§ 1. Понятие, правовой смысл и гарантии конституционной свободы слова. Особенности реализации данной свободы в сети Интернет
Понятие и значение конституционной свободы слова Для европейской христианской цивилизации свобода слова, право свободно выражать свои мысли – одно из естественных и неотъемлемых прав человека. Евангелие от Иоанна начинается словами: «В начале было Слово, и Слово было у Бога, и Слово было Бог» (Ин. 1:1)2. Слово – одно из имен Бога, и в метафизическом смысле свобода слова означает свободу Бога. Следовательно, право на свободу слова – неотъемлемое право человека как существа, сотворенного по образу и по подобию Божьему (Быт. 1:26)3. Начиная с конца XVIII в. свобода слова закреплена практически во всех конституционных актах европейских стран и США и считается важнейшим конституционным правом человека и гражданина. В толковом словаре конституционных терминов и понятий М. А. Краснова и В. А. Кряжкова свобода слова определяется как свобода публичного выражения своих убеждений и мнений; получать и распространять информацию и идеи без какого-либо вмешательства со стороны государственных органов и независимо от государственных границ. Тесно связанная во многих других 2 Библия. Книги Священного Писания Ветхого и Нового Завета: синод. пер. с коммент. и прил. М.: Российское Библейское общество, 2004. С. 1610. 3 См.: там же. С. 18. источниках с этой свободой свобода мысли авторами словаря связывается более со свободой совести и религии4. Таким образом, в настоящем исследовании речь пойдет о целом ряде комплексных правомочий – свободе слова, свободе выражения мнения, свободе информации, праве доступа к информации и т. д. В большинстве конституционных актов, в том числе в статье 29 Конституции РФ, эти правомочия находятся в пределах одной конституционной нормы либо группы тесно связанных друг с другом норм. Как отмечает Б.А. Страшун, юридическое различие между правом (субъективным) и свободой провести довольно трудно. В большинстве случаев, когда речь идет о субъективном праве, предполагается наличие более или менее определенного субъекта, на котором лежит соответствующая этому праву обязанность. Когда же говорится о свободе, подразумевается запрет на ее отрицание или ограничение, обращенный к неопределенному кругу субъектов, обязанных уважать данную свободу (то есть практически к любому возможному нарушителю свободы). Значит, если свобода слова провозглашена конституционно, человек вправе требовать у государства защиты от любого субъекта, препятствующего ему публично говорить то, что он хочет5. Уолтер Блок, американский экономист либертарианских взглядов, полагает, что свобода слова весьма уязвима и всегда существует опасность ее подавления. Он пишет, что едва ли существует тактика, лучше подходящая для уничтожения свободы 4 См.: Краснов М. А., Кряжков В. А. Толковый словарь конституционных терминов и понятий. 2-е изд., доп. и перераб. М.: Городец, 2006. 480 с. 5 См.: Конституционное (государственное) право зарубежных стран. Общая часть: учеб. / рук. авт. колл. и отв. ред. Б. А. Страшун. 4-е изд., обновл. и дораб. М.: Норма, Инфра-М, 2010. С. 146. слова, чем создание ложного конфликта между правом свободно говорить и другими правами, которые ценятся гораздо выше. У. Блок убежден, что правомерных ограничений на свободу слова не существует, как не существует и случаев, когда право на свободу слова противоречит любому другому важному для нас праву6. Имеется несколько различных подходов к определению понятия свободы слова и производных от нее прав и свобод. В.В. Маклаков дает соответствующую классификацию этих понятий7. Так, свобода выражения мнения (или просто «свобода выражения») выступает более обобщенным понятием по отношению к свободе слова. Она предоставляет возможность лицу думать, размышлять о чем-либо и выражать свои взгляды по различным вопросам различными способами. К последним относятся слово, печать, организация представлений, передач на радио и телевидении и другие способы (например, через Интернет). Юридически первое закрепление названного права содержалось в статье 11 французской Декларации прав человека и гражданина 1789 г.: «Свободное сообщение другим мыслей и мнений есть одно из драгоценнейших прав человека; поэтому всякий гражданин может свободно высказываться, писать, печатать, неся ответственность за злоупотребление этой свободой в случаях, установленных законом»8. Позднее в принятой в 1791 г. первой поправке к Конституции США было указано, что «Конгресс не должен издавать ни одного закона, относящегося к установлению религии, либо запрещающего свободное ее исповедание, либо ограничивающего свободу слова или 6 См.: Блок, У. Овцы в волчьих шкурах: в защиту порицаемых. Челябинск: Социум, 2011. С. 104. 7 См.: Маклаков В. В. Конституционное право зарубежных стран. Общая часть: учеб. для студентов юрид. вузов и фак. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 226. 8 Декларация прав человека и гражданина: принята Учредительным собранием 26 августа 1789 г. // Французская Республика: Конституция и законодательные акты. М., 1989. С. 26–29. печати, или право народа мирно собираться и обращаться к правительству с петициями об удовлетворении жалоб»9. Названная свобода признавалась обобщающим правом человека и гражданина. Свобода печати, по мнению В. В. Маклакова, – одно из первых требований революционной буржуазии. Эта свобода была тем «полем», на котором разворачивалась борьба между «либералами» и «реакционерами», то есть между сторонниками буржуазной демократии и приверженцами прежних форм и методов властвования10. Свобода печати может рассматриваться, по меньшей мере, с трех точек зрения. С точки зрения создания и деятельности предприятий, печатающих или распространяющих печатную продукцию, эта сво- бода предполагает свободное, без получения предварительного со- гласия государственной власти, учреждение соответствующих структур (создание типографий, организация библиотек, образование организаций, занимающихся распространением печатной продукции). Французский философ и политолог Алексис де Токвиль считает свободу печати основой любого демократического общества. В своей книге «Демократия в Америке» он говорит о том, что свобода печати оказывает влияние не только на общественное мнение, но и на мнение каждого человека. Она не только способствует изменению законов, но и меняет нравы. Народы, живущие в странах, где есть свобода печати, придерживаются своих воззрений как из чувства гордости, так и из убеждений. Они их любят, потому что считают правильными, а еще потому, что выбрали их сами. И они держатся за них не только как за что-то правильное, а как за нечто, им 9 Первая поправка к Конституции США // Конституции зарубежных стран / сост. В. Н. Дубровин. М.: Издательство «Юрлитинформ», 2001. С. 249. 10 См.: Маклаков В. В. Указ. соч. принадлежащее. «Признаюсь, я не испытываю к свободе печати той полной любви, любви с первого взгляда, которую испытываешь к вещам, добротным по своей природе и вне зависимости от чего бы то ни было. Я люблю ее гораздо больше за то, что она мешает злу осуществляться, нежели за те блага, которые она приносит», – заключает А. де Токвиль11. В результате бурного развития системы массового информирования, появления новых видов средств массовой информации, повсеместного внедрения Интернета в научный оборот был введен термин «свобода массовой информации»12. Одновременно возникла проблема соотношения свободы слова и свободы массовой информации. Анализ различных подходов к соотношению указанных понятий с целью выяснения структуры свободы слова позволил автору диссертации сделать вывод, что свобода слова является общим родовым понятием, включающим в себя свободу массовой информации и свободу средств массовой информации. Такое видение проблемы основано на широком подходе к трактовке этого понятия и соответствует международным представлениям о содержании данной свободы. Закрепленная в законе свобода слова представлена правовым институтом, совокупностью взаимосвязанных норм, регулирующих общественные отношения в сфере обращения информации. Свобода слова слагается из целого перечня прав и свобод, закрепленных нормативными актами различного уровня. Эти права и свободы 11 Токвиль, А. де. Демократия в Америке. М.: Издательство «Весь мир», 2000. С. 149. 12 См.: Прохоров А. Ю. Политико-правовые технологии ограничения свободы слова в современных средствах массовой информации (на примере сети Интернет): автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ростов н/Д, 2007. 27 c. обеспечивают ее реализацию, устанавливают условия и гарантии ее осуществления. В структуре свободы слова можно выделить следующие элементы: поиск, получение, производство, передача и распространение информации. Каждый из них гарантируется законодательством и представлен сразу несколькими нормами, содержащимися в Конституции России и федеральных законах. В современных условиях свобода слова – не просто признак цивилизованного общества, но и неотъемлемый элемент развитой системы средств массовой информации. С их помощью свобода слова находит особый способ воплощения. Выразить собственное мнение, сделать его общедоступным, быть услышанным обществом и государством человек может, только прибегнув к помощи средств массовой информации, которые, в свою очередь, сами являются условием полноценной реализации свободы слова. Поэтому функционирование средств массовой информации должно базироваться на основополагающем праве на свободу слова. Служа свободе слова, средства массовой ин- формации обязаны не только предоставлять возможность получения и передачи информации, но и относиться с уважением к правам и свободам иных субъектов информационных отношений. Однако свобода слова не только не может существовать без правовых барьеров, но, напротив, должна обеспечиваться ими. Наиболее опасные и негативные тенденции в использовании средств массовой информации, выражающиеся в конечном итоге в совершении правонарушений, связаны именно со злоупотреблением ничем не ограниченной свободой слова. Профессор Б. А. Страшун полагает, что свобода печати – не более чем отсутствие цензуры13. Однако нельзя не согласиться с мнением В. Н. Снеткова, который считает, что «первые сторонники свободной печати не рассмотрели возможности появления такого достаточно очевидного явления, как самоцензура. Связано это, по всей видимости, с тем, что каждая из теорий рассматривала политическую власть как основную «внешнюю» силу, угрожающую свободе слова, и считала, что при отсутствии этой внешней угрозы любой гражданин естественным образом способен свободно выражать свои мнения публично»14. Следует также добавить, что ограничения свободы слова в целях защиты охраняемых Конституцией РФ ценностей (общественного порядка, нравственности, здоровья, обороны и безопасности государства) также нельзя отнести к проявлениям запрещенной Конституцией РФ цензуры. С одной стороны, глобальное распространение Интернета и легкость, с которой пользователи могут создавать и потреблять текст и видео, играют решающую роль в повышении коммуникативной способности каждого отдельного человека, групп и учреждений, имеющих доступ к Сети, и навыки, чтобы эффективно их использовать. С другой стороны, существует объективная необходимость в ограничении и контроле за использованием сети Интернет по политическим, моральным, культурным и другим основаниям. Речь идет о связанных с использованием Интернета рисках для детей, неприкосновенности частной жизни, защите права интеллектуальной собственности, национальной безопасности и др. Это приводит к 13 См.: Конституционное (государственное) право зарубежных стран … Указ. соч. С. 146. 14 Снетков В. Н. Средства массовой информации как фактор реализации свободы слова и право на информацию (политико-правовой аспект): дис. … докт. полит. наук. СПб., 2001. С. 173. появлению нормативно-правовых инициатив, направленных на снижение подобных рисков и, соответственно, к повышению или ограничению свободы выражения в Интернете15. Определения необходимых для исследования терминов и понятий Проблема отсутствия легальных определений необходимых понятий исключительно важна для целей регулирования правоотношений в Сети. Существовавший до недавнего времени пробел в законодательстве заставлял не только пользователей и исследователей, но и самих законодателей при необходимости использовать уже имеющиеся в современном информационно- правовом поле определения. Так, в справочно-правовой системе «КонсультантПлюс» дано лишь словарное определение понятия «Интернет»: «Интернет (англ. Internet) – глобальная компьютерная сеть, дающая доступ к емким специализированным информационным серверам и обеспечивающая электронную почту. Доступ в Интернет и сервис обеспечивается провайдерами»16. Лучшие, на наш взгляд, определения сети Интернет и интернет-отношений предложила в своей диссертации С. Л. Липатова17. С ее точки зрения: • Интернет – это уникальная форма интеллектуальной связи, включающая в себя множество различных информационных 15 See: Dutton, William H., Dopatka, Anna, Hills, Michael, Law, Ginette and Nash, Victoria, Freedom of Connection – Freedom of Expression. Paris: UNESCO, 2011. 103 p. [Электронный ресурс]. URL: http://ssrn.com/abstract=1654464 (дата обращения: 30.08.2012). 16 Райзберг Б. А., Лозовский Л. Ш., Стародубцева Е. Б. Современный экономический словарь. М.: ИНФРА-М, 2006. 495 с. [Электронный ресурс]. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс». 17 См.: Липатова С. Л. Защита конституционных прав человека на честь и достоинство от посягательств в компьютерной сети «Интернет»: дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2006. С. 188. ресурсов, содержащих огромное количество знаний, реализующаяся посредством объединения компьютерных сетей; • интернет-отношения – это общественные отношения, урегулированные нормами различных отраслей права (конституционного, гражданского, уголовного, административного, информационного и др.) и возникающие в связи с использованием ресурсов и возможностей глобальной сети Интернет, участники которых обладают субъективными правами и юридическими обязанностями. Наконец, понятие «интернет-СМИ» было сформулировано другим исследователем правоотношений в Сети А. А. Чеботаревой. Она определила интернет-СМИ как «средство массовой информации, функционирующее в сети Интернет, … регулярно занимающееся сбором, хранением, обработкой и распространением через глобальные информационные сети информационных материалов, редакция которого имеет статус изготовителя и распространителя»18. Наконец, в ответ на уже давно, по мнению автора, назревший запрос правового сообщества о внесении поправок, раскрывающих новые понятия, связанные с функционированием сети Интернет, в Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», подготовлен проект Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон „Об информации, информационных технологиях и о защите информации“ были внесены изменения в части установления особенностей государственного регулирования деятельности, осуществляемой с использованием глобальных компьютерных 18 Чеботарева А. А. Совершенствование форм и методов борьбы с распространением в сети Интернет средствами массовой информации диффамационных материалов: дис. ... канд. юрид. наук. М.: 2008. С. 23. сетей»19. Отметим, однако, что не все данные определения вошли в текущую редакцию данного закона. Среди прочих в проекте приведены следующие определения: • глобальная компьютерная сеть (сеть Интернет и иные глобальные информационно-коммуникационные сети общего доступа) – информационно-коммуникационная инфраструктура открытого доступа, образующая виртуальную интерактивную информационную среду, в которой в интересах неограниченного круга пользователей обеспечивается глобальный (территориально и юрисдикционно не ограниченный) оборот информации в различных режимах доступа, выраженной в электронно-цифровой форме; • распространитель информации посредством веб-сайта (сайта) – физическое или юридическое лицо, совершающее действия, направленные на получение информации определенным кругом лиц или передачу информации определенному кругу лиц, путем размещения такой информации на виртуальных интерактивных носителях (веб-сайтах, сайтах) в информационной среде глобальных компьютерных сетей; • веб-сайт (сайт) – информационная система (совокупность информации и информационных технологий), представляющая собой доступный для восприятия виртуальный интерактивный носитель, обеспечивающий доступ к информации через сеть Интернет по определенным сетевым адресам; • оператор веб-сайта (сайта) – пользователь глобальных компьютерных сетей, выступающий оператором информационной 19 См.: проект Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон „Об информации, информационных технологиях и о защите информации“ в части установления особенностей государственного регулирования деятельности, осуществляемой с использованием глобальных компьютерных сетей» // Российская газета: официальный сайт. 2011. 18 мая. [Электронный ресурс]. URL: http://www.rg.ru/2011/05/18/internet-site-dok.html (дата обращения: 30.08.2012). системы, осуществляющий на основе закона или договора деятельность по организации размещения информации, а также формированию и обновлению содержания информации, размещаемой на веб-сайте (сайте); • оператор доступа к использованию глобальных компьютерных сетей (провайдер доступа) – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие на основании закона или договора услуги пользователям по систематическому доступу к использованию глобальных компьютерных сетей. Ожидается, что с принятием этого закона будут практически полностью решена проблема легальных определений Интернета и связанных с интернет-проблематикой понятий. Сказанное позволяет сделать следующие необходимые выводы. Являясь частным случаем свободы слова, свобода слова в Интернете характеризуется рядом особенностей. Реализуя ее, каждый субъект получает возможность передавать (адресовать) свою информацию или суждение неопределенному кругу лиц, обычно массовой аудитории, то есть возможность фактически действовать посредством средства массовой информации, не вступая, однако, в отношения с редакцией какого-бы то ни было средства массовой информации. Таким образом, технические возможности, обусловленные Всемирной сетью, расширяют диапазон использования конституционной свободы слова. В тех случаях, когда интернет-ресурс, используемый пользователем Сети, обладает статусом СМИ, реализация им (или с его помощью) свободы слова также обладает рядом особенностей по сравнению с другими формами СМИ. В отличие от печатного издания, имеющего определенный и ограниченный тираж, СМИ – интернет-ресурс (далее – интернет- СМИ) адресует свою информацию неопределенному кругу лиц, который может постоянно расширяться. В отличие от телепрограммы интернет-СМИ обеспечивает постоянный доступ в Сети к своей информации (контенту), как опубликованной ранее, так и обновляемой в текущем порядке. В то же время фактически аудитория интернет-СМИ в силу ряда причин экономического и психологического характера все еще значительно меньше аудитории крупнейших телеканалов. Таким образом, реализация свободы слова с помощью традиционных СМИ все еще значительно эффективнее реализации этой свободы с помощью интернет-СМИ. Различные виды модерации (пре-, постмодерация) на интернет- ресурсах – это формы ограничения свободы слова в специфических условиях Всемирной сети. Такие формы саморегулирования Интернета признаются наиболее эффективными с учетом роли сетевых сообществ в отношениях в Сети. В части 5 статьи 29 Конституции РФ, которой гарантируется свобода массовой информации и запрещается цензура, речь идет, по- видимому, прежде всего о политической цензуре (или цензуре в политических целях), когда предварительный контроль за публикацией фактически исключает либо сводит к минимуму возможность выражения точки зрения, отличной от официально принятой. Модератор частного ресурса не является ни должностным лицом, ни госорганом, ни даже общественным объединением. В силу этого премодерация не является цензурой в смысле статьи 29 Конституции РФ и статьи 3 Закона о СМИ, поскольку осуществляется не по инициативе государственных органов, а по инициативе операторов интернет-ресурса, выражающих волю определенных сетевых сообществ. Ограничения, обусловленные премодерацией, не препятствуют лицу, реализующему свободу слова, выразить свое мнение на другом интернет-ресурсе, в том числе созданном им самим. Ниже мы рассмотрим разграничение видов цензуры более подробно. Широкое использование ников в процессе обмена информацией (мнениями) в Сети облегчает субъектам – пользователям Интернета реализацию свободы слова, поскольку затрудняет их идентификацию и уменьшает возможность привлечения их к ответственности за злоупотребление конституционной свободой. Это приводит, с одной стороны, к максимально свободным и раскрепощенным дискуссиям в Сети, в полной мере отражающей мнения сторон. В условиях, когда возможности проведения подобных дискуссий в иных СМИ (особенно по политической проблематике) значительно ограниченны, обмен мнениями в Сети играет роль компенсаторного механизма внутри определенных социальных групп, выступающих в данном случае как сетевые сообщества. С другой стороны, такой обмен мнениями субъектами, использующими ники, достаточно часто сопровождается оскорблениями и иными злоупотреблениями свободой массовой информации. Поэтому необходимые ограничения, соответствующие нормам Конституции РФ и федеральных законов, безусловно, должны накладываться в рамках модерации (премодерации), то есть в процессе саморегулирования. Следует назвать еще одно преимущество, обусловленное реализацией свободы слова в Сети. Субъект – пользователь Сети может в обход действий модератора, использовавшего свое право «забанить» нарушителя (то есть исключить его из дискуссии), вернуться на форум под другим ником либо под несколькими новыми никами сразу.