответственностью
  13. Понятие принципа ограниченной ответственности
  14. 1.5. Общество с ограниченной ответственностью и его разновидности
  15. 27. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  16. 28. ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  17. 27. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
  18. УСТАВ                   Общества с ограниченной ответственностью                                   "Гамма"
  19. 3. Акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -