1. Акционерное общество (societe апопуте, Aktiengesellschafl) как одна из наиболее востребованных форм торгового товарищества Широко используется в современных условиях. В этой форме действуют как частные и государственные предприятия, так и предприятия смешанной экономики. Известно, что одним из средств, используемых транснациональ ными компаниями для расширения своего экономического могущества. является создание на территории других государств полностью зависимых и контролируемых, но формально самостоятельных дочерних предприятий, чаще всего в форме акционерных обществ. Значением данной организационной формы предприятий объясняется и активность государства в регулировании акционерного общества. Изменение структуры экономических и социальных отношений определяет приспособление акционерного законодательства к новым условиям для достижения новых целей. Так, в настоящее время оно широко используется в качестве одного из средств социального маневрирования. Не случайно в ведущих зарубежных странах действует сравнительно недавно принятое законодательство. Так. во Франции новый Торговый кодекс 2000 года включает нормы о торговых товариществах. Книга вторая ФТК инкорпорировала Закон от 24 июля 1966 года «О торговых товариществах». Кроме того, во Франции Законом от 15 мая 2001 года «О новом регулировании хозяйственных отношений» внесены значительные изменения во многие институты предпринимательского права. Цель Закона — добиться гармонизации в хозяйственной деятельности предпринимателей и еще большей эффективности работы акционерных обществ. 2. Понятие акционерного общества. Статья 2251 нового ФТК 2000 года «О торговых товариществах Франции» дает следующее определение понятия «акционерное общество»: «Акционерное общество — товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки лишь в пределах их вкладов. Число участников не может быть меньше семи». Из приведенного определения понятия «акционерное общество» вытекают из его основные отличительные правовые особенности, обусловившие широкое распространение данной организационной формы во всех правовых системах зарубежных стран: 1) акционерное общество признается юридическим лицом; 2) акционерное общество несет перед кредиторами исключительную имущественную ответственность в пределах принадлежащего ему имущества; 3) для акционерного общества характерно наличие акционерного (уставного) капитала, разбитого на части, называемые акциями. Как юридическое лицо акционерное общество выступает в качестве самостоятельного участника имущественного оборота, приобретает права и несет обязанности. Речь идет не только об имущественных правах и обязанностях, регулируемых гражданским правом, но и о правах и обязанностях публичного права. Важнейшим имущественным правом акционерного общества является право собственности на имущество, представленное на момент возникновения общества уставным капиталом. Денежные суммы, имущественные ценности, вносимые в качестве удовлетворения за приобретение членства, полностью переходят в пользование, владение и распоряжение общества как юридического лица. Имущество акционерного общества полностью обособлено от имущества отдельных акционеров. В результате личные кредиторы акционеров не вправе обращать взыскание на имущество общества. Особо ценным свойством акционерного общества является исключительная имущественная ответственность объединения по своим обязательствам в объеме принадлежащего ему имущества. Из принципа исключительной имущественной ответственности выводится недопустимость возложения на акционера обязанности по внесению дополнительных взносов, принятия на себя акционерами обязательства перед другими акционерами по покрытию убытков общества. Лишь в исключительных, предусмотренных законодательством случаях допускается возможность возложения ответственности перед кредиторами на акционеров. 3. Понятие уставного капитала. Отличительной особенностью акционерного общества является наличие уставного капитала, размер которого является определенным. Под уставным капиталом, называемым основным, понимается та номинальная денежная сумма, которая подлежит внесению акционерами в качестве вознаграждения за приобретение членства в акционерном обществе. Уставный капитал не следует смешивать с фактическим имуществом акционерного общества, которое уже при возникновении может быть меньшим или большим по сравнению с уставным капиталом. Правовому регулированию уставного капитала придается особое значение, что объясняется его важными функциями. Первая функция уставного капитала состоит в том, что внесенное в оплату уставного капитала имущество составляет материально базу для торговопроизводственной деятельности общества при его возникновении. Размер капитала определяется учредителями исходя из потребностей в капитале. Право подавляющего большинства стран определяет минимальный размер уставного капитала. Так, во Франции — 1500 тыс. франков. если общество обращается к публичной подписке, и 250 тыс. франков — если общество не обращается к публичной подписке на акции. Вторая директива ЕЭС устанавливает минимум в размере 25 тыс. экю. Установление минимального размера уставного капитала самым непосредственным образом связано со второй, не менее важной функцией уставного капитала. Имеется в виду его гарантийная функция. Реализация этой функции направлена, прежде всего, на защиту интересов кредиторов, ибо способствует созданию условий, в значительной мере препятствующих снижению стоимости имущества акционерного общества ниже размера уставного капитала. Не случайно усилия законодателя направлены, во-первых, на то, чтобы фактически создать уставный капитал и, во-вторых, чтобы удержать имущество, по крайней мере, на уровне предусмотренного в уставе капитала. На достижение первой цели, то есть на создание капитала, направлены постановления законов, предусматривающие необходимость при учреждении общества подписки на весь размер уставного капитала и оплаты предусмотренной в законе части номинальной цены акции. Достижению второй цели, то есть сохранению имущества на уровне указанного в уставе размера капитала, служат постановления законов, допускающие распределение прибыли между акционерами только в том случае, если стоимость имущества общества превышает зафиксированный в уставе размер капитала. В балансе акционерного общества Уставный капитал всегда рассматривается как статья пассива. Распределяться в качестве дивиденда может лишь чистая прибыль. Если деятельность общества привела к убыткам, уменьшившим имущество ниже акционерного капитала, то прибыль, полученная 8 следующем году, должна прежде всего быть использована для Исполнения имущества общества до указанного в уставе размера. Естественно, что балансы не всегда отражают действительное имущественное положение общества. Фальсификация балансов, в частности завышение статей актива — явление обычное. Доказательством широкого распространения практики искажения фактического состояния имущества общества в балансах являются многочисленные постановления законов, формально направленные на предупреждение фальсификации. Конечно, никакие постановления не могут предохранить общество от потерь, нередко ведущих к краху. Действие экономических законов капиталистической системы распространяется и на акционерное общество — основную организационную форму капиталистических предприятий. Недопущению снижения стоимости имущества ниже размера уставного капитала служат постановления законодательства, запрещающие возврат акционеру внесенных вкладов, а также приобретение обществом собственных акций (обычно предусматриваются исключения из этого правила). Закреплены особые постановления на случай снижения стоимости имущества общества ниже предусмотренного законодательством уровня уставного капитала. Так, если стоимость активов общества составляет менее половины размера уставного капитала, то в Швейцарии должен быть поставлен вопрос об открытии конкурса над имуществом общества (ст. 725 ШОЗ). Третья функция акционерного капитала состоит в том, что через его посредство устанавливается доля участия каждого акционера в акционерном обществе. Капитал разбивается на части, каждая из которых имеет по законодательству большинства стран номинальную цену. В США, Канаде, Японии. Бельгии указание на номинальную цену части уставного капитала не является обязательным. Соотношение сумм номинальных цен акций, принадлежащих акционерам, и величины уставного капитала и определяет долю участия каждого акционера в обществе. Положение акционера определяется числом принадлежащих ему частей уставного капитала. Если часть капитала не содержит указания на номинальную цену, то доля участия акционера определяется соотношением количества частей и размера акционерного капитала. Известны два способа образования акционерного капитала, а именно: а) путем публичной подписки на акции: б) путем распределения акций между учредителями, без обращения к публике. Все более распространенным становится второй порядок. Характерным в этом отношении является Закон 1965 года Германии, который, в отличие от ранее действовавшего законодательства, предусматривает лишь второй порядок образования акционерного капитала. В качестве учредителей выступают обычно банки или консорциумы банков, которые впоследствии предлагают акции публике, зарабатывая на эмиссионной деятельности огромные суммы. Для возникновения акционерного общества его акционерный капитал по континентальному праву должен быть полностью размещен, то есть покрыт подпиской, а определенная установленная законом его часть (обычно 25%) — оплачена. Как уже указывалось, в настоящее время установлен минимальный размер капитала, на который объявляется подписка (выпущенного капитала). В Великобритании он составляет 50 тыс. ф. ст., причем закон предусматривает возможность делегированным законодательством изменить установленный минимум (ст. 118). Размер уставного капитала может быть изменен в сторону повышения или понижения. Для изменения устава необходимо специальное решение общего собрания акционеров, принятое квалифицированным большинством. Фактически же в ряде государств созданы условия для повышения размера уставного капитала без обращения к общему собранию акционеров. Понятие и виды акций. Акция является особым документом, удостоверяющим членство в акционерном обществе. Законодательство всех стран предусматривает право акционера требовать выдачи акции. Как документ, с которым связаны вытекающие из членства права по отношению к акционерному обществу, акция является объектом права собственности и имеет цену. Каждая акция — и в этом проявляется природа акционерного общества как объединения капиталов — закрепляет право на членство в объединении. Для ускорения оборота прав, воплощенных в акциях, акции обычно наделяются свойством ценных бумаг. Из признания акций ценными бумагами следует, что: а) реализация закрепленных в акциях прав невозможна без предъявления документа; б) порядок уступки связанных с акцией прав упрощен. Оборот с акциями крупных акционерных обществ обычно осуществляется через посредство фондовых бирж, менее крупных — через посредство банков. Операции с акциями — одно из средств Усиления позиций банковского капитала. Возможность упрощенного способа передачи прав, воплощенных в акциях, широко используется для централизации капитала в рамках акционерного общества, создания зависимых обществ, перелива капитала из одной отрасли хозяйства в другую, в ту, где можно получить более высокую прибыль. Право на выпуск акции возникает с момента регистрации общества. Виды акций устанавливаются в зависимости от способа легитимации управомоченного лица и от объема прав, воплощенных в документе. В зависимости от способа легитимации управомоченного лица акции делятся на: а) акции именные и б) акции на предъявителя. Управомочен ным лицом именной акции является такой обладатель документа, наименование которого указано на акции и занесено в книгу акционерного общества. Уступка прав из именной акции совершается, как правило, посредством проставления передаточной надписи на документе, передачи документа и занесения фамилии обладателя в книгу общества. Управомоченным лицом акции на предъявителя является ее владелец. Акции на предъявителя могут выпускаться только при условии полной их оплаты. Уступка прав из акции на предъявителя осуществляется посредством фактической передачи документа. Если акции находятся на хранении в банке, вместо фактической передачи документа переуступается право требования к банку о выдаче акций. Акционеры свободны в распоряжении акциями. Законодательство предоставляет возможность в уставе ограничивать свободу распоряжения акциями. Естественно, имеются при этом в виду именные акции. Характер ограничительных оговорок может быть различным: необходимость согласия правления на уступку акции, предварительное обращение к акционерам с предложением купить акции. Нередко включаются оговорки, запрещающие уступку акций иностранцам. В зависимости от объема прав, воплощенных в акции, акции делятся на простые и привилегированные. Привилегированные акции предоставляют держателю определенные, предусматриваемые в уставе преимущества по сравнению с другими (простыми) акциями. Привилегии могут быть различными по характеру и касаться числа голосов, предоставляемых акцией, размера дивиденда, очередности выплат денежных сумм при ликвидации общества. Наибольшим распространением среди привилегированных акций пользуются акции, предоставляющие право на получение дивиденда в форме определенного процента к номинальной цене акции. Указанная привилегия нередко сопровождается преимущественным правом на получение номинальной цены акции при ликвидации общества. Однако такого рода привилегии являются мнимыми, так как, во-первых, такие акции, как правило, не предоставляют права голоса на общих собраниях общества и, во- вторых, при ликвидации общества и распределении оставшегося имущества держатели простых акций обычно получают большие суммы (ст. L 225125 ФТК). Право на выпуск привилегированных акций обязательно должно быть предусмотрено в уставе при создании общества. После регистрации общества получение права на выпуск таких акций возможно лишь путем изменения устава. Действуют и некоторые другие ограничения. Например, во Франции обладателями акций, предоставляющих на общем собрании общества право на два голоса, могут быть подданные Франции либо других государств — членов ЕС (ст. L 225128 ФТК). От акций следует отличать облигации. Они опосредуют отношения по займу, и их выпуск является одним из источников финансирования общества. В отличие от акционера, облигационер является кредитором общества. Облигация дает право на определенный, фиксированный процент, а акция — право на дивиденд, которое возникает лишь при наличии прибыли и решения общего собрания акционеров; при этом размер дивиденда зависит от размера полученной обществом прибыли. При ликвидации общества требования облигационеров как кредиторов общества удовлетворяются в первую очередь. При выпуске облигаций, обеспеченных залогом, облигационер приобретает право на преимущественное по сравнению с другими кредиторами удовлетворение своих требований из имущества общества. Решение о выпуске облигаций относится к компетенции правления. В ФРГ право на выпуск облигаций по уставу может быть поставлено в зависимость от согласия на то наблюдательного совета. Усиливающаяся зависимость акционерных обществ от заемного капитала вызвала к жизни особые разновидности облигаций, предоставляющих держателям ряд преимуществ. Широкое распространение получили так называемые конвертируемые облигации, держатели которых вправе обменять их на акции или же, оставаясь облигационерами, требовать предоставления им акций в отношении, установленном в условиях выпуска облигационного займа. Родиной конвертируемых облигаций явились США. В странах Западной Европы этот институт получил фактическое распространение после Первой мировой войны, а позднее был санкционирован в законодательном порядке. Кроме конвертируемых, используются облигации, по которым процент выплат зависит от размера выплачиваемого дивиденда: облигационер вправе требовать увеличения установленного в облигации процента, если выплачиваемый дивиденд превышает оговоренную боронами величину. Выпуск подобного рода акций требует обычно Решения квалифицированного большинства на общем собрании акционеров. Очевидна тенденция стирания граней между акцией и облигацией. Нельзя не отметить и другую тенденцию, а именно тенденцию отказа от обычной формы ценных бумаг и фиксации их, так же как и соответствующих сделок с ценными бумагами, в памяти компьютера. Первой страной, вступившей на путь законодательной «дематериализации» ценных бумаг, явилась Франция, где с ноября 1984 года легализована эмиссия ценных бумаг в бездокументарной форме. С 1987 года акционерные общества имеют право на получение информации от центрального депозитария и расчетного центра Socovam о том, в чьей собственности находятся акции и облигации. Принцип анонимности акционерного общества уходит в прошлое. 5. Учреждение акционерного общества. Стадии учреждения акционерного общества. Законодательство исходит из нормативно-явочного порядка возникновения акционерных обществ. Следовательно, при выполнении предусмотренных в законе предписаний возникает право на регистрацию акционерного общества. Однако из этого общего правила в ряде стран делается исключение для обществ, создаваемых иностранными фирмами или торговыми товариществами с участием иностранного капитала. Создание их ставится в зависимость от предварительного разрешения компетентных органов государственной власти, причем если в одних странах в разрешении может быть отказано лишь в предусмотренных законом случаях, то в других разрешение целиком поставлено в зависимость от усмотрения административных органов. Создание акционерного общества осуществляется лицами, называемыми учредителями. В качестве учредителей могут выступать как физические, так и юридические лица. В большинстве стран не предусматриваются ограничения для иностранцев, желающих выступить в этом качестве. Англоамериканское право исходит из того, что отнесение того или иного лица к разряду учредителей — это вопрос факта, решаемый в зависимости от конкретных обстоятельств. Предусматривается минимальное число учредителей. Нельзя, однако, не отметить тенденцию легализации возможности создания акционерного общества одним учредителем. Признание того или иного лица учредителем имеет практическое значение. На учредителей возлагается не только имущественная, но и уголовная ответственность за ненадлежащее проведение процесса учреждения, в частности за назначение первых органов. представление отчета, регистрацию. Учреждение общества начинается с выработки устава общества. Устав должен быть представлен в форме акта, удостоверенного судом или нотариусом. Акционерное законодательство предусматривает не только форму, но и содержание устава, причем соответствующие нормы императивны. Обычно устав должен содержать данные о предмете деятельности, фирменном наименовании и месте нахождения общества, представительстве, размере уставного капитала, номинальной цене, количестве и видах акций, порядке избрания и составе правления. способе публикации данных об обществе. Кроме данных, подлежащих включению в устав в обязательном порядке, устав может содержать и другие постановления. Отступления от предусмотренного в законодательстве регулирования соответствующих отношений при этом возможны лишь в случае прямого разрешения на то в законе. Постановления по вопросам, не урегулированным в законе, должны соответствовать основным принципам акционерного общества. Будучи утвержденным, устав становится обязательным для контрагентов общества и всех акционеров, а не только тех, кто принимал участие в его выработке и утверждении. От устава следует отличать договор, который заключают между собой учредители в целях совместной деятельности по организации общества. Такой договор порождает права и обязанности только для учредителей. Второй стадией учреждения акционерного общества является создание уставного капитала. Как указывалось ранее, в настоящее время возможны два способа образования капитала, и в обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал (ст. L2253 ФТК 2000 года). Определенная часть — как правило, 25% капитала — к моменту регистрации общества должна быть оплачена. Во Франции вышеприведенная статья предусматривает, что, если акции оплачиваются наличными, их оплата Должна составлять половину номинальной стоимости акций. Предусматривается возможность оплаты вкладами в натуре, которые могут быть различными по своей природе. Как правило, осуществляется особый контроль за надлежащей оценкой таких вкладов. Следующим шагом в создании общества является созыв собрания будущих акционеров, на котором одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об обеспечении создания уставного Капитала, образуются предусмотренные законодательством органы общества (обычно на первый хозяйственный год). Завершающей стадией учреждения общества является регистрация его в торговом реестре. При регистрации осуществляется проверка выполнения требований законодательства по процессу создания и заявления о регистрации. Имеется в виду проверка правовых аспектов создания и заявления (не только с точки зрения выполнения формальностей, но и в плане совместимости устава с материальным правом страны), а не аспектов экономических. Не подлежит проверке хозяйственная целесообразность создания общества. Обычно предусматриваются особые полномочия должностных лиц. осуществляющих регистрацию, когда уставом предусматривается оплата акций в натуре. Факт регистрации подлежит обязательной публикации. С момента регистрации общество становится юридическим лицом и как таковое вправе осуществлять оперативно-хозяйственную деятельность. Лишь с момента регистрации общество может выпускать акции. Регистрация является решающим доказательством выполнения требований, предусмотренных для создания общества. Лишь в предусмотренных законом случаях допускается оспаривание регистрации. Во Франции также регистрация фактически устраняет пороки учреждения, ибо при нарушении требований закона в отношении устава каждое заинтересованное лицо в судебном порядке может требовать лишь выполнения предусмотренных требовании. За нарушение предписаний закона о порядке создания полагается имущественная и уголовная ответственность. Такая ответственность может быть возложена не только на учредителей, но и на членов правления, наблюдательного совета, ревизоров. Практически важной является квалификация действий, совершенных учредителями при создании акционерного общества. Вопрос состоит в том. переходят ли на общество права и обязанности по тем договорам, которые были совершены учредителями от имени еще не созданного общества. По обязательствам из сделок, заключенных до создания общества от его имени, ответственность несут лица, совершившие такие сделки. В соответствии со ст. 5 Французского торгового кодекса лица, выступающие от имени общества, находящегося в стадии образования, считаются солидарно и неограниченно ответственными за совершение действия, если общество, будучи созданным, не принимает на себя выполнение обязательств. Общество, однако, вправе в любое время соответствующим договором принять на себя все обязательства по сделкам, заключенным учредителями. 6. Членство в акционерном обществе. Под членством понимается совокупность прав и обязанностей акционера. Права акционера обычно разделяются на личные и имущественные. К личным правам относятся: право на участие в общих собраниях общества, право голоса, право на оспаривание принятых решений, право на информацию. Сама природа акционерного общества как объединения капиталов приводит к тому, что действительная власть и, следовательно, возможность реального осуществления личных прав принадлежит лицам, обладающим значительным количеством акций. Основная масса акционеров лишена возможности воздействия на деятельность акционерного общества. Характерно, что в настоящее время делаются попытки теоретически оправдать отстранение рядовых акционеров от дел в обществе. Основным личным правом акционера, допускающим возможность воздействия на управление делами общества, объявляется право голоса на общих собраниях. Это право возникает с момента полной оплаты акций. Но в уставе общества может быть закреплено иное положение. Число голосов прежде всего определяется количеством акций. Неодинаково решается вопрос о возможности акционера, в руках которого сосредоточивается пакет акций, при подаче голосов распорядиться ими различным способом. Такая возможность допускается в англоамериканском праве. Как уже указывалось, законодательство всех изучаемых государств допускает выпуск различных категорий акций. Широкое распространение получили акции, которые не предоставляют держателю права голоса. Держатели «безголосых» акций не имеют права на участие в голосовании даже в случаях, когда решаются такие основополагающие для общества вопросы, как вопрос об изменении устава. Отсутствие права голоса как бы компенсируется тем, что с такой «безголосой» акцией связываются определенные имущественные привилегии, например право на получение твердо установленного процента дивиденда. Личным правом акционера объявляется право на информацию. В этом нраве усматривают одно из средств контроля акционера над деятельностью правления. Эффективность данного средства ставится под сомнение даже буржуазными юристами. Во Франции различают временное право на информацию в связи с общим собранием акционеров и постоянное право на информацию. которое может быть осуществлено в любое время. Последнее означает право акционера на ознакомление с протоколами общих собраний за последние три года. Право на информацию обеспечивается применением к нарушителям уголовных санкций. Во многих странах акционеры, имеющие не менее 10%, а во Франции — 5% голосующих акций общества, вправе потребовать проверки операций правления. Суд неохотно санкционирует такую проверку, и если назначается эксперт, то деятельность его ограничивается проверкой конкретных операций. К имущественным правам относят права на получение дивиденда, на часть имущества при ликвидации акционерного общества, преимущественное право на приобретение нового выпуска акций при увеличении размера уставного капитала. Право на дивиденд, поскольку не предусматривается иное, принадлежит каждому акционеру. Размер дивиденда определяется процентом к номинальной цене акции, а если номинальная цена оплачена не полностью — то соответственно оплаченной сумме. Дивиденд выплачивается только из установленной в балансе прибыли. Общество имеет прибыль, когда активы его превышают пассив. Источник прибыли не принимается во внимание. Прибыль может быть получена от продажи акций по цене выше номинала или путем отнесения части продажной цены акции без номинальной цены на счет прибыли, путем переоценки активов общества вследствие уменьшения уставного капитала. Законодательство Франции предусматривает необходимость создания резервных фондов за счет отчисления части прибыли после уплаты налогов. Так, в соответствии с торговым кодексом Франции отчислению подлежат 5% прибыли до тех пор, пока размер резервного капитала не достигнет 10% уставного капитала. Второе имущественное право акционера возникает лишь при ликвидации общества и при наличии имущества после удовлетворения требований кредиторов общества. Нормы права, регулирующие порядок распределения имущества между акционерами, являются диспозитивными. Считаются по этой причине действительными постановления устава, предусматривающие передачу оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества другому акционерному обществу. По отношению к акционерному обществу акционер несет единственную обязанность — оплатить ту часть уставного капитала, представленную акцией, на которую он подписался. Объем ответственности определяется, прежде всего, номинальной ценой акции. Стоимость акции, однако, может превышать се номинальную цену. Суммы, полученные сверх номинальной цены, не идут на увеличение уставного капитала, а направляются в резервный капитал или распределяются в качестве дивидендов. Право большинства государств допускает рассрочку в оплате акции. При создании общества, как правило, требуется оплата стоимости вклада. Во Франции — по крайней мере 50% номинальной стоимости акций (ст. L 2553 ФТК 2000 года). Порядок оплаты остальной суммы определяется уставом. Не полностью оплаченные акции могут быть только именными. Считается недействительным любое соглашение, направленное на освобождение акционера от оплаты акции. Лишь при снижении размера уставного капитала, надлежащим образом осуществленном, может идти речь об уменьшении подлежащей оплате суммы. Такие санкции применяются только в случае постановления об этом внутреннего регламента. Обязанность по оплате акций является единственной обязанностью акционера. Любое другое постановление устава, решение правления или общего собрания считается недействительным как противоречащее сущности акционерного общества. Запрещение возложения на акционеров каких-либо дополнительных по отношению к обществу обязательств не исключает того, чтобы акционеры по договору принимали на себя взаимные обязательства. Одним из важных принципов регулирования прав и обязанностей акционеров считается принцип равенства, в соответствии с которым при равных предпосылках акционеры должны находиться в одинаковом положении. Данный принцип заложен, в частности, при регулировании права на получение прибыли, права голоса. Естественно, нельзя забывать о природе данного вида торгового товарищества. Принцип равенства закреплен во второй директиве ЕЭС. Значение данного принципа усматривается в том. что его применение исключает произвол большинства, ибо решения, принятые большинством акционеров, в равной мере должны действовать по отношению ко всем. Нарушение принципа равенства, например при неодинаковом порядке распределения прибыли, дает право на опротестование решений общего собрания. При выпуске различных видов акций принцип равенства применяется по отношению к держателям одного и того же вида акций. В самом законодательстве, однако, предусматриваются исключения из данного принципа. Кроме этого, обычно судебная практика. Доктрина оправдывают отход от принципа равного обращения с интересами предприятия. Следовательно, даже формальное равенство отсутствует, хотя и вряд ли можно отрицать, что провозглашение данного принципа основополагающим принципом регулирования прав и обязанностей акционера в определенной степени ограничивает возможности произвола со стороны хозяев акционерного общества. 7. Органы акционерного общества. Как юридическое лицо акционерное общество действует через свои органы. Характер и компетенция органов регулируются императивными нормами закона. В настоящее время известны три модели организационной структуры акционерного общества. В связи с этим можно выделить три группы стран: 1) законодательство которых предусматривает трехзвенную структуру органов (правление, наблюдательный совет и общее собрание акционеров); 2) законодательство которых предусматривает двухзвенную структуру органов (правление и общее собрание акционеров); 3) законодательство которых предоставляет учредителям право выбора между двумя указанными системами. Последней системы придерживается Франция. Разработанный проект пятой директивы ЕС об организационной структуре акционерного общества исходит из трехзвенной структуры органов. Каждый орган действует в пределах закрепленной за ним компетенции. Заметна тенденция к сужению в законодательном порядке компетенции общего собрания и к легализации независимого от общего собрания положения правления. Во Франции комиссары являются органом акционерного общества, причем таким органом, компетенция которого имеет несомненную тенденцию к расширению. За надлежащее исполнение возложенных на них обязанностей комиссары несут ответственность не только перед обществом, но и перед третьими лицами. Кроме установленных законодательством органов устав общества может предусмотреть создание разного вида комитетов, советов, комиссий. Все они подчинены органам и содействуют надлежащему выполнению возложенных на органы функций, но на них не могут быть возложены обязанности, закрепленные за тем или иным органом. Поэтому, например, будет недействительным постановление устава, предусматривающее для правомерности решения правления необходимость предварительного согласия на таковое комитета или совета. Правление. Органом, осуществляющим управление делами и представительство общества вовне, во Франции является административный совет. Законы обычно устанавливают минимальный состав правления. Так, Торговый кодекс товариществ Франции предусматривает минимальный состав правления в три члена, максимальный состав правления — 18 членов. В подавляющем большинстве стран действует целый ряд требований, выполнение которых необходимо для того, чтобы иметь право быть членом правления. Так, во Франции членом и административного и наблюдательного совета может быть только акционер, располагающий именными акциями в количестве, требуемом по уставу для приобретения права на участие в общих собраниях. В качестве члена административного совета может действовать и юридическое лицо. При назначении юридического лица членом административного совета необходимо назначить постоянного представителя, который несет ту же гражданскую и уголовную ответственность, что и администратор, наряду с ответственностью представляемого им юридического лица. Признание способности юридического лица выступать в качестве члена правления фактически означает легализацию дополнительного средства для холдинговой компании осуществлять контроль над зависимыми от нее объединениями. Вместе с тем снижается личная ответственность лиц, выступающих от имени юридического лица. В качестве члена административного совета может быть назначен служащий общества, если его договор с обществом действовал не менее двух лет до назначения служащего членом совета. Характерным для уяснения действительной роли члена совета в оперативном управлении делами является и постановление Закона от 15 мая 2001 года Франции, запрещающее для физического лица одновременно входить в состав более пяти советов общества, имеющих местонахождение во Франции. В определении сроков полномочий членов правления право изучаемых государств не занимает единой позиции. Во Франции этот срок определяется уставом общества, но не может превышать шести лет, причем администраторы могут быть в любое время отстранены от должности общим собранием акционеров. Правление является тем органом, в котором сосредоточена вся власть над акционерным обществом. Лишь вопросы, связанные с изменением устава и утверждением годового отчета, формально отнесены в большинстве стран к компетенции общего собрания. Правление осуществляет управление принадлежащими обществу предприятиями, составление годовых отчетов, осуществление мероприятий по финансированию, открытие филиалов, заключение сделок купли-продажи, наем персонала, счетоводство и другие Действия как фактического, так и юридического порядка. По праву Франции правление (административный совет) наделено также полномочиями, связанными с разработкой и принятием стратегических решений, касающихся деятельности общества (Закон от 15 мая 2001 года). Правление является органом, осуществляющим представительство по закону. Для акционерного законодательства характерно санкционирование неограниченного объема полномочий правления по представительству. Допускаются лишь такие ограничения полномочий по представительству, которые вытекают из закона. За исключением таких ограничений, любая сделка, заключенная правлением от имени общества, связывает последнее. В отношениях по представительству, то есть с третьими лицами, сделка считается действительной даже тогда, когда она выходит за рамки уставной цели или совершается членом правления с превышением предоставленных ему обществом полномочий. Выход за рамки предмета деятельности общества, предусмотренного в уставе, или предоставленных полномочий может служить основанием для привлечения к ответственности действующих от имени общества, но не может повлиять на действительность сделки по отношению к лицам, с которыми она была заключена. Если правление состоит из нескольких членов (что для крупных обществ является обычным), решения по руководству обществом требуют, при отсутствии особых условий в уставе о порядке принятия решений, согласия либо всех присутствующих на заседании членов, либо большинства таковых (Франция). Нельзя не отметить неопределенности предусматриваемых законодательством и практикой требований, которые предъявляются к членам правления при осуществлении возложенных на них функций. В настоящее время для законодательства Франции характерна следующая тенденция: с 1985 года для привлечения членов правления к ответственности за причиненный ущерб кредиторы общества должны доказать неправомерность действий по руководству обществом. В ослаблении ответственности членов административного совета усматривается средство преодоления экономической нестабильности, ибо оно уменьшает риск предпринимателей. Хотя законодательство всех изучаемых государств закрепляет функции ведения дел и представительства общества за правлением как органом коллегиальным, фактически указанные функции делегируются правлением одному или более членам правления. Во Франции в случае акционерного общества «классического» типа административный совет избирает председателяпрезидента. Кроме председателя административный совет может, по предложению последнего, назначить в обществах, капитал которых составляет не менее 500 тыс. франков, двух генеральных управляющих. Эти управляющие обладают полномочиями не только по содействию функционированию акционерного общества, но и представительскими полномочиями, которыми располагал прежде лишь президент общества (Закон от 15 мая 2001 года). Естественно, что делегирование полномочий на этом не кончается. Президент продолжает осуществлять оперативное руко „одство обществом. Полномочия его довольно широки и могут быть ограничены лишь в предусмотренных законом случаях. Фактически роль правления сводится к определению общего управления деятельности акционерного общества. Требовать вознаграждения за оказание услуги члены правления вправе лишь в случае, когда такое право специально предусмотрено. Суммы, подлежащие выплате в качестве вознаграждения членам правления. квалифицируются как долговые обязательства компании. Наблюдательный совет. Призван контролировать деятельность правления. Во Франции — деятельность административного совета директоров. Управленческие функции в обществе, таким образом, отграничиваются от функций контрольных. Поэтому нельзя быть одновременно членом правления и наблюдательного совета. Право Франции устанавливает минимальный и максимальный составы совета в зависимости от размера уставного капитала. Членом совета может быть только физическое лицо, чем подчеркивается значение личной ответственности членов. В состав совета могут входить лица, уже являющиеся членами десяти советов других обществ. Запрещается избрание лиц, входящих в правление данного общества. Члены наблюдательного совета, как и члены административного совета, должны быть акционерами компаний (Закон от 15 мая 2001 года). Члены наблюдательного совета избираются на общем собрании акционеров. Но не весь состав совета комплектуется обязательно общим собранием. Во-первых, устав может предусмотреть право определенных акционеров на назначение до одной трети состава наблюдательного совета. Во-вторых, в соответствии с законами о статусе предприятий на предприятиях, где число рабочих и служащих превышает 500 человек, одна треть членов совета должна состоять из представителей рабочих и служащих предприятий общества. Представительство рабочих и служащих в наблюдательном совете не дает реальных возможностей для воздействия на управление делами акционерного общества, изменения соотношения сил в нем. Решения на заседаниях совета принимаются большинством присутствующих, большинство представлено действительными хозяевами общества. Наблюдательный совет — °рган коллегиальный. Уставом и внутренним регламентом (который утверждается обществом) может быть предусмотрен различный порядок принятия решений. Не исключается возможность их принятия путем обмена письмами, по телефону, телетайпу. Во Франции предусмотрено даже заочное голосование посредством видеоконференции. Но такая возможность может быть использована только при решении текущих вопросов (Закон от 15 мая 2001 года). Такой же порядок при подсчете голосов применим и к заседаниям административного совета. При проведении голосования предполагается использовать и будущие средства связи и коммуникаций (Закон от 15 мая 2001 года). Из состава правления избирают председателя и его заместителей. В отличие от председателя правления, председателю совета формально не могут быть переданы его полномочия. Из членов совета может быть создан комитет, в котором представительство рабочих не предусмотрено. Комитет вправе заключить договоры личного найма с членами правления, рассматривать вопросы предоставления членам правления кредитов, осуществлять представительство и т. д. На наблюдательный совет возложены две основные функции: а) назначение и отзыв членов правления; б) контроль за деятельностью правления. Очевидна самая тесная связь указанных функций. Для осуществления контроля совет наделяется рядом правомочий: правом требования отчетов правления, книг общества, проверки наличных товарных ценностей и т.д. Контроль не ограничивается проверкой правомерности того или иного действия со стороны правления, а включает также их проверку с точки зрения целесообразности и коммерческой необходимости. Совет имеет право — если этого требуют интересы общества — созвать общее собрание акционеров. Даже при отсутствии соответствующих постановлений в уставе может быть вынесено решение совета о том, что осуществление определенных действий со стороны правления требует предварительного согласия на них наблюдательного совета. Действительность таких постановлений, однако, может быть оспорена на том основании, что они превращают наблюдательный совет в орган, вмешивающийся в руководство акционерным обществом. Наблюдательный совет выполняет и другие задачи. К ним. в частности, относятся: а) проверка годового отчета; б) представительство общества в процессах, связанных с членами правления: в) предоставление кредитов членам правления, наблюдательного совета и другим руководящим служащим. Деятельность наблюдательного совета во Франции не ограничивается контролем. Устав может предусмотреть виды операции, для совершения которых правление должно получить согласие наблюдательного совета. Но независимо от постановлений устава операции по залогу, поручительству и гарантиям, кроме совершаемых обществами, эксплуатирующими банковские или другие финансовые предприятия, обязательно требует разрешения совета в силу закона. Согласие наблюдательного совета необходимо и в случае заключения каких-либо соглашений между обществом и одним из членов правления или наблюдательного совета. Общее собрание акционеров. Общее собрание является единственным органом, через который рядовой акционер мог бы воздействовать на деятельность акционерного общества. Фактически общее собрание используется действительными хозяевами общества (прежде всего, крупными акционерами) для проведения угодной им политики. Этому способствуют раздробленность мелких акционеров, система акций, порядок голосования на собраниях. Общее собрание созывается правлением и обычно по его собственной инициативе; оно же в принципе определяет и повестку дня. Однако закон предусматривает и другие возможности. Так, во Франции общее собрание может быть созвано также по инициативе комиссаров или по требованию акционеров, владеющих акциями в размере не менее одной десятой уставного капитала общества. Во Франции очередные собрания считаются правомерными, если на них представлено 25% выпущенных акций с правом голоса. При втором созыве собрание считается действительным независимо от количества представленных акций. Чрезвычайное собрание считается действительным, если на нем присутствуют акционеры, в руках которых сосредоточено не менее 5% акций, дающих право голоса. Право на голос определяется номинальной ценой акции. Обычными являются постановления законов о том, что каждая акция предоставляет право на один голос. Достойно внимания постановление Закона Франции от 15 мая 2001 года, предусматривающее расширение прав акционеров, владеющих более 5% голосующих акций, с предоставлением им права инициативы рассмотрения вопросов, регулирующих деятельность общества, ранее относившихся лишь к ведению административного совета правления. Инициатива рассмотрения вопросов может выдвигаться непосредственно этими акционерами или их доверенными лицами. Однако оперативные решения по-прежнему принимаются лишь с уведомления председателя административного совета или наблюдательного совета, который, в свою очередь, информирует о принятых решениях членов совета, бухгалтера Ревизора и акционеров по их требованию. Акционеры, владеющие акциями на сумму менее 5% акционерного капитала общества (а не более 10%, как ранее), аналогично получают право постановки вопросов, касающихся принципиальных моментов жизнедеятельности акционерного общества, перед административным советом (правлением), но до двух раз в течение отчетного периода. Постановка вопросов производится этими акционерами в письменной форме с обращением к председателю административного совета. Этим акционерам также предоставляется право заявить обоснованный отвод одному или нескольким бухгалтерам-ревизорам общества. Решения при отсутствии специальных постановлений закона или устава принимаются простым большинством. Однако специальные постановления законов регулируют порядок принятия решения по вопросам, обычно являющимся предметом рассмотрения чрезвычайных общих собраний. Так, по французскому закону для принятия решения чрезвычайным собранием необходимо, чтобы за него было подано не менее двух третей голосов, представленных на собрании. Количество голосов акционера определяется количеством принадлежащих ему акций. Во Франции Законом от 15 мая 2001 года предусмотрена возможность использования перечисленных выше новых средств коммуникаций при проведении общих собраний акционеров. Сознание невозможности оказать какое- либо влияние на деятельность общества ведёт к пассивности рядового акционера. Такой акционер обычно подписывает подготовленный правлением общества бланк доверенности на право голосования на собрании. Далее, часто условием принятия банком акций на хранение является предоставление ему доверенности на голосование по депонированным акциям. Во Франции акционер должен быть представлен на общем собрании либо супругом, либо другим акционером. Постановления устава, лишающие акционера права на голосование через доверенных лиц, считаются недействительными; правомерными считаются лишь ограничения права в использовании института представительства, например условие о том. что в качестве доверенности банки получают доступ к информации о делах общества, которую они широко используют в коммерческой, инвестиционной и посреднической деятельности. 8. Отчетность акционерного общества. Акционерное общество обязано отчитываться: вести книги, в которых фиксируются все совершаемые сделки, ежегодно публиковать годовой отчет, включающий баланс и счет прибылей и убытков, отчет правления. Обязанность отчетности возложена на акционерные общества, невзирая на декларацию принципов «неприкосновенности частной собственности» и «охраны коммерческой тайны», прежде всего, в интересах крупных акционеров и тех предприятий, которые вступают в те или иные отношения с обществом. Во Франции требование акционерного законодательства об отчетности предъявляется к любому крупному предприятию, независимо от используемой им организационной формы. Законы предусматривают критерии для отнесения того или иного предприятия к разряду крупных, а следовательно, и для возложения на них обязанности отчетности. Составление годового отчета относится к ведению дел общества и, следовательно, входит в обязанность правления. Законодательство предусматривает не только форму, но и содержание годового отчета. Так, во Франции ежегодный отчет о деятельности административного совета, вносимый на очередное собрание акционеров, должен содержать сведения об общей сумме выплаченных обществом вознаграждений и компенсаций каждому уполномоченному представителю и руководителю товарищества. Отчет должен также содержать сведения о сумме вознаграждений и компенсаций, полученной руководителями от контролируемых ими обществ. Для обществ, которые начали осуществлять свою деятельность с 1 января 2001 года, ежегодный отчет о деятельности административного совета должен содержать список полномочий руководителей общества с указанием результатов их деятельности за отчётный период (Закон от 15 мая 2001 года). В этой связи нельзя не отметить, во-первых, ужесточение требований к отчётности акционерного общества и, во-вторых, тенденцию к унификации. Достижению единообразного регулирования порядка отчётности призвана служить четвертая директива Европейских сообществ. Особое место в осуществлении контроля за деятельностью общества отводится лицам, в обязанности которых входит проверка подготовленных правлением документов, и прежде всего годового отчёта, с точки зрения соответствия их содержания данным книг, требованиям законодательства и устава, во Франции они именуются комиссарами (commissaries aux comptes). К лицам, претендующим на выступление в качестве ревизоров, предъявляются обычно, прежде всего, два требования, а именно: надлежащий уровень профессионализма в сфере бухгалтерского учета; независимое положение от подлежащего контролю общества. Не случайно в качестве ревизоров не могут быть назначены члены правления общества или его филиала, учредители, лица, оплатившие акции вкладами в натуре, лица, пользующиеся определенными преимуществами, и т.д. Во Франции в качестве комиссара может выступать лицо, включенное в список, одобренный специальной комиссией. Декретом 0т 1 марта 1984 года была создана ревизорская служба. Во Франции функции ревизоров вправе осуществлять и лица юридические. Избираются ревизоры на общем собрании акционеров на шесть финансовых лет. Они не могут быть отозваны, но вправе уйти досрочно при определенных условиях. Если на общем собрании ревизор не избирается, любой акционер вправе обратиться к председателю торгового суда и настаивать на срочном назначении ревизора. С 1 марта 1985 года обязательно назначение одного или нескольких заместителей ревизора, призванных замещать его в случае отказа от выполнения своих обязанностей, а также в случае его ухода по собственному желанию или кончины. Основной задачей ревизоров является проверка подготовленных правлением счетов, и прежде всего годового отчета, которая служит необходимой предпосылкой рассмотрения отчета на ежегодном общем собрании акционеров. На ревизоров возложены и некоторые другие функции. Для надлежащего выполнения контрольных функций ревизоры пользуются существенными правами, в частности правом на ознакомление с книгами общества, его филиалов; получение необходимой информации от должностных лиц; присутствие на общих собраниях акционеров, на заседаниях правления; проверку кассовой и товарной наличности и т.д. Реализация контрольных функций не должна превращаться во вмешательство ревизоров в управление делами общества. Очевидно, что довольно сложно разграничить эти сферы деятельности. Результаты проверки правильности составленных правлением документов доводятся до сведения акционеров на общем собрании. За ущерб, причиненный ошибками или небрежностью ревизоров, последние несут имущественную ответственность перед обществом и третьими лицами. Годовые отчеты должны содержать, прежде всего, данные, позволяющие определить финансовое состояние общества. Во Франции, однако, уже в 1977 году в законодательном порядке предусмотрена необходимость составления и публикации так называемого социального баланса, позволяющего судить о деятельности общества в социальной сфере. Отчетность расширяется за счет информации о персонале общества, о затратах на обеспечение безопасности персонала, на повышение его профессионального уровня. Особое значение придается данным о мерах по защите окружающей среды. По утверждении годового отчета общим собранием отчет с соответствующими выводами ревизоров направляется правлением компетентному правительственному органу и публикуется в официальных изданиях. Обычно определяется срок, в течение которого должно быть созвано собрание. Утверждается отчет решением принятым простым большинством представленных на собрании голосов. Французским законодательством предусматривается и такая разновидность акционерного общества, как акционерное коммандитное общество (societe en commandite par actions — S.C.S.), капитал которого делится на акции. Оно учреждается несколькими полными товарищами, обладающими статусом коммерсанта и несущими неограниченную и солидарную ответственность по дол рам общества, и коммандитистами, которые обладают статусом акционера и отвечают за убытки лишь в пределах стоимости их взносов (книга вторая ФТК 2000 года). Число участниковкомман (итистов не может быть менее трех. Правила, относящиеся к коммандитным товариществам и к акционерным обществам, за исключением тех, что касаются руководства. административного совета, совета директоров, наблюдательного совета, применяются к акционерным коммандитным обществам при условии, что они совместимы со специальными положениями, предусмотренными ФТК 2000 года. Для изменения устава требуется согласие всех полных товарищей, если в самом уставе не предусмотрено иное. Деятельность акционерного общества в Германии регулируется Акционерным законом 1965 года. В соответствии сданным Законом акционерное общество (АО) представляет собой правоспособное общество, несущее ответственность по своим обязательствам в пределах принадлежащего ему имущества и обладающее минимальным капиталом в размере 50 тыс. евро, разбитым на акции. Стоимость одной акции не может быть ниже одного евро. АО может быть создано для достижения любых не запрещенных Законом, в том числе и так называемых «идеальных», целей, однако оно всегда будет признаваться торговым обществом, то есть «коммерсантом по форме», независимо от целей его деятельности. Ответственность участников АО (акционеров) перед его кредиторами ограничивается стоимостью принадлежащих им акций. АО не несет ответственности по обязательствам его отдельных акционеров. Учреждение АО требует заключения договора, который в данном случае имеет форму устава. Ответственность общества перед кредиторами ограничивается его имуществом. АО может создаваться одним физическим или Юридическим лицом как общество одного лица. В силу того, что общество отвечает по обязательствам исключительно в пределах принадлежащего ему имущества. Закон требует, чтобы АО облагало уставным капиталом, размер которого ниже установленного Минимума. Уставный капитал разделяется на определенное число акций, номинальная стоимость не может быть менее одного евро, поэтому участниками АО могут быть лица с относительно небольшим уровнем доходов, что, в свою очередь, позволяет уменьшить степень финансового риска. Так как акции являются ценными бумагами, это обеспечивает акционерным обществам возможность участия в рынке капиталом. Отличительная особенность АО — разделение управленческих функций (их исполнение поручается правлению и наблюдатель ному совету) и участие в АО. Членами исполнительных органов управления могут быть наемные менеджеры, так как акционеры, как правило, не вправе давать указания членам правления. В этом отношении нормы акционерного законодательства носят императивный характер. Учреждение АО бывает простым или квалифицированным. Простое учреждение включает следующие стадии: утверждение устава, размещение акций, назначение исполнительных органов, формирование уставного капитала, учредительный отчет, проверка порядка учреждения, заявление на регистрацию в торговом реестре, регистрация в торговом реестре и опубликование информации об этом в соответствующих органах. Если устав предусматривает особые преимущества для некоторых акционеров, в частности допускает внесение имущественных вкладов, то в этом случае речь идет о так называемом квалифицированном учреждении, требующем соблюдения ряда дополнительных предписаний. В качестве имущественных вкладов принимаются только такие предметы, экономическая ценность которых может быть определена заранее. При несоблюдении указанных положений учредителями к последним применяются нормы гражданской и даже уголовной ответственности. Законом предусматривается обязательное нотариальное удостоверение устава, содержание которого также устанавливается законом. Уставом определяется фирменное наименование с указанием на организационно-правовую форму: акционерное общество (АО), местонахождение и предмет деятельности общества, размер уставного капитала. Акции АО могут выпускаться с указанием их номинальной стоимости (но не менее одного евро) или доли в уставном капитале — также не ниже одного евро. В уставе определяются разновидности акций — именные или на предъявителя и устанавливается количественный состав правления. Произвольное включение в устав не предусмотренных законом положений, как правило не допускается. За утверждением устава следует стадия размещения акций. Q этой целью имена учредителей, номинальная стоимость, количество и категория принятых ими акций, а также оплаченная сумма уставного капитала удостоверяются нотариально, сумма размещенных акций должна соответствовать размеру уставного капитала. На следующей стадии учреждения назначаются члены наблюдательного совета и ревизор (аудитор) на первый хозяйственный год Наблюдательный совет, в свою очередь, назначает первое правление. До регистрации АО требуется подтвердить, что формирование уставного капитала проходило в соответствии с нормами закона. Вклады подразделяются на денежные и имущественные (имущественные ценности и права), если их стоимость поддается определению. В денежной форме до регистрации необходимо внести в процессе учреждения общества не менее 25% уставного капитала. Имущественные вклады необходимо внести в полном объеме еще до регистрации. В отношении имущественных вкладов действует особый правовой режим, позволяющий избежать возможного завышения участниками их стоимости. Следующим шагом является составление учредительного отчета о ходе учреждения АО, в котором требуется обосновать оценку имущественных вкладов. Затем следует проверка процедуры учреждения — как органами самого общества, так и независимыми ревизорами (аудиторами). Учредители, правление и наблюдательный совет должны подготовить и передать в соответствующий суд заявление на регистрацию АО в торговом реестре. В регистрационный суд предъявляются все указанные в законе документы. На основании этих документов регистрационный суд проверяет соблюдение установленного порядка учреждения общества, в том числе оценку стоимости имущественных вкладов. При обнаружении недостатков или упущений акционерному обществу может быть отказано в регистрации. Если все требования процедуры учреждения соблюдены, АО вносится в торговый реестр. Факт регистрации подлежит опубликованию в предусмотренных для этого органах информации. Именно с момента внесения в торговый реестр АО становится правоспособным, а его ответственность перед кредиторами ограничивается имуществом, принадлежащим обществу как таковому. До момента регистрации в торговом реестре АО как самостоятельный субъект имущественных отношений не существует, но вслед за утверждением устава и размещением акций возникает общество особого рода, деятельность которого связана лишь с реорганизацией и оформлением АО. Незарегистрированное АО в лице своего правления может участвовать в деловом обороте, если для учреждения общества требуется совершение определённых действий, например при необходимости управления вкладами учредителей, внесёнными в имущество общества в натуральной форме. Судебная практика исходит сегодня из того, что полномочия на представительство у правления незарегистрированного акционерного общества по своему объёму отнюдь не равноценны полномочиям зарегистрированного общества. В то же время правление уполномочено совершать все сделки, необходимые по закону в процессе учреждения общества. По обязательствам, вытекающим из таких сделок, личную ответственность перед кредиторами несут лица, действовавшие от имени общества, и их ответственность теряет силу с момента регистрации АО в торговом реестре, после чего все эти обязательства автоматически переходят к зарегистрированному АО. Органами управления АО являются: правление, наблюдательный совет и общее собрание акционеров. Правление состоит из одного или нескольких физических лиц, которые не обязательно должны быть акционерами. Оно назначается наблюдательным советом на срок не более пяти лет и им отзывается; допускается назначение на повторный срок. Отзыв полномочий возможен лишь при наличии существенных оснований. Члены правления, занимая определённую должность в органе управления в соответствии с законодательством об акционерных обществах, в то же время работают на основании трудового договора, который они заключают с обществом. В задачу правления входит руководство деятельностью общества, включая ведение дел и осуществление представительства. При наличии полномочия на совместное ведение дел члены правления исполняют возложенные на них функции коллегиально. Уставом АО может предусматриваться полномочие на единоличное ведение дел. Полномочия по ведению дел распространяются на все сделки, направленные на достижение цели общества. В то же время существуют известные ограничения полномочий членов правления в отношениях с обществом, например право на заключение определённых видов сделок ставится в зависимость от одобрения наблюдательного совета. В остальном правление осуществляет полномочия под свою ответственность, не подчиняясь указаниям отдельных акционеров, а также общего собрания членов АО. Правление обязано действовать исключительно в интересах предприятия. Закон закрепляет и ряд специфических задач правления: отчет перед наблюдательным советом: ведение бухгалтерского учета; составление годового баланса; созыв общего собрания акционеров, по требованию общего собрания — подго т0нка и исполнение его решений. Полномочия на представительство могут также исполняться правлением коллегиально или единолично. Объем полномочий по представительству не подлежит ограничениям. Члены правления, нарушившие ограничения внутреннего порядка, рассматриваются как нарушившие свои обязанности перед АО и несут ответственность за причиненный ущерб. В число обязанностей правления входит добросовестное ведение дел АО. Ее нарушение чревато возмещением нанесенного ущерба АО: в частности, ответственность возникает в случае незаконного возврата вкладов или незаконной выплаты процентов либо доли в прибыли акционерам в случае необоснованного промедления с заявлением об открытии конкурсного производства. В процедуре предъявления требований по возмещению ущерба от имени общества перед членами правления выступает наблюдательный совет. Некоторые нарушения, например нарушение обязанности ходатайствовать об открытии конкурсного производства, влекут уголовно-правовые санкции. Наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью правления АО. В зависимости от размера уставного капитала АО число членов наблюдательного совета колеблется от 3 до 21, а его состав определяется в соответствии с законодательными нормами об участии представителей наемных работников в управлении предприятием. За исключением акционерных обществ горнодобывающей промышленности, состав наблюдательного совета определяется следующим образом: на предприятиях, где число наемных работников не превышает 500. он состоит исключительно из представителей акционеров. На предприятиях, где число работников колеблется в пределах от 500 до 2000, — на треть из представителей наемных работников и на две трети — из представителей акционеров. На предприятиях с числом наемных работников свыше 2000 — из равного количества представителей наемных работников и акционеров. Выборы представителей наемных работников в правление Регламентируются Законом об участии наемных работников в Управлении предприятием. Процедуры назначения представителей устанавливаются нормами акционерного права. Членами наблюдательного совета являются физические лица, которые не обязательно должны быть акционерами. Запрещается избрание в совет лиц, входящих в правление данного АО или его дочернего предприятия. Кроме того, в состав наблюдательного совета не может входить лицо, которое уже является членом советов более чем в десяти торговых обществах одновременно. В соответствии с акционерным правом члены наблюдательного совета избираются общим собранием на срок не более четырех лет, их отзыв возможен и при отсутствии веских оснований. В задачу наблюдательного совета входит контроль за ведением дел, для чего он обладает правом на получение полной информации. а правление, со своей стороны, обязано предоставлять ему отчеты о своей деятельности. Заключение определенных видом сделок может ставиться в зависимость от одобрения наблюдательного совета. К особой компетенции наблюдательного совета относятся: назначение и отзыв правления, представительство общества перед правлением, проверка бухгалтерских книг общества, проверка и утверждение годового отчета. Как и правлению, наблюдательному совету вменяется обязанность добросовестного ведения дел. в случае нарушения которой его члены несут ответственность по возмещению ущерба обществу. Общее собрание — это орган АО, в рамках которого акционеры осуществляют свои права. Компетенция общего собрания четко установлена законом: общее собрание акционеров не обладает «универсальной правомочностью». Оно не вправе решать вопросы, касающиеся ведения дел, — это возможно лишь в исключительных случаях по требованию правления. Данным положением правление пользуется, если наблюдательный совет не одобряет сделку, на заключение которой требуется его согласие. В таком случае общее собрание может принять решение об одобрении. В компетенцию общего собрания входит также назначение и отзыв представителей акционеров в наблюдательный совет, утверждение отчетов правления и наблюдательного совета, назначение ревизоров (аудиторов), а также принятие решений об использовании балансовой прибыли. Кроме того, закон наделяет общее собрание правомочиями для решения ряда основополагающих вопросов, в число которых входят: изменение устава, включая увеличение или уменьшение уставного капитала; структурные изменения — слияние, разделение и реорганизация общества. Наконец, общее собрание уполномочено на принятие решений о прекращении деятельности общества. Указанное правило служит доказательством того, что в конечном итоге судьба АО все же находится в руках акционеров. Общее собрание акционеров проводится ежегодно на регулярной основе для принятия решения по годовому итогу, использованию прибыли и по отчетам правления и наблюдательного совета. Кроме того, созывается внеочередное собрание, если того требуют интересы общества. Такая необходимость возникает, к примеру, если общество терпит убытки в размере половины своего уставного капитала. Как правило, общее собрание созывается правлением, но его вправе созвать меньшинство акционеров — обладателей не менее 5с/с уставного капитала. Меньшинство акционеров может требовать включения в повестку дня определенных вопросов для обсуждения. При созыве общего собрания необходимо соблюдать ряд обязательных формальностей, прежде всего по срокам и процедурам. Решения общего собрания акционеров принимаются в основном простым большинством поданных голосов; право голоса определяется по номинальной стоимости акций; основополагающие решения, такие как изменение устава или реорганизация общества, требуют квалифицированного большинства, которое должно составлять не менее трех четвертей уставного капитала. Каждое решение оформляется протоколом, который подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Акционерам принадлежит право на получение информации, а также право голоса на общем собрании. Владельцы привилегированных акций участвуют в работе общего собрания с правом совещательного голоса; взамен права решающего голоса им гарантируется получение дивидендов независимо от финансового состояния АО. Однако привилегированные акции не должны составлять более половины уставного капитала. Передача права голоса в принципе возможна; при определенных условиях — также и в пользу банков, которые выступают как депозитарии акций. Формальные или материальные нарушения закона либо устава ведут к ничтожности или возможности оспорить решения общего собрания акционеров, осуществляемого только в порядке искового судопроизводства. Членство в акционерном обществе подтверждается акциями. Понятие «акция» указывает как на участие в деле в целом, так и на соответствующий вклад в уставный капитал общества. Участие отражается либо номинальной стоимостью акции, либо долей в Уставном капитале. В обоих случаях их стоимость не должна быть ниже одного евро. о принципе все акционеры равноправны. Но при этом права акционеров определяются пропорционально их вкладу в уставный капитал: по номинальной стоимости принадлежащих им акции либо доле в уставном капитале. Разрешается выпускать акции различных категорий, обеспечивающих различные права, Особые права, соответствующие акциям определенной категории, пользуются повышенной защитой: изменение соотношения категорий акций требует решения квалифицированного большинства в три четверти акционеров — владельцев акций этой категории. Как правило, права акционеров подразделяются на имущественные права и права на участие в делах общества. Имущественные права содержат право на получение прибыли (право на дивиденды), право преимущественного приобретения новых акций при увеличении капитала и право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации в случае прекращения АО. Права на участие в делах общества включают право участия в общих собраниях, а также право голоса. Не допускается выпуск многоголосых акций; напротив, акции без права голоса могут выпускаться, если они дают особые преимущества при распределении прибыли, — это привилегированные акции без права голоса. Однако доля привилегированных акций в общей сумме уставного капитала не может превышать половину, иными словами, их объем не должен превосходить объем обыкновенных акций, дающих право голоса и право на получение прибыли. Указанное положение направлено на исключение возможности подчинения большинства акционеров без права голоса обладающему правом голоса меньшинству. Права акционеров на участие в делах АО включают также право на информацию и право на возможность оспорить неправомерные решения общего собрания. Основная обязанность акционера — вносить установленные вклады. Кроме того, уставом обычно предусматриваются и дополнительные обязанности в виде периодического исполнения не имеющих денежного выражения обязательств (например, поставки сырья); в таком случае соответствующие обязательства фиксируются в именных акциях, отчуждение которых требует разрешения органов АО. Наконец, акционеры обязаны соблюдать корпоративную этику, согласно которой им надлежит в своих решениях руководствоваться интересами общества. Акционерный закон в полной мере защищает интересы меньшинства акционеров от ущемления их большинством в процессе принятия основополагающих решений. Защита меньшинства вытекает из общих принципов корпоративной этики акционера, запрещающей большинству действовать вопреки интересам общества в целом. Необходимо указать, что согласно закону меньшинство акционеров, владеющих в совокупности определенной долей акционер лого капитала, вправе требовать созыва общего собрания, ходатайствовать о назначении специальной проверки обстоятельств ведения дел, притязать на возмещение ущерба со стороны учредителей, членов правления и наблюдательного совета либо лиц, употребивших свое влияние на общество во вред его интересам. Как правило, акционеры не несут ответственности по обязательствам общества. Принцип так называемой «критической ответственности», понимаемой как личная ответственность участников общества по его обязательствам, применяясь в виде исключения, действует большей частью по отношению к ООО, а в отношении к АО — только в отдельных случаях. Акции как ценные бумаги удостоверяют имущественные права и выпускаются либо на предъявителя, либо как именные, хотя устав может ограничивать или исключать документальные гарантии прав (например, свидетельство на акцию). Акции на предъявителя отчуждаются как любые движимые вещи согласно § 929 ГГУ. Именные акции передаются посредством индоссамента. Устав может поставить передачу акций в зависимость от согласия общества. В этой связи особое значение приобретает биржа, гарантирующая продажу акций в любое время по текущему курсу. В интересах защиты кредиторов, которые могут претендовать лишь на имущество, принадлежащее непосредственно АО, из-за отсутствия личной ответственности акционеров устав предусматривает минимальную сумму уставного капитала, которую закон устанавливает в размере 50 тыс. евро, и меры по защите имущества АО от притязаний отдельных акционеров. На решение этой задачи нацелены нормы, регулирующие порядок формирования и сохранения капитала, а также специальные положения, касающиеся изменения капитала. Уже на стадии учреждения общества закон обеспечивает формирование уставного капитала, рассматривая внесение вклада как первейшую обязанность акционера, освобождения от которой закон не предусматривает. В случае несвоевременной выплаты вкладов акционеры обязаны заплатить проценты за невнесенную часть вклада. Если после трехкратной публикации повторного срока в изданиях АО требуемые суммы не выплачиваются, указанные акционеры объявляются утратившими свои акции. При таких обстоятельствах общество может потребовать погашения задолженности бывшим владельцем акций. Если эти попытки не увенчаются успеем, АО имеет право продать эти акции с публичных торгов. Особое внимание закон уделяет имущественным вкладам. В то время как на стадии учреждения общества денежные вклады могут вноситься в размере 25%, имущественные вклады должны быть внесены в полном объеме. Чтобы стоимость имущественных вкладов не завышалась, в законе предусматриваются нормы, которые обязывают учредителей представить отчет с подтверждением соразмерности указанной оценки имущественных вкладов. Кроме того, закон устанавливает порядок проведения независимой проверки процедуры учреждения. В процессе регистрации АО проведенная оценка вкладов исследуется соответствующим судом с точки зрения ее адекватности. Если будет установлено, что стоимость вкладов значительно ниже номинальной суммы предназначенных к размещению акций, суд может отказать в регистрации. Учредители, члены правления и наблюдательного совета, ревизоры (аудиторы) обязаны возместить ущерб обществу при нарушении своих обязанностей, а в отдельных случаях подлежат уголовному наказанию. На сохранение уставного капитала направлены нормы закона о закреплении имущества за акционерным обществом: запрещается гарантировать возврат вкладов; распределению между акционерами подлежит только балансовая прибыль; не допускаются завышенные выплаты участникам без равноценного возмещения (например, закупки каких-либо товаров по завышенным ценам у акционеров). Таким образом, законодательно связанное запретом на выплаты имущество АО (в отличие от ООО) превышает часть, необходимую для покрытия уставного капитала. Имущество АО включает объединённый собственный капитал общества (в том числе и денежные резервы) до тех пор, пока он не будет трансформирован в балансовую прибыль. Кроме того, уставный капитал при составлении баланса в целях его сохранения в полном объёме заносится в пассив. В случае нарушения запрета на выплаты общество вправе требовать возмещения. В определённой степени интересы добросовестных акционеров защищены законом: полученные ими доли прибыли не подлежат возврату. Требование о возврате полученных выплат могут предъявить кредиторы, если их притязания не были удовлетворены самим акционерным обществом. В этом случае правление общества обязано возместить причинённый ущерб. К законодательным мерам по сохранению капитала относится также обязанность акционеров поддержать АО, которое находится в затруднительном финансовом положении, за счёт дополнительных финансовых вкладов. Мероприятия по оздоровлению проводятся только с использованием собственного капитала в форме предоставления обществу ссуды. В реализации этой задачи используется соответствующие положения законодательства об ООО (О ссудах участников, возмещаемых из собственного капитала). В АО под действие указанных норм подпадают лишь те акционеры, которые несут финансовую ответственность за деятельность общества: в соответствии с судебной практикой это относится к акционерам, преследующим в АО свои коммерческие интересы и обладающим в уставном капитале долей не менее 25% (блокирующий пакет). Наконец, сохранению капитала служит запрет на приобретение обществом собственных акций, поскольку это практически привело бы к расходованию уставного капитала на выплаты дивидендов. Исключения из этого правила устанавливаются законом. Вопросы увеличения или уменьшения уставного капитала АО связаны с внесением изменений в устав, а потому требуют решения общего собрания акционеров, отвечающего определенным условиям (нотариальное удостоверение и квалифицированное большинство в 75% поданных голосов). Следствием увеличения уставного капитала является размещение дополнительных акций среди акционеров и третьих лиц. Согласно действующему в акционерном праве принципу равноправия участников за акционерами остается преимущественное право на их приобретение. Указанное право акционеров не может быть реализовано только при наличии определенных условий, указанных в законе. Увеличение капитала подлежит регистрации в торговом реестре и опубликованию в соответствующих органах печати. Акционерный закон допускает увеличение капитала, ограничивая его объем в случае действия права на обмен или права на преимущественное приобретение новых акций, предоставленное кредиторам — держателям облигаций или наемным работникам. Кроме того, правление правомочно в течение пяти лет после регистрации общества увеличивать уставный капитал до определенной номинальной суммы (разрешенный капитал) посредством выпуска новых акций. Аналогичным образом допускается номинальное уменьшение Уставного капитала, если последний частично был поглощен Убытками и необходимо было принять меры во избежание образования пассивного баланса. Уменьшение уставного капитала может проводиться с целью обратной выплаты участникам свободных средств уставного капитала. В целях защиты интересов кредиторов закон обязывает уведомлять их заблаговременно, чтобы они имели возможность либо выразить согласие с уменьшением уставного капитала, либо потребовать обеспечения. Только после этого разрешается регистрация факта уменьшения уставного капитала в торговом реестре и опубликование в соответствующих изданиях. В случае номинального уменьшения уставного капитала используется более упрощенная процедура, поскольку возврат вкладов не стоит на повестке дня. АО прекращает свою деятельность на основании: истечения срока (если общество было создано на определенный срок); решения общего собрания о прекращении, что требует квалифицированного большинства в 75% поданных голосов; постановления регистрационного суда, установившего серьезные недостатки в уставе. Кроме того, объявление судом АО ничтожным на основании иска также влечет за собой прекращение его деятельности. К числу причин прекращения деятельности АО относится и открытие конкурсного производства по причине неплатежеспособности общества (§ 17 Положения о несостоятельности) или сверх задолженности (§ 19 Положения о несостоятельности). При выявлении несостоятельности общества правление обязано незамедлительно ходатайствовать об открытии конкурсного производства, в противном случае ему придется возмещать ущерб, а его члены могут быть подвергнуты уголовному наказанию. Прекращение деятельности общества наступает и в случае отклонения ходатайства об открытии конкурсного производства вследствие недостаточности конкурсной массы или отсутствия у акционерного общества имущества. О прекращении деятельности общества подаётся заявление на регистрацию в торговом реестре. Прекращение деятельности общества влечёт за собой ликвидацию его имущества. За исключением случаев конкурсного производства, ликвидацию осуществляют члены правления, действуя в качестве ликвидаторов. В соответствии с правилами порядка ликвидации текущие дела завершаются, обязательства исполняются (кредиторам через соответствующие органы печати трижды предлагается заявить свои претензии), требования предъявляются к оплате и имущество общества обращается в деньги. Ликвидаторы обязаны составить ликвидационный баланс. По истечении годичного срока с момента третьей публикации о прекращении деятельности АО, в которой кредиторам предлагается заявить свои требования к обществу, следует распределение между акционерами имущества, оставшегося после урегулирования обязательств. По завершении процесса распределения имущества ликвидаторы составляют заключительный баланс и подают заявление о роспуске общества на регистрацию в торговом реестре. После регистрации в торговом реестре АО прекращает своё существование. Разновидностью акционерного общества в германском праве является акционерная коммандита, или коммандитное общество на акциях (Kommanditgesellschaft auf Aktieri), деятельность которого также регулируется Акционерным законом 1965 года. Законом 2001 года была легализована еще одна разновидность акционерного общества — так называемое малое акционерное общество. И наконец, германским законодательством допускается существование акционерного общества, состоящего из одного участника.