<<
>>

4.2.1. Свобода договора в обязательственном праве и принцип принудительности в выборе типа договора в вещном праве

Прежде чем мы продолжим рассмотрение вопросов обязательст- венно- и вещно-правового характера, следует уяснить принципиаль- ное различие между обязательственным и вещным договорами.
Для обязательственного договора действует принцип свободы догово- ра. Заключающие договор стороны свободны в том, будут ли они заключать договор (т.н. свобода совершения), и каково будет содер- жание договора (т.н. свобода содержания). Хотя в § 311 I этот принцип свободы обязательственного договора и не выражен в явной форме, но, по крайней мере, он подразумевается. Сегодня он закреплен в ст. 2 I Основного закона ФРГ в качестве элемента такого основного права, как общая свобода действий (allgemeine Handlungsfreiheit). Хотя принцип свободы обязательственно-правового договора упоминается в связи с наиболее распространенными видами догово- ров, (специально. - С.К.)урегулированными в Особенном обязатель- ственном праве, действие данного принципа не ограничено только указанными договорными типами. Он действует также и в отношении лишь допустимых типов обязательственных договоров. Законода- тельные предписания для этих договоров по преимуществу носят не принудительный, а диспозитивный характер, т.е. они могут быть изменены сторонами посредством включения соответствующих по- ложений в договор. Стороны могут заключить договор и иного со- держания, чем это предусмотрено в законе. При этом не важно, идет ли речь о смешении различных, урегу- лированных в восьмом разделе второй книги ГГУ видов договоров, или же о типе договора, предусмотренном не ГГУ, а другим законом (например, издательским договором по Закону об издательском праве) или же о типе договора, который получил признание лишь н обороте (например, договор лизинга), или же об обязательственном договоре, который вообще не может быть причислен ни к одному определенному типу. Последним основанием для допущения любой обязательственно-правовой договоренности является не норма зако- на, объявляющая допустимость такой договоренности, а сам принцип свободы обязательственного договора, гарантированный ст.
2 I Ос- новного закона ФРГ и предусмотренный § 311 I". Иначе обстоит дело в вещном праве. В качестве второй большой области регулирования в вещном праве - наряду с притязаниями из собственности - мы назвали (частичную) передачу собственности посредством договора. Для этих вещно-правовых договоров принцип свободы договора действует только с известными ограничениями. (’ гороны свободны в решении того, будут ли они вообще заключать договор (т.н. свобода совершения), но они не свободны в оформле- нии его содержания. Напротив, они обязаны выбрать один из дого- ворных типов, предоставленных в распоряжение законом. Таким образом, хотя здесь действует свобода совершения, но в то же время действует и принудительность типов (договора). В отличие от отдельных обязательственных договоров восьмого раздела второй книги типы договоров третьей книги представляют собой не только лишь примеры вещно-правовых договоров, в них - во всяком случае, в принципиальном плане - вообще исчерпывается число допустимых вещно-правовых договоров. Впрочем, лицо, жела- ющее передать право собственности на вещь, не почувствует какое- имбо ограничение в том, что оно может осуществить это только при соблюдении § 929 и поел, и § 823. Вещно-правовой принцип при- нудительности типов договора приобретает значение, прежде всего, при передаче отдельных правомочий из единого права собственно- сти, т.е. при обосновании т.н. ограниченных вещных прав9394. Здесь приемлемы только такие ограниченные вещные права, которые явным образом допускаются законом, что нашло свое отражение в третьей книге ГГУ в разделах 4-9 и, прежде всего, во вводных положениях соответствующего раздела. В некоторой степени принцип принуди- тельности типов договора смягчается тем, что посредством договора ограниченное вещное право может быть изменено по своему содер- жанию, если закон либо прямо допускает такое изменение, либо стороны договора при таком изменении, по крайней мере, придер- живались рамок типа договора95, установленного законом.
Для тех обязательственных договоров, которые порождают обязательства к передаче права собственности или к передаче частичных правомо- чий из единого права собственности, возникает расхождение между обязательственно-правовой свободой договора и вещно-правовой принудительностью отдельных типов договора. Но имеет ли смысл в контексте юридического обоснования обя- зательственных отношений говорить о свободе договора, если при- тязания из обязательственного договора могут быть реализованы только через обоснование строго определенных вещных прав? Вещ- но-правовое ограничение свободы договора посредством принципа принудительности типов договора, в конечном итоге, преследует ту же цель, что и вещно-правовые принципы разделения и абстракции. Юридический статус имущества в интересах правового оборота дол- жен быть прозрачным. Здесь нет материального ограничения принципа свободы договора. Прежде всего, законом признаны типы ограниченных вещных прав, выработанные в процессе развития правового оборота, так что. с их помощью могут быть удовлетворены важные хозяйственные потреб- ности. Помимо этого, стороны всегда могут воспользоваться реше- ниями в духе свободы обязательственного договора, при которых обязательства реализуются уже не посредством вещно-правовых договоров, а посредством фактических действий. Таким образом, ограничение инструментария вещного права не означает ограни- чения свободы договора в материальном смысле. Однако на отвле- ченном уровне нельзя сказать, какой обязательственно-правовой или вещно-правовой тип договора следует предпочесть в той или иной типовой ситуации. Здесь необходимо вжиться в договорное право, что потребует времени96.
<< | >>
Источник: Ян Шапп. Система германского гражданского права. 2006

Еще по теме 4.2.1. Свобода договора в обязательственном праве и принцип принудительности в выборе типа договора в вещном праве:

  1. 2.4. Гражданское право - обязательственное право. Общее учение об обязательствах и договорах
  2. §1. Правовые акты о свободе объединения и признании права на ведение коллективных переговоров
  3. Глава 13. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО
  4. 13.1. Понятие обязательства. Понятие обязательственного права
  5. Глава VI ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО
  6. Введение ПОНЯТИЕ СОВЕТСКОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОГО ПРАВА
  7. ЧАСТЬ III ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО
  8. Глава I. Общие понятия об обязательственном праве
  9. 1) Буржуазный принцип “свободы договора” и использование его монополиями в период империализма
  10. 2) Законодательные акты., (формально ограничивающие свободу договора
  11. Глава 20. СООТНОШЕНИЕ ДОГОВОРОВ ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ С ДРУГИМИ ДОГОВОРАМИ, НА ОСНОВАНИИ КОТОРЫХ МОГУТ ПЕРЕДАВАТЬСЯ (УСТУПАТЬСЯ) ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ ПРАВА
  12. § 4. Обязательственное право
  13. § 3. Ограничения свободы договора
  14. Лекция 15 ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО
  15. Различия вещного и обязательственного права. Виды прав на вещи
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -