Вступительная статья

Сделки по отчуждению или иной передаче ценных бумаг от одних лиц к другим составляют понятие оборота ценных бумаг, в свою очередь являющегося юридическим выражением экономической категории "рынок". Следовательно, рынок ценных бумаг как важнейшая (и сложнейшая) составная часть рыночного хозяйства есть не что иное, как совокупность сделок, совершаемых участниками имущественного оборота по поводу ценных бумаг. Он предполагает не только четкое регулирование и оформление взаимосвязей участников (субъектов), но и прежде всего ясное понимание и закрепление самого понятия ценных бумаг и их разновидностей.

Данные отношения по своей природе составляют предмет гражданского права. Ценные бумаги всегда являлись и являются разновидностью объектов гражданских прав (движимыми вещами), а действия по их отчуждению или иной передаче — гражданско-правовыми сделками. Таким образом, "рынок" (оборот) ценных бумаг, как и его предпосылки и результаты, регламентируется главным образом гражданским законодательством: как его общими правилами, так и нормами, специально посвященными ценным бумагам. Необходимость определенного государственного (публичного) контроля за действиями участников рынка ценных бумаг и их правильным оформлением вызывает к жизни некоторые правила организационно-технического характера, по своей юридической природе являющиеся административно-правовыми.

К сожалению, формирование и современное функционирование отечественного рынка ценных бумаг было и остается достаточно далеким от элементарных требований сколько-нибудь грамотного законодательства. Публичная власть и здесь допустила создание "дикого рынка", а попытки его правового регулирования осуществлялись с помощью подзаконных нормативных актов, которые ? в подавляющем большинстве отличались удручающе низким юридическим уровнем, свидетельствовавшим о полном правовом невежестве их создателей. Достаточно упомянуть об абсурдных по существу определениях ценной бумаги и акции, содержащихся в известных правительственных положениях о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах от 28 декабря 1978 г. № 78 и об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г. № 601.

Еще хуже обстоит дело с ведомственными нормативными актами. Так, согласно п.2.3. Положения об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций, утвержденных приказом Центробанка РФ от 6 мая 1993 г., указанные облигации (ГКО), "не изготавливаемые в виде специ альных бумажных сертификатов" (то есть существующие лишь в форме записей в памяти ЭВМ), тем не менее могут быть приобретены на праве собственности или полного хозяйственного ведения "любым юридическим или физическим лицом, не являющимся дилером", которое может владеть, пользоваться и распоряжаться ими. В новой редакции этого положения, утвержденной ЦБ РФ 15 июня 1995 г., данное положение воспроизводится в п.2.4. в "расширенном виде": теперь названные лица могут приобрести на ГКО любое вещное право. Следуя тексту этого документа, в настоящее время можно стать не только "собственником записи" в компьютере, но даже и получить на нее сервитутное право.

В действительности, разумеется, на такой своеобразный "объект", как "бездокументарная ценная бумага" (включая и ГКО), вообще невозможно приобрести каких-либо вещных прав.

Примеры различных огрехов современных отечественных нормотворцев можно умножать и далее. Важно отметить, что недоработки и ошибки в законодательстве для сферы оборота ценных бумаг имеют неизбежным следствием многочисленные мошенничества и аферы, а также порождают конфликты и споры, неразрешимые по правилам формальной логики, что нередко ставит в тупик и правоприменительную практику. Неразбериха в этой сфере позволила не только выпускать "вексельные книжки" вместо чековых, "антиинфляционные" и "процентные векселя" вместо облигаций, но и "билеты МММ" (а чем они хуже банковских "билетов", мало кто знает), заключать на фондовой бирже "договоры поставки ценных бумаг" и иным образом использовать в своих целях неисчерпаемые богатства русского языка. В результате такая неудовлетворительная ситуация сама стала тормозом на пути всякого нормального экономического развития.

Причины ее возникновения очевидны. В прежней огосударствленной экономике имущественный оборот был чрезвычайно обеднен и строился во многом на искусственных конструкциях (типа неведомых ранее никому и нигде прав "оперативного управления" и "хозяйственного ведения", позволявших участвовать в нем в качестве самостоятельного субъекта государственным и иным юридическим лицам-несобственни- кам). Не остался в стороне и институт ценных бумаг, представлявшийся в основном немногочисленными видами государственных ценных бумаг (облигациями, а затем еще и выигрышными лотерейными билетами и сберкнижками на предъявителя), а также расчетными чеками и мало кому известными коносаментами.

Примечательно, что уже первые робкие шаги по реформированию огосударствленной экономики привели к попыткам формирования новых видов ценных бумаг в форме "акций трудового коллектива" (или "акций госпредприятий") и "акций кооперативов". Само слово "акция", забытое со времен нэпа, начало становиться показателем преобразований. Однако сделано это было крайне неуклюже и непрофессионально, ибо всякому сколько-нибудь грамотному юристу было ясно, что такие документы ничего общего не имеют не только с акцией, но даже и с нормальным, классическим понятием ценной бумаги. Произошло это в значительной мере потому, что уже тогда, со второй половины 80-х

б годов, заглавную роль в разраоотке законодательства для сферы экономики взяли на себя непрофессионалы, к тому же не имевшие хотя бы минимальной теоретической базы для этой деятельности.

Конфуз с "акциями трудового коллектива" не насторожил отечественного законодателя. Напротив, с началом кардинальных экономических реформ в сфере оборота ценных бумаг неожиданно обнаружилось большое количество "специалистов", не имеющих элементарных представлений о правовом регулировании и в "лучшем" случае поверхностно знакомых с переводными зарубежными (как, правило, американскими) работами. Их-то "взгляды" на формирование и развитие "рынка ценных бумаг" и возобладали в подзаконных нормативных актах. Законы же в собственном смысле слова, обычно проходящие хотя бы минимальную юридическую экспертизу, практически не затрагивали этого сложнейшего сектора развивающегося рынка, по сути отдав решение почти всех возникающих здесь вопросов на усмотрение ведомственных нор- мотворцев.

Новый Гражданский кодекс России вводит необходимые ориентиры и вехи для всей сферы имущественных отношений, включая и рынок ценных бумаг. В соответствии с ним должно теперь строиться и законодательство о ценных бумагах, в том числе предусмотренные ст. 143 ГК законы о ценных бумагах. В случае несоответствия гражданско-правовых норм, содержа щихся в новых законах, в силу прямого указания п.2 ст.-З ГК применяться будут правила Гражданского кодекса, а не этих законов. Такое положение дает возможность построить гражданское законодательство как систему законов и иных правовых актов, формирующихся на базе общих предписаний кодекса и не противоречащих ему.

К сожалению, сложившаяся в последние годы практика неквалифицированного подзаконного правотворчества продолжается и после вступления в силу нового ГК. Активную роль в этом, в частности, играет Федеральная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ, по-прежнему разрабатывающая нормативные акты и различные законопроекты в сфере ценных бумаг в основном путем некритического заимствования американских законодательных решений и конструкций, не считаясь с действующим российским законодательством. Так, подготовленный ею и подписанный Президентом РФ Указ от 26 июля 1995 г. № 765 "О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации" вводит новый вид ценных бумаг — "инвестиционный пай", — порядок выпуска, размещения и обращения которых устанавливается названной комиссией.

Все сказанное говорит об острой необходимости четкого и грамотного правового оформления отношений, связанных с выпуском и оборотом ценных бумаг. Такое правовое оформление может быть дано только на основе изучения и использования нормальных, отработанных десятилетиями и веками классических конструкций и категорий, а не наспех придуманных или где-то случайно услышанных понятий. Такие правовые категории, давно и хорошо известные развитому рыночному обороту, нуждаются в тщательном изучении и осмыслении, ибо их использование требует глубоких и систематических знаний. Ясно, что неквалифицированное и во многом абсурдное по сути законодательство переходного периода, как и порожденные им противоречия и злоупотребленияЛ неизбежно должны смениться нормальным, квалифицированным правовым регулированием. Ведь в ином случае не получится не только рыночного, но и никакого вообще экономического развития, чего не может позволить себе ни одно общество.

Поэтому изучение и освоение основ правового регулирования рынка ценных бумаг может базироваться лишь на критическом анализе действующего правопорядка и практики, с привлечением необходимой научно-теоретической базы, ориентирующей читателя на отработанные и продуманные подходы и показывающей существующие недостатки и пробелы. Именно с учетом изложенных соображений и подготовлена автором настоящая книга.

§2

Как уже отмечалось, в современной литературе почти полностью отсутствуют серьезные, фундаментальные исследования проблематики ценных бумаг. Начавшие появляться после долгого перерыва (середина 20-х годов, которой датируются последние серьезные работы в этой области) публикации, во-первых, носят частный характер, освещая статус отдельных видов ценных бумаг (акций, векселей и т.д.), которыми отнюдь не исчерпываются все их многочисленные разновидности; во-вторых, как правило, написаны на "злобу дня" и сводятся к элементарным советам начинающим предпринимателям с. некритическим использованием действующего законодательства либо зарубежного опыта. При этом преобладают работы экономико-финансового характера, не содержащие столь необходимого правового анализа ситуации на рынке ценных бумаг. Отдельные журнальные статьи профессиональных юристов в узкоспециализированных журналах не всегда доступны широкому кругу заинтересованных читателей.

Между тем, ознакомление с грамотными правовыми основами регламентации оборота ценнъх бумаг способно принести значительную пользу не только юристам, но в еще большей мере — финансистам, бухгалтерам и другим работникам экономической сферы, не говоря уже о стремящихся стать "цивилизованными" предпринимателях. Не исключена эта польза и для работников государственных, в том числе законотворческих органов, искренне пытающихся осмыслить столь сложную проблематику. Представляемая читателю книга в полной мере выполняет названную задачу.

Автор книги — молодой научный работник юридического факультета МГУ — уже имеет ряд солидных публикаций по данной проблеме. В 1993 году увидела свет его первая монографическая работа "Ценные бумаги: вопросы правовой регламентации", за которой последовал ряд статей в периодических изданиях. Привлекательной чертой работ В.А. Белова является их научная база, основывающаяся на глубоко изученных автором достижениях русской дореволюционной цивилистики и отечественных работ 20-х годов, продолжавших эти прекрасные традиции.

Прочный научный . фундамент отличает и настоящую книгу. В ней читатель увидит высокопрофессиональный юридический анализ, столь недостающий большинству современных публикаций, касающихся ценных бумаг. Несомненную ценность представляет даже библиография использованных автором трудов, пользуясь которой заинтересованный читатель сможет и сам убедиться в уровне и характере разработки обсуждаемых проблем в отечественной литературе начала века.

Важное достоинство настоящей книги В.А. Белова составляет охват ею практически всего комплекса вопросов, связанных с правовым регулированием статуса ценных бумаг. Наряду с тщательным освещением понятия, признаков, классификации и отдельных разновидностей ценных бумаг в книге освещается организация их выпуска и использования (бланки ценных бумаг), а также затрагивающие сферу гражданского процессуального права вопросы восстановления (мортифика- ции) прав по утраченным ценным бумагам, не являв шиеся предметом специального рассмотрения на протяжении уже нескольких десятилетий.

Работа построена как учебное и практическое пособие, имеющее целью не только показать правовое оформление того или иного института, но и научить его использованию в современном имущественном обороте. Для этого приводятся и поясняются образцы различных документов, в известной мере учитывается складывающаяся здесь практика правоприменительных органов. Названным целям служит и критический анализ действующего законодательства о ценных бумагах, позволяющий читателю наглядно увидеть его недостатки и пробелы, к которым ведет пренебрежение классическими правовыми конструкциями. Такая направленность работы делает ее использование полезным для весьма широкого круга читателей.

Нельзя не отметить наличие в книге авторского законопроекта о ценных бумагах, призванного суммировать основные выводы и положения, в большинстве случаев убедительно обосновываемые автором. На фоне имеющихся в этой сфере законодательных разработок, в том числе и прошедшего думское обсуждение официального законопроекта о ценных бумагах, данный проект выглядит продуманным, профессионально проработанным документом, выгодно отличаясь от аналогичных по форме "интеллектуальных продуктов", выходящих из-под пера отечественных финансистов.

Предлагаемая читателю книга В.А.Белова по ценным бумагам в настоящее время является по сути единственной современной отечественной работой монографического характера, в которой на серьезной научной базе и профессиональном юридическом уровне освещается правовая регламентация института ценных бумаг в России. Появление такого солидного труда впервые за последние 60 или 70 лет можно лишь всячески приветствовать и надеяться, что оно знаменует собой возрождение хорошей отечественной научной традиции. Приятно, что и эта традиция возрождается в рамках Московского университета, всегда бывшего в России распространителем наиболее плодотворных научных и практических идей.

Как первая за многие годы работа такого характера.

книга В.А. Белова не свободна и от некоторых недостатков, имеющих, впрочем, частный характер. Так, автор начинает изложение с подробного комментирования главы нового Гражданского кодекса о ценных бумагах. Лишь после этого заинтересованный читатель узнает о становлении и развитии института ценных бумаг, истории их появления и оформления. Такой прием, вызываемый практической направленностью работы, не вполне согласуется с ее учебно-дидактическим характером. Не всегда выдерживается одинаково ровный стиль изложения: иногда оно весьма академично и рассчитано на подготовленного юриста, иногда, напротив, страдает чрезмерной эмоциональностью, свойственной журналистам (хотя полемический запал автора почти во всех случаях представляется оправданным).

Отдельные положения работы вызывают желание оспорить некоторые авторские утверждения. Таких положений очень мало, но отрицать их наличие тоже невозможно. В наибольшей мере это касается весьма острой и дискуссионной проблемы "бездокументарных ценных бумаг". Чрезмерно категорично утверждение автора о незаконности выпуска этих объектов гражданских прав в период действия соответствующей главы Основ гражданского законодательства 1991 г. (с 3 августа 1992 г. по 1 января 1995 г.) (с.72). Названные Основы действовали и действуют на территории РФ в части, не противоречащей ее законодательным актам, принятым после 12 июня 1990 г. К числу таких актов по сути и формально относились многие президентские указы по вопросам экономической реформы, в том числе и в сфере приватизации, на основании которых во многих случаях появлялись "бездокументарные ценные бумаги". Автор в основном справедливо критикует отечественные вариации на эту известную тему, отмечая их юридическую безграмотность и нормотворческую неряшливость. Нельзя не согласиться с ним и в том, что в основе концепции "бездокументарных ценных бумаг" лежат не юридические построения, а исключительно экономические категории и подходы. Их прямой перенос в наше законодательство уже принес немалый вред, основательно запутав и правоприменительную практику, и общественное сознание (доста точно вспомнить такие 'изобретения ’, как “арендный подряд" или трактовку собственности акционерного общества как "коллективной формы собственности").

Вместе с тем, появление "ценных бумаг в безналичной форме" не является изобретением отечественных экономистов. Известно, что во Франции еще 30 декабря 1981 г. был принят закон о финансах (вступивший в силу с 3 ноября 1984 г.), в ст.94-Н которого был закреплен принцип "дематериализации ценных бумаг". Речь, правда, шла в нем лишь об акциях и облигациях, а вовсе не обо всех ценных бумагах, как можно было подумать из-за не очень квалифицированного перевода (см., например, Жамен С, Лакур Л. Торговое право. — М., Международные отношения, 1993, с. 117). Действительно, нужно иметь безграничную фантазию, чтобы представить себе переводной вексель (тратту) в "безбумажной форме", но именные акции вполне способны замениться такими электронными способами фиксации заключенных в них прав.

Более того, в научной литературе отмечается возможность использования современной электронно-вычислительной техники для оформления быстрых взаимосвязанных переводов как кредитов, так и титулов на товар, при котором создаются "электронные субституты товарораспорядительных бумаг" (см. Кокин А.С. Товарораспорядительные бумаги в международной морской торговле (правовые вопросы). — М., Известия, 1994, с.7). На этот счет имеются некоторые международные проекты. К сожалению, использование современного зарубежного опыта пока остается слабой стороной работ автора, оправдываемой его естественным отторжением неквалифицированно навязываемых отечественному законодательству и чуждых ему по самому духу англо-американских конструкций.

Конечно, "бездокументарные ценные бумаги" не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав (п.1 ст. 149 ГК). Этот способ применим лишь к некоторым из отношений, в которых ранее использовались ценные бумаги (главным образом, именные акции и облигации). В свою очередь, к этому способу могут быть применены некоторые отдельные пра вила о ценных бумагах.

Сложившаяся здесь ситуация в известной мере напоминает ситуацию с так называемой "интеллектуальной собственностью". Всякому грамотному юристу известна условность этого понятия, в действительности связанного отнюдь не с собственностью, вообще не с вещными и даже не с обязательственными правами, а с особой подотраслью (ветвью) гражданского права — исключительными правами (ст. 138 ГК). Использование здесь устоявшейся терминологии есть не более, чем дань традициям (хотя и содержащая в себе некоторую опасность для нашего неквалифицированного законодателя, уже пытавшегося урегулировать отношения, связанные с "интеллектуальной собственностью", в ранее действовавшем законе о собственности).

Это же можно сказать и о "бездокументарных ценных бумагах". Конечно, по их поводу не может сложиться никаких вещно-правовых отношений, не работают здесь и классические подходы, различающие "право на бумагу" и "право из бумаги", поскольку первое носит обязательственно-правовой, а не вещный характер. По поводу этого своеобразного объекта гражданских прав складываются обязательственно-правовые отношения. При этом круг таких отношений может быть достаточно широк. Например, залог этих объектов в действительности является разновидностью залога прав (ср. п.6 ст. 340 ГК), признававшегося не только ранее действовавшим Законом о залоге 1992 года, но и, что более весомо и убедительно, ГК РСФСР 1922 года (ст. 87). Следует признать, что при залоге прав сам залог теряет вещный характер, превращаясь в обязательственное правоотношение. Едва ли поэтому можно вполне согласиться с автором, отрицающим самую возможность залога прав.

Попутно нельзя не отметить и некоторой эволюции взглядов сторонников концепции "бездокументарных ценных бумаг". Признавая важность "физического бумажного документа" для выполнения ряда основных функций ценных бумаг и невозможность обойтись без него во многих современных ситуациях, они рассчитывают лишь на будущую отмену "бумажных носителей обязательств", ссылаясь на опыт некоторых развитых стран (см., например: Проблемы развития инфраструктуры и законодательства российского фондового рынка. Доклад на семинаре 23-24 апреля 1994 г. в Москве, организованном Комиссией по ценным бумагам и фондовым биржам при Президенте Российской Федерации. Под ред. Козлова А.А. — М., 1994, с. 22-25). Конечно, при этом "забывается" о предъявительских ценных бумагах и бумагах, не являющихся акциями и облигациями; используется противоречивая и зачастую юридически бессодержательная аргументация и терминология, но полностью игнорировать тенденции современного финансового рынка тоже не следует. Необходимо иметь в виду особенности "безбумажного документооборота", принципиально отличающие его от нормального оборота обычных ценных бумаг, и разрабатывать отражающие эту специфику правовые институты.

Не случайно и автор книги включил в свой проект закона о ценных бумагах раздел, посвященный "фиксации прав из ценных бумаг при отсутствии обособленных документов", по сути и по форме регламентирующий статус "безналичной формы ценных бумаг". Можно, таким образом, констатировать наметившиеся пути решения этого острого спора, возникшего во многом из-за взаимного непонимания экономистов и юристов. Ясно, что законодательство должно опираться на юридические, а не на экономические построения, но ясно и то, что оно должно . своевременно учитывать новые тенденции развития хозяйственной жизни.

Изложенное дает возможность оценить и авторский законопроект о ценных бумагах. Безусловно разделяя его основные идеи и положения, нельзя не отметить очевидного стремления автора к закреплению множества понятий и положений, которые могут вести к превращению этого документа в своеобразный элементарный учебник. Конечно, нашим законодателям и правоприменителям еще многое надо объяснять, но все же вряд ли стоит превращать закон в учебное пособие. К тому же он перегружен сложной терминологией нуждающейся в пояснениях ("легитимация", "инкорпорирование" и т.п.), которой законодатель обычно по возможности избегает. По некоторым вопросам проект выходит за рамки объявленной им же сферы действия (например, устанавливая способы фиксации гражданских прав; вводя неизвестные отечественному гражданскому праву понятия агентского договора и трастовых операций и т.п.).

Можно также дискутировать и по поводу целесообразности охвата в едином законе всех вообще разновидностей ценных бумаг, весьма разнородных по сфере их применения. Ведь без детальных правил об отдельных видах не обойтись в отдельных законах (транспортных — о коносаментах и других товарораспорядительных документах, ипотечном — о закладных, вексельном — о векселях, акционерном — об акциях и т.п.). Нужен ли такой общий закон при наличии Гражданского кодекса, тем более, что и зарубежная, и отечественная практика не знали пока подобных актов?

' Вместе с тем, все эти замечания ни в коей мере не касаются существа предлагаемых автором решений, с которыми в подавляющем большинстве случаев невозможно не согласиться. Данный законопроект весьма полезен в роли продуманной научной концепции закона, предложенной законодателю для последующей тщательной шлифовки и проработки. Читатель же с интересом ознакомится с ним, увидев в сжатом Виде необходимые правовые конструкции и подходы.

В целом же следует подчеркнуть, что настоящая книга представляет собой единственное на сегодняшний день достаточно полное и весьма квалифицированно написанное пособие по правовому регулированию рынка ценных бумаг. Рассчитанное на весьма широкую читательскую аудиторию, оно может сыграть заметную роль в распространении правовых знаний, остро необходимых в современных условиях перехода к нормальной рыночной экономике. 2

октября 1995 г. Проф. Е.А. Суханов, заведующий кафедрой гражданского права, декан юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова.