>>

§ 1. ИСТОРИЧЕСКИЕ УСЛОВИЯ, В КОТОРЫХ СКЛАДЫВАЛСЯ ИНСТИТУТ ДОГОВОРА

1

Завоевание Римом Британских островов, продолжавшееся с I до V в. н. э., не оставило сколько-нибудь значительных следов в правовом быте народов, населявших территорию современной Англии.

Римское право было воспринято сравнительно небольшой прослойкой городского' населения.' Последующие нашествия германских племен: англов, саксов, ютов, фризов (V—VI в. н. э.), а позже (IX—Х в. н. э.) —завоевание востока и юга Британии датчанами, уничтожили остатки влияния римского права на местные права и обычаи; оно было целиком поглощено обычным правом германских племен. Поэтому исследование истории договора следует начинать с англо-саксонского периода, не останавливаясь на изучении влияния -римского права на варварское право осевших на острове германских племен 2.

В английской историко-правовой литературе господствующим является мнение, согласно которому в англо-саксонский период, до норманнского завоевания, договора не существовало. С этим утверждением нельзя согласиться.

12

Если в англо-саксонском праве действительно не было по-' нятия договора, тем более—общего абстрактного понятия, те отдельные, единичные акты обмена, осуществлявшиеся на основе соглашения, несомненно, имели место и в той или иной, правда, очень примитивной, форме получали правовую защиту. Однако буржуазные историки, ограничиваясь изучением только правовой формы, совершенно игнорируют эти факты 3.

Несомненно, экономические и политические условия в этот -период истории Англии не способствовали появлению и развитию договорных отношений. После ухода римлян па довольно долгий промежуток времени были- прерваны экономические связи Англии с Галлией и Римом. Германские племена, уничтожив значительную часть существовавших при римлянах городов и физически истребив большинство романизированного городского населения, осели главным .образом в сельских ме-стностях. Начался процесс феодализации, имевший в Англии свои особенности.

Центр тяжести экономической жизни был перенесен из городов в деревни. Хозяйство носило натуральный характер, а отдельные, разрозненные акты обмена происходили большей частью без помощи денег. Внутренняя торговля почти, не существовала, внешняя—находилась в руках датчан, причем основным ее видом была торговля рабами. Земля, представлявшая собой в это время главное богатство, передавалась в порядке пожалования, дара или захватывалась; собственность на нее приобрела феодальный характер,

Эти экономические условия не могли служить базой для развития договорного права. Договор, являющийся правовой формой отношений обмена4, требует товарной формы для части продуктов общественного труда и наличия собственников .этих 'товаров — свободных товаровладельцев, вступающих в отношения обмена. Натуральный характер хозяйства

13

в рассматриваемый период обусловил отсутствие экономической базы для развития договорных отношений.

Соответствовавший этим экономическим условиям политический строй также препятствовал развитию договора. Постепенная феодализация отношений привела к созданию сложной лестницы ленной зависимости, в условиях которой граждан-ско-правовой договор не мог найти сколько-нибудь значительного места. Необходимое для существования договора требование формального равенства сторон в корне противоречило-феодальному строю общественных отношений, при котором правоспособность лица определялась его местом в лестнице феодальной иерархии. Таким образом, экономическими политические условия в англо-саксонский "период не создавали почвы для широкого распространения договорных отношении и для появления понятия договора.

Однако и наличие случайных, нерегулярных актов обмена предметами движимой собственности (главным образом скотом) требовало некоторого правового регулирования. В литературе приводятся законы саксонского короля Ины об ответственности продавца за качество продаваемого скота и о форме присяги истца и ответчика в споре о количестве обмениваемых вещей 5, законы саксонских королей Эдмунда, Ательста-на и Эдгара о порядке продажи скота, о месте, где может производиться такая продажа, о публичности ее, свидетелях и т.

д.6

Но всё эти акты касаются отдельных частностей в- основном административного и процессуального характера. Лишь значительно позже, когда рост производительных сил приводит к зарождению в недрах феодального общества новых отношений, которые в дальнейшем взорвут феодальный строй,— лишь в это время начинают возникать новые пока еще элементарные правовые формы, из которых впоследствии разбился договор как институт английского гражданского права.

Значительную роль в развитии английского феодализма сыграло завоевание Англии норманнами в конце XI в. Завоеватели физически истребили часть населения, разорили многие местности, закрепостили значительную часть свободного крестьянства, усилили эксплуатацию крепостных. В то же время завоевание, политически объединив Англию с Северной Францией, экономически сблизило Англию со странами континента Европы7. Это сближение было подготовлено всем ходом исто-

) '

-14

рического развития Англии. Начало экономических, политиче--ских и культурных связей Англии с Северной Францией было” положено задолго до высадки Вильгельма Завоевателя на острове, но завоевание ускорило и усилило едва намечавшееся развитие этих связей. В результате завоевания норманнами, Англия была объединена со страной, находившейся на высоком для своего времени уровне экономического и политического развития, и таким образом активно вовлечена в исторические процессы, происходившие на континенте.

Вслед за солдатами завоевателя в Англию хлынули массы ремесленников и торговцев. Англия начала экспортировать. во Францию и в Германию шерсть, скот-, мясо, рыбу, ввозить, из Испании и Франции железо, ткани, предметы роскоши. Города, начинавшие приобретать некоторое значение уже к концу англо-саксонского периода, в XII и XIII в”, бурно растут. Утот процесс тесно связан с развитием товарно-денежных отношений. Маркс и Энгельс, анализируя развитие средневековых городов, пишут: “Город уже представляет собой факт концентрации населения, орудий производства, капитала, наслаждений, потребностей, между тем как в деревне наблюдается диаметрально противоположный факт—изолированность и разобщенность...

Отделение города от деревни можно рассматривать также и как отделение капитала от земельной собственности, как начало независимого от земельной собственности существования и развития капитала, т. е. собственности, основанной только на труде и- обмене” 8. Рост городов предполагает широкие отношения обмена.

Рост городов привлекает в них значительное число беглых крепостных, вилланов, пытавшихся освободиться и часто освобождавшихся от крепостной зависимости. Население городов. становится силой, на которую пытаются в дальнейшем опереться короли и феодалы в борьбе друг с другом. Это обстоятельство города используют для того, чтобы получать для себя новые права и привилегии 9.

Вместе с норманнами-завоевателями в Англии появились и ростовщики, которые привезли сюда столь редкие до этих пор деньги и сложные торговые и финансовые обычаи, заимствованные главным образом из Ломбардии.

Развитие торговли, выделение ремесел, рост городов, появление предметов роскоши и ростовщического капитала

15,

оказали серьезное влияние и, на сельское хозяйство. Усиливается эксплуатация^крестьян. Денежные отношения все больше я .больше проникают в деревню. Феодальные',повинности, носившие до этого только натуральный характер, начинают постепенно заменяться денежными платежами.' Такая замена, а также “продажа” натуральных .взносов были ,широко распространены уже в XIII в. Характерно, что денежная рента в отработочную не обращалась. Таким образом, в XIII в." денежные отношения уже широко проникли в деревню и значительная часть продуктов сельского хозяйства принимала товарную форму 10.

Процессы проникновения денежных отношений в деревню, коммутации (т. е. замены натуральных повинностей денежными), рост товарности сельского хозяйства еще более интенсифицировались в XIV и XV вв. Массовая иммиграция ткачей из Фландрии в середине XIV в. ускорила развитие английской ткацкой промышленности, Англия начинает экспортировать не только шерсть, но и грубые сукна. Это, в свою очередь, влияет на сельское хозяйство, изменяя его, профиль,' увеличивая его товарность, подготовляя переворот в' аграрных отношениях,, создавший основу для капиталистического способа производства в конце XV—начале XVI в.

п.

В конце XIV в. после бурных народных движений и ряда крестьянских восстаний, фактически исчезает крепостная зависимость. Подготовляется переход к новой форме эксплуатации. Появляются так называемые “clothiers” — предприниматели, раздававшие работу на дом ткачам, и крупные оптовые тор" говцы, ведущие внутреннюю и международную торговлю. Таким образом, XIII—XV вв. В.Англии были периодом развития производительных сил, резкого расширения экономических связей как внутри, так и вне страны, роста товарно-денежных отношений — периодом, подготовившим эпоху первоначально-

16

го накопления. В недрах феодального общества уже зарождались первые ростки капиталистического способа производства.

Интенсивности этих экономических процессов способствовала и политическая организация, установленная завоевателями. Норманны ко времени завоевания Англии достигли довольно высокой ступени политической организации. В распоряжении норманнских королей находился централизованный и разветвленный административный и финансовый аппарат, обеспечивавший закрепление отношений феодальной эксплуатации. Об этом свидетельствует, в частности, проведение в конце XI в. подробной всеобщей поземельной и имущественной переписи (“Книга страшного суда”), очевидно, имевшей своей целью установление объектов обложения феодальными повинностями и податями 12. Норманнское завоевание определило некоторые особенности английского феодального государства: при наличии сильной королевской власти феодалы располагали в своих владениях гораздо меньшей свободой, нежели на континенте Европы. Ограбив старую англо-саксонскую знать и раздав ее земли и замки своим сторонникам — норманнам, Вильгельм Завоеватель и его наследники старались обеспечить при этом интересы централизованной королевской власти. В основном эта цель была достигнута. Отдельные вспышки феодальных усобиц (в XII и XIII вв.) сравнительно быстро подавлялись. Компетенция феодалов в области администрации, чеканки монеты, суда, установления отдельных повинностей была в Англии гораздо более ограниченной по сравнению с континентальной Европой.

В своей борьбе против центробежных тенденций феодального общества королевская власть опиралась на население городов и на постепенно увеличивавшуюся прослойку свободных от крепостной зависимости крестьян. Королевскую власть поддерживали также представители ростовщического и торгового капитала, для которых по распространенному в этот период выражению “сносить произвол одного короля было легче, чем сносить произвол многих баронов” и для деятельности которых были необходимы свобода передвижения по стране, безопасность и наличие хотя бы самых элементарных правовых гарантий.

Одним из средств борьбы королевской власти против фе.о-дальной раздробленности явилось создание централизованной судебной системы, применяющей общее, действующее на всей

Г^^И0^' К

территории страны право. Судебная реформа была осуществлена Генрихом II в конце XII в., но еще задолго, до нее норманнские короли старались создать и поддержать единое для всей страны право. Наличие централизованной судебной системы сыграло известную роль в формировании английского^ права. Систематические объезды королевскими судьями всей территории страны вели к унификации местных обычаев и созданию на базе прецедентов королевских судов единого, общего для всей страны права. Это право было неписаным и потому, в этот начальный период его формирования, гибким; в то же время требование единства и стабильности норм делало обязательным дальнейшее применение раз воспринятого правового принципа. Так начало складываться .“общее право” Англии 13.

Таким образом, можно констатировать, что, начиная с XIII в., появилась потребность в правовом регулировании бурно развивающихся отношений обмена на базе товарно-денежных отношений в условиях феодального общества. Наличие сравнительно сильной централизованной политической власти, содействовавшей развитию этих отношений, уже могло обеспечить их эффективное правовое регулирование и формирование единого для всей страны “общего права”.

Здесь следует только сделать одну оговорку относительно “общего” характера этого права. Оно являлось “общим” лишь в отношении территории, на которой действовало, но не в отношении всего населения. Королевские суды, в которых складывалось это право, разбирали споры только свободных людей. Споры лиц, находившихся в какой-либо степени крепостной зависимости, разбирались в местных феодальных судах; споры купцов разбирались в особых купеческих судах, в которых складывалось свое право (Law merchant), оказавшее впоследствии влияние и на королевские суды.

При этом королевское “правосудие” вследствие его дороговизны было доступно не всякому даже свободному человеку. Writ — письменное предписание шерифу доставить ответчика в суд по определенному, установленному правом основанию, продавалось королем довольно дорого, и поэтому возможность

18

обратиться к королевскому “правосудию” была привилегией ограниченного круга лиц14. Т.аким образом, “общее право” по своему происхождению было “правом благородных”, а параллельно с ним существовали другие нормы права, применявшиеся сословными купеческими судами, церковными судами, местными феодальными судами. Однако в дальнейшем, с уничтожением крепостного права эти параллельные системы права постепенно поглощались “общим правом”.

Судов “общего права” было три: суд королевской скамьи (Court of King's Bench), суд общих исков (Court of Common Pleas) и суд казначейства (Court of the Exchequer). Компетенция этих судов, окончательно уточненная в конце XIII в. при Эдуарде I, определялась таким образом: суд королевской скамьи разбирал дела, в которых были затронуты интересы короны, т. е. главным образом уголовные дела; суд общих исков — споры граждан между собой; суд казначейства — споры о налогах и платежах в казну.

Однако строгого разграничения компетенции между судами не было. Путем казуистических ухищрений и юридических фикций каждый из судов пытался расширить свою компетенцию, распространить сферу своего воздействия на такие отношения, на которые первоначально не предполагалось ее распространять.

Так, иски о нарушении договора (подробно об этих исках см. § 2 настоящей главы) рассматривались нс только ” суде общих исков, где они, по существовавшему разграничению компетенции и должны были рассматриваться, но и в суде королевской скамьи. В обоснование этого приводилось рассуждение о том, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обещанного представляет собой правонарушение, затрагивающее интересы короны. И, наконец, иски такого же рода разбирались в суде казначейства исходя из того, что в случае исполнения договора ответчиком истец не потерпел бы убытков и мог бы своевременно платить короне полагающиеся налоги и сборы. Борьба судов “общего права” за расширение их компетенции сыграла известную роль в формировании английского договорного права.

Суды “общего права”, и особенно суд королевской скамьи, первоначально находились в непосредственной зависимости от короля и королевского совета. Но постепенно, с развитием и формированием “общего права”, они приобретали,

2*

19

самостоятельное значение, и зависимость их от королевского совета уменьшалась. • , . '

Со второй половины XIV в, приобретает большое влияние суд лорда-канцлера. Этот суд создавался постепенно. С момента организации судов “общего права” гражданин, недовольный решением суда, мог обратиться к королю с просьбой о “милости и справедливости”. Эти просьбы рассматривались лордом-канцлером, которому передавались также аналогичные просьбы, поступавшие в королевский совет. Для рассмотрения все увеличивающегося количества таких просьб и жалоб лорды-канцлеры постепенно создавали соответствующий аппарат, устанавливали порядок разрешения дел. В начале XIV в. при Эдуарде II этот аппарат во главе с лордом-канцлером рассматривался уже как суд лорда-канцлера, не связанный в своей деятельности никакими нормами права, а руководствовавшийся только принципами" “справедливости” (equity), откуда и название ^ его — “суд справедливости” (Court of Equity). Суд лорда-канцлера вносил очень серьезные коррективы в “общее право”, складывавшееся в соответствующих судах.

Воздействие это было косвенным. Суд лорда-канцлера не был ни апелляционным, ни кассационным судом. К лорду-канцлеру обращались не с жалобами на1 судей, а с жалобами на “общее право”. Лорд-канцлер, а впоследствии суд лорда-канцлера, не мог отменить решения суда “общего права”, но мог внести такие коррективы в исполнение решения, которые существенно изменяли само решение. В результате деятельности суда лорда-канцлера были созданы такие занимающие видное место в английском праве институты, как доверительная собственность (trust), ипотека (mortgage), исполнение договора в натуре (specific performance) и др. '

Для возбуждения дела в суде лорда-канцлера не требовалось дорогостоящего предписания 'шерифу доставить ответчика в суд, которое выдавалось только при наличии определенного, входящего в установленную систему, иска. Достаточно было простого заявления с изложением обстоятельств дела (bill in eire). Таким образом, суд лорда-канцлера мог принимать во внимание такие обстоятельства, с которыми не считались суды “общего права”, если эти обстоятельства не могли быть втиснуты в узкие рамки существующих форм исков.

Лорд-канцлер первоначально не был связан никакой нормой права. Только в середине XVII в. принципы, которыми руководствовался в своей деятельности суд лорда-канцлера, были сведены в определенную систему права, сохранившую свое значение и до наших дней, несмотря на то, что закон О судоустройстве 1873 г. формально уничтожил “суд справедливости”.

20

Суд лорда-канцлера защищал в первую очередь интересы землевладельцев. Это нашло -свое отражение и в основных гражданско-правовых институтах, созданных этим судом (доверительная собственное!ь, реальное исполнение, частичное исполнение и др.). Как будет более подробно показано дальше, острая борьба судов “общего права” и суда лорда-канцлера 'в конце XVI 'и XVII вв. отражала борьбу буржуазии с феодальными землевладельцами. Несвязанность “суда справедливости” даже видимостью какой-либо законности делала возможным осуществление классовых интересов стоявших за ним групп в самой грубой и неприкрытой форме. Она же создавала возможность коррупции и продажности правосудия, яркой иллюстрацией чего может служить процесс Фрэнсиса Бэкона.

Практика суда лорда-канцлера оказывала на суды “общего права” известное влияние: некоторые правовые принципы, применявшиеся в суде лорда-канцлера (заимствованные главным образам из римского права), затем воспринимались судами “общего права”. Кроме того, стремление судов “общего права” ограничить юрисдикцию суда лорда-канцлера толкало их на применение новых решений, на придание большей гибкости строго формальным положениям “общего права”, чтобы избегать резких конфликтов между нормами этого права и правосознанием отдельных группировок господствующего класса 15.

Конечно, не эта конкуренция судов “общего права” и канцлерского была решающей причиной развития положений “общего права” и приспособления их к потребностям оборота, как это пытаются утверждать многие буржуазные авторы. Такая эволюция “общего права” настойчиво диктовалась ростом производительных сил, развитием товарно-денежных отношений, вызреванием в недрах феодального общества зародышей новых, капиталистических производственных отношений. Но борьба судов “общего права” и суда лорда-канцлера, несомненно, ускоряла и активизировала этот процесс.

“Общее право”, формировавшееся в судах, имело своей основой обычай и законодательство англо-саксонского периода. Однако примитивное англо-саксонское право не было приспособлено для новых, несравненно более сложных отношений, и суды путем применения различных способов толкования

21

и всевозможных фикций настолько изменяли это право, что от его первоначального содержания оставалось очень мало.

Регулирование новых, неизвестных англо-саксонскому праву отношений осуществлялось на основании отдельных королевских статутов и главным образом путем правотворче-ства суда. В период, последовавший за норманнским завоеванием и до середины XIV в., это правотворчество носило особенно интенсивный характер и выработало основные принципы английского “общего права”. Это была эпоха его формирования.

Содержание творимого судами права определялось волей господствующего класса — крупной земельной аристократии. Что же касается правовой формы, в которой выражалась эта воля, то здесь на творчество суда оказывали известное влияние два фактора: обычаи и порядки, складывавшиеся в торговом обороте и фиксировавшиеся сословными купеческими судами, и римское право.

Первый' из этих факторов, оказывая известное влияние на формирование “общего права”, имел значение только для довольно ограниченного круга отношений — тех, которые были связаны с торговым оборотом, в том* числе и договорных отношений.

“Право торговли” (Law merchant) было более гибким:, более приспособленным для удовлетворения потребностей оборота нежели “общее право” и часто шло впереди “общего права”, вводя новые правила или так интерпретируя старые, что они меняли свое содержание. Это новое, складывавшееся в купеческих судах право оказывало влияние и на “общее право”. Но это влияние могло касаться только отдельных частностей, деталей договорного права, а не общей концепции договора, так как последней не было и в “праве торговли” 16.

Некоторое значение для формирования договорного права Англии, как и всего “общего права”, в этот период имело влияние римского и канонического права. Расширение хозяйственных и культурных связей Англии с континентом приобщило ее к основным процессам экономической и идеологиче^ ской жизни, происходившим в Западной Европе. Одним из наиболее интересных и сложных процессов в области развития права в этот период (конец XII, XIII и XIV вв.) была начавшаяся в Италии, Испании и на юге Франции рецепция рим-

22

ского права. Рецепция римского права — это интереснейшее явление истории права—нашла свое объяснение в работах основоположников марксизма-ленинизма. Маркс и Энгельс писали о рецепции римского права: “Как только промышленность и торговля — сперва в Италии, а позже и в других странах — развили дальше частную собственность, тотчас же было восстановлено и вновь получило силу авторитета тщательно разработанное римское частное право” 17.

Маркс, в письме к Лассалю от 22 июля 1861 г., касаясь вопроса о буржуазном наследственном праве, пишет: “...римское право, в более или менее измененном виде, было усвоено современным обществом потому, что правовое представление, которое субъект свободной конкуренции имеет о самом себе, соответствует представлению о лице в римском праве...” 18 Римское право, кодифицированное и систематизированное после крушения западной римской империи, подвело итог длительного 'процесса развития права мировой империи, имевшей в свое время широчайшие экономические связи. Это право было адэкватной формой для товарно-денежных отношений лично свободных товаровладельцев на базе частной собственности и в условиях широко развитого обмена. Такой характер римского права обусловил возможность его использования, когда в условиях феодализма начали развиваться товарно-денежные отношения и расширились экономические связи. С дальнейшим ростом капитализма расширялось и заимствование многих положений римского права. В результате этого процесса, во французском гражданском кодексе победившая буржуазия, по выражению Энгельса, “...мастерски приспособила к современным капиталистическим отношениям старое римское право—это почти совершенное выражение юридических отношений, вытекающих из той ступени экономического развития, которую Маркс называет “товарным производством...” 19

Римское право в средние века, конечно, не могло быть воспринято полностью и без существенных изменений, так как оно базировалось на другой форме эксплуатации и было порождено другой общественно-экономической формацией. Степень влияния этого права на право той или иной ^страны определялась особенностями экономического и политического развития этой страны. В Англии этот процесс имел настолько существенные особенности, что приходится брать под сомнение правильность использования самого термина “рецепция” в отношении Англии. Здесь можно, пожалуй, говорить лишь

23

о некотором влиянии римского права, осуществлявшемся к тому же чолько на отдельных этапах развития английского права.

Одним из факторов, облегчивших проникновение римского права в Англию, было норманнское завоевание. Вместе с Вильгельмом Завоевателем в Англии появились и знатоки римского права — первый министр Вильгельма — Ланфранк 20, архиепископ Кентерберийский, его преемники: Ансельм и Теобальд. Последний пригласил в Англию Вакария, читавшего курс римского права в Оксфорде или, по другим сведениям, в монастырской школе в Кентербери и издавшего свою популярную книгу “Liber pauperum”, которая долго служила основным руководством для изучения права.

Первая попытка систематизации и обработки английского права была осуществлена на основе системы римского права одним из ближайших советников Генриха II, главным юсти-циарием Ранульфом Гленвиллем (или, по мнению некоторых авторов, его секретарем и преемником Вальтером Губертом) во второй -половине XII в. в “Трактате о законах и обычаях Английского королевства”. В середине XIII в. судья Брак-тон—последователь глоссатора Азо—издал новый трактат “О законах и обычаях Англии”, в котором право, применявшееся судами, было систематизировано и комментировалось па основании принципов римского права. В середине XIII в. в Оксфорде изучалось римское и каноническое право. Сотни английских дворян, готовясь -к деятельности в области права, изучали римское право в Болонье, Павии и Париже21.

Влияние римского права на действующее английское право осуществлялось несколькими путями:

Во-первых, путем внедрения принципов римского права в литературу и преподавание. В средние века результаты научной обработки права иногда использовались как действующие нормы права; судьи в своих решениях часто руководствова-

20

24

I

лись принципами, изложенными в трактатах Брактопа и Глсн-вилля. Не меньшее значение имело преподавание римского и канонического права в университетах и школах при монастырях. При значительной свободе правотворчества судьи, связанной с отсутствием пиавного права, с архаичностью обычного права и неприспособленностью его к новым условиям, правовые принципы, усвоенные судьей в процессе его подготовки к своей деятельности, играли немалую роль в формировании прецедентпого права.

Во-вторых, влияние римского и канонического права на английское “общее право” осуществлялось также благодаря деятельности церковных судов. Церковные суды пытались расширить свою юрисдикцию и путем применения всевозможных фикций распространить ее на дела мирян. Это часто удавалось, так как, применяя нормы римского и канонического права, они во многих случаях могли предложить более рациональное и жизненное решение вопроса, нежели стоявшие на сугубо формальных позициях суды “общего права”. Юрисдикция церковных судов ограничивалась королями (особенно после вступления на престол Эдуарда I) для того, чтобы не допускать слишком широкого вмешательства церкви в дела мирян. Но все же правовые принципы, применявшиеся церковными судами, оказали известное влияние на формирование “общего права”.

Наконец, в-третьих, некоторое влияние римского права осуществлялось через суд лорда-канцлера. Не связанные в своей судебной деятельности какой бы-то ни было нормой права, канцлеры для разрешения спорных вопросов часто прибегали к ratio scripta — римскому праву, стоявшему на гораздо более высокой ступени юридической техники, нежели “общее право” и дававшему средство судебной защиты в тех случаях, когда его нельзя было отыскать в архаических арсеналах “общего права”. Это облегчалось и тем обстоятельством, что до середины XVI в. канцлеры английских королей были духовными лицами, воспитанными на догме канонического и римского права.

Таким образом, в XII, XIII и начале XIV в. римское право оказывало некоторое влияние на формирование английского-права. Многие буржуазные авторы считают это влияние решающим в формировании “общего права” 22. Другие оценивают

25.

•это влияние гораздо более сдержанно23. Однако все буржуазные авторы разрешают этот вопрос без учета конкретных экономических условий, в которых происходило заимствование римского права, и рассматривают его как явление, относящееся к области “чистой идеологии”. Такси метод изучения обусловливает порочность выводов буржуазных авторов. Не вдаваясь в подробное рассмотрение этого вопроса, который' Несомненно заслуживает самостоятельного исследования, мы должны все же коротко остановиться на нем, поскольку он связан с предметом настоящей работы.

В XII и первой половине XIII в., когда влияние идей римского права в Англии ощущалось особенно сильно, экономика этой страны не была еще подготовлена для того, чтобы возникла потребность в восприятии этих идей и .претворении их в действующее право. Римское право предполагало широко развитые товарно-денежные отношения, свободу конкуренции, формальное равенство лиц. В Англии, как мы видели выше, процесс развития товарно-денежных отношений находился еще в начальной стадии; экономические связи были еще слабы;

“лица” были опутаны такой сложной сетью отношений феодальной зависимости, что говорить об их формальном равенстве было невозможно. Поэтому многие нормы римского права, а в особенности нормы, регулирующие договорные отношения, нс могли бьпь в этот период сколько-нибудь полно восприняты практикой. Римское право рассматривалось учеными-юристами как один из элементов культуры того времени, а не как совокупность определенных положений, имеющих практическое значение.

С XIII в. в Англии начинается развитие товарно-денежных отношений, расширение экономических связей, рост городов и, следовательно, возникает потребность в правовом регулировании договорных отношений. Казалось бы, для такого регулирования в рассматриваемый период можно было бы использовать готовую правовую форму, выработанную римским правом. Но этому стало препятствовать новое обстоятельс1во:

усилившаяся в XIV и XV вв. борьба против влияния римско-католической церкви, которая велась в самых различных областях общественных отношений. Это была экономическая борьба землевладельцев и горожан против церкви как крупнейшего земельного собственника. Это была политическая борьба

26 •

королей против влияния католической церкви, пытавшейся ограничить в своих интересах королевскую власть. Одним из проявлений борьбы с влиянием римско-католической церкви было ограничение юрисдикции церковных судов и борьба против римского права, применявшегося церковными судами.

Уже ранее короли запрещали в отдельные периоды изучение римского права, но это носило случайный характер. При Генрихе II начинается систематическая борьба королевских судов с церковными за юрисдикцию, приведшая к такому взрыву, как убийство Фомы Бекета—архиепископа Кситср-берийского, особенно активно отстаивавшего широкую юрисдикцию церковных судов. В своей борьбе против церковных судов Генрих II использовал местное обычное право, расширяя и развивая его путем толкования. Это ограничение юрисдикции церковных судов, начало которому было положено еще Кларендонскими конституциями 1164 г..24, наносившее чувствительный удар влиянию римского права, продолжалось и при преемниках Генриха II В описке форм исков, относящемся к началу царствования Генриха III, мы встречаем иск “о запрещении церковным судам разбирать тяжбы об имуществе и долгах”25.

Эдуард I пытался удовлетворить требования нарождающейся буржуазии о правовой регламентации договорных опю-шений путем собственной законодательной деятельности, широко используя при этом обычное право и “право торговли” (например, в статуте De Mercatoribus). Одновременно с этим он всемерно ограничивал юрисдикцию местных феодальных судов, произведя, в частности, расследование Quo warrantor (т. е. по какому легальному основанию то или и'ное лицо пользуется особыми правами и привилегиями), касавшееся в основном феодальной юрисдикции

Все это имело большое значение для договорного права. В XII и начале XIII в. церковные суды часто принимали к рассмотрению споры о нарушении обещания на том основании, что здесь речь шла о нарушении доверия (breach of faith), являвшемся грехом и потому подлежащем рассмотрению церкви. При этом церковные суды вводили новый, неизвестный “общему праву” того времени принцип соблюдения договора (pactum serva). Однако статут 1285 г. Circumspecte agatis установил, что церковные суды могут принимать к рассмотре-

27

нию лишь такие споры о нарушении обещания, в которых целью иска является не платеж денег, а “моральное исправление”. Королевские суды давали распространительное толкование этому статуту и счигали, что предметом рассмотрения-в церковных судах могут быть иски о, нарушении обещания,-касающегося только духовных вопросов26.

Известную роль в преодолении влияния римского и канонического права сыграла замена духовных судей в королевских судах светскими, происшедшая при Эдуарде I. Этому в-значительной мере способствовала подготовка собственных юридических кадров при судебных корпорациях (“подворьях”—Inns of Court). Наиболее известными из этих корпораций были существующие и в настоящее время Lincoln's Inn,-Gray's Inn, the Inner Temple, the Middle Temple. Подготовлявшиеся при этих корпорациях юристы изучали в основном “общее право”.

Становясь судьями, воспитанные при 'корпорациях юристы навсегда сохраняли нелюбовь к римскому и каноническому праву, изучавшемуся в университетах, которые выступали конкурентами корпораций при подготовке юристов для практической работы в судах. Некоторые буржуазные авторы, не-анализируя действительные причины этого явления, считают, что английское “общее право” было “спасено” от поглощения его римским именнно благодаря деятельности этих корпораций 27.

Большое значение для дальнейшего развития и закрепления “общего права” имело начавшееся при Эдуарде I издание официальных отчетов о судебных делах (Year-Books), в которых излагались судебные прецеденты.

Таким образом, начиная с последних десятилетий XIII в., наметилась тенденция к укреплению и развитию английского-“общего права” и устранению влияния на него римского и канонического права как в практике судов, так и в доктрине. Появившиеся в самом конце XIII в. трактаты Бриттон и Фле-та 28 в гораздо меньшей степени отражают влияние глоссаторов, нежели упоминавшийся выше трактат Брактона. В этих трактатах впервые начинает проявляться тенденция, ставшая

28

впоследствии господствующей в английской правовой литературе: правовое исследование не ставит перед собой никаких аналитических и обобщающих задач; оно превращается в комментарий к действующему казуистическому и несистематизированному праву. Таким комментарием к существовавшим в тот период формам исков и были, в отличие от работы Брак-тона, трактаты Бриттон и Флета.

Борьба против влияния римского и, особенно, канонического права была отражением и частью общей борьбы против католической церкви и ее влияния, борьбы, которая окрашивает всю идеологическую жизнь Англии в XIV и XV вв. и находит яркое выражение в произведениях Чоссра, проповедях Уиклифа. Особенно острой была борьба в области права. В известном трактате Фортескыо “В похвалу законам Англии”

•автор, подробно анализируя материальные и процессуальные нормы английского “общего права”, доказывает их значительные преимущества перед нормами римского права. Фортескыо исходит при этом из идей естественного права и из положения

•о подчинении короля законам. Он противопоставляет “общее право” как национальную правовую систему — римскому праву29.

На глубоких политических и экономических причинах борьбы против католической церкви, приведшей в XVI в. к появлению самостоятельной, независимой от папы, государственной церкви в Англии, к сокрушению 'в дальнейшем ее экономического могущества, в пределах настоящей работы нет возможности остановиться. Здесь нужно только иметь в виду, что именно тогда, когда потребности оборота, выдвинули в Англии необходимость правового регулирования договорных отношений, формы этого регулирования не могли быть заимствованы в готовом виде из римского права, в котором они были уже разработаны, а должны были складываться в рамках формалистического и консервативного “общего права”. Это определило долгий и тернистый путь, который понятие договора должно было пройти в лабиринтах казуистического и запуганного “общего права” для того, чтобы получить свое признание. Основные этапы этого пути необходимо 'рассмотречь, так как •они оставили свои следы и на современном договорном праве.

| >>
Источник: Р. О. ХАЛФИНА. ДОГОВОР В АНГЛИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ. 1959

Еще по теме § 1. ИСТОРИЧЕСКИЕ УСЛОВИЯ, В КОТОРЫХ СКЛАДЫВАЛСЯ ИНСТИТУТ ДОГОВОРА:

  1. § 2. Исторические и международно-правовые аспекты создания Европейского Союза
  2. Д.В. Мурзин, Н.Ю. Мурзина НОВАЦИЯ В РОССИЙСКОМ ДОГОВОРНОМ ПРАВЕ
  3. Т.Л. Липовецкая НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ ГРАЖДАНСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ ДОГОВОРА ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ
  4. IV. Договоры
  5. § 3. Развитие учения о гражданском праве в условиях подготовки и проведения второй кодификации советского гражданского законодательства
  6. § 2. Договоры
  7. § 1. ИСТОРИЧЕСКИЕ УСЛОВИЯ, В КОТОРЫХ СКЛАДЫВАЛСЯ ИНСТИТУТ ДОГОВОРА
  8. 2) Отказ судов “общего права” от заимствования института договора из римского права
  9. Многосторонние договоры о защите прав меньшинств
  10. § 1. ЗНАЧЕНИЕ ДОГОВОРА В ОТНОШЕНИЯХ МЕЖДУ СОЦИАЛИСТИЧЕСКИМИ ОРГАНИЗАЦИЯМИ
  11. Глава I.ИСТОРИЧЕСКИЙ АСПЕКТ ПРАВОВЫХ МЕЖДУНАРОДНЫХ ОТНОШЕНИЙ РОССИИ
  12. ГГлава I «ЗАГОВОР» И ТАЙНЫЕ ОБЩЕСТВА: СООТНОШЕНИЕ ИСТОРИЧЕСКОГО И МЕТОДОЛОГИЧЕСКОГО
  13. § 4. Историческая школа права
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -