<<
>>

§ 3. Первичные и повторные торги

По причине того, что первоначальные торги не состоялись или же их результаты сведены на нет ввиду отказа победителя торгов от подписания протокола об их результатах или договора, могут быть проведены повторные торги.
В нормах ГК РФ не предусмотрено право организатора торгов объявить о проведении повторных торгов, отмечается лишь одна причина, по которой первые торги могут быть объявлены несостоявшимися, - торги с одним участником (п. 5 ст. 447 ГК РФ). Иные основания признания торгов несостоявшимися устанавливаются законом. В дореволюционной литературе отмечалось: "назначение второго торга представляется немыслимым без признания по какой-либо причине первого торга несостоявшимся"*(160). Основания для объявления торгов несостоявшимися, а равно и правовые последствия этого события детализируются в специальных актах нашего законодательства по-разному. Так, первичные торги по продаже кредитных историй признаются несостоявшимися в случае, если в торгах участвовало менее двух бюро кредитных историй, а также если ни один из участников не предложил цену, превышающую начальную (не сделал надбавки). Повторные торги признаются состоявшимися независимо от числа бюро кредитных историй, принявших в них участие (ч. 6, 7 ст. 12 Закона о кредитных историях). Очевидно, что признание торгов, проведенных с одним участником, состоявшимися прямо противоречит положениям ГК РФ. Торги - как первичные, так и повторные - должны проходить в условиях конкуренции, которая возможна лишь при наличии достаточного числа участников. Проведение повторных торгов при наличии одного предложения не способствует повышению ранее заявленной цены, поэтому повторные торги во многих случаях могут оказаться напрасными. Для регулирования этой ситуации была бы уместна другая формулировка: "в случае признания повторных торгов несостоявшимися договор заключается с единственным участником торгов".
Такую процедуру следует назвать "внеторговым" заключением договора, потому что договор не является в данном случае следствием торгов (ведь они не состоялись). Конкурс и аукцион на право заключения государственного или муниципального контракта признаются несостоявшимся, если: 1) подана только одна заявка на участие в торгах или не подано ни одной заявки; 2) в результате рассмотрения заявок на участие в торгах конкурсная комиссия приняла решение об отказе в допуске к участию в торгах всем участникам размещения заказа или решила допустить к участию в торгах только одного участника закупки; 3) победитель не представил подписанный экземпляр контракта и обеспечение исполнения; 4) после отказа победителя торгов от заключения государственного (муниципального) контракта участник, заявке которого присвоен второй номер, также отказался от заключения государственного (муниципального) контракта. Заказчик вправе провести повторную закупку, изменив некоторые ее условия (увеличить срок выполнения обязательств по контракту и начальную (максимальную) цену). Вместе с тем практика последних лет показала, что заказчики стремятся искусственным образом создавать ситуации, когда в торгах участвует именно одна заявка, тем более что есть множество способов этого добиться. Недобросовестные заказчики стараются избавиться от "нежелательных" претендентов и преднамеренно заключить контракт со "своим" подрядчиком (поставщиком, исполнителем). И неясно: что лучше: запрет на заключение контракта с единственной заявкой и, как следствие, бесконечное проведение торгов или разрешение "прямых" контрактов с единственными заявками, но как следствие этого, сговоры заказчиков со "своими" хозяйствующими субъектами? Для того чтобы пресекать коррупционные действия на этой стадии закупки (заключение контракта в результате признания несостоявшейся конкурентной закупки) в Законе о контрактной системе предусмотрена процедура согласования заключения контракта с контрольным органом (пп. 24, 25 ч. 1 ст. 93)*(161). К сожалению, следует признать, что эта процедура пока весьма несовершенна, практика демонстрирует случаи произвольного отказа со стороны контрольных органов в согласовании заключения контракта с единственным участником закупочной процедуры.
Участники закупки, оказавшиеся "единственными", тщетно пытаются защитить свои интересы в судебном порядке*(162). Тщетно - потому, что даже получение положительного судебного решения о признании незаконным бездействия контрольного органа не обеспечивает реальное восстановление нарушенных прав и законных интересов участника закупки. Хотя суды указывают на принятие мер, обеспечивающих реальное восстановление прав как участника закупки, так и заказчика*(163). Тем не менее данная процедура весьма необходима, поскольку она нацелена на пресечение сговора между заказчиком и единственным участником закупки, когда неконкурентная ситуация обусловлена не объективными причинами, но смоделирована заказчиком злонамеренно (путем установления требований к объекту закупки, участнику закупки, формулированию кабальных условий исполнения контрактных обязательств и проч.). По сути, речь идет о дополнительной проверке соблюдения требований Закона о контрактной системе, осуществляемой накануне заключения контракта по итогам несостоявшейся конкурентной процедуры закупки. Обязательное заключение договора аренды лесного участка или договора купли-продажи лесных насаждений с единственным участником аукциона предусмотрены в ч. 8 ст. 80 ЛК РФ, а также в абз. 2 п. 17 ст. 110 Закона о банкротстве относительно заключения договора купли-продажи предприятия между арбитражным управляющим и единственным участником, допущенным для участия в торгах. И в этих случаях велик соблазн преднамеренного срыва торгов с тем, чтобы получить право заключения "прямого" договора с желаемым контрагентом. Например, одним из распространенных и, пожалуй, наиболее простых приемов ограничения круга лиц, претендующих на участие в торгах, является установление пропускного режима в здании, где проводится сбор заявок, без предварительного информирования заинтересованных лиц об этом. Противодействовать таким злоупотреблениям призваны, конечно, электронные торги. Итак, в случае осуществления государственных (муниципальных) закупок, передачи кредитных историй торги могут быть проведены максимум дважды.
При реализации предмета ипотеки, продаже имущества должника в ходе исполнительного производства предполагается, что торгов может быть не более двух, хотя основания перехода от первых торгов к повторным, а также последствия объявления торгов несостоявшимися отличаются некоторыми особенностями. Закон об ипотеке устанавливает три основания для объявления публичных торгов несостоявшимися: 1) на торги явилось менее двух покупателей (личная явка участников обязательна, поскольку предложения о приобретении заложенного имущества делаются в устной форме); 2) на торгах не сделана надбавка против начальной продажной цены заложенного имущества (не использован шаг аукциона); 3) победитель торгов не внес покупную цену в установленный срок. Торги объявляются несостоявшимися на следующий день после того, как имело место хотя бы одно из названных обстоятельств. После этого в течение 10 дней залогодержатель может приобрести заложенное имущество по его начальной продажной цене и зачесть в счет покупной цены свои требования по обеспеченному ипотекой договору. Продавцом в соответствующем договоре купли-продажи выступает не организатор торгов, а сам залогодатель. Залогодержатель вправе отказаться от приобретения предмета ипотеки, в этом случае не позднее чем через месяц должны быть проведены повторные торги. Таким образом, проведение повторных торгов напрямую зависит от решения залогодержателя. При этом необходимо соблюсти срок оповещения о предстоящих повторных торгах, который составляет не менее 10 и не более 30 дней до проведения повторных торгов (ч. 3 ст. 57 Закона об ипотеке). Приобретение заложенного имущества во многих случаях не отвечает интересам залогодержателя. Предположим, ипотекой обеспечивались обязательства залогодателя по возврату денежных средств в рамках кредитного договора, заключенного с банком. Основной интерес залогодержателя-банка состоит в получении денежных средств, покрывающих образовавшуюся у клиента задолженность, но никак ни в получении в собственность заложенной недвижимости.
Ведь собственность - это не только благо, но и бремя, в частности бремя содержания имущества и несения рисков, связанных с его утратой или повреждением*(164). Зачастую, отказываясь от приобретения заложенного имущества, залогодержатель просит организатора торгов о переносе срока проведения повторных публичных торгов. Дело в том, что обращение взыскания на заложенное имущество по решению суда не препятствует тому, чтобы должник (залогодатель) добровольно рассчитался со своим кредитором (залогодержателем). Если на момент объявления первых публичных торгов несостоявшимися большая часть долга погашена, продажа предмета ипотеки, равно как и приобретение его в собственность, не отвечает интересам залогодержателя. Однако просьба о переносе срока проведения повторных публичных торгов не может быть удовлетворена организатором торгов. Сроки совершения всех требуемых от организатора торгов действий после признания первых публичных торгов несостоявшимися регламентированы императивно (ст. 58 Закона об ипотеке), и перенос срока проведения повторных публичных торгов по чьей-либо просьбе законодательством не предусмотрен. Условия проведения повторных публичных торгов непосредственно зависят от причины, по которой первые торги были объявлены несостоявшимися. Если победитель первых торгов не оплатил заложенное имущество, повторные торги будут проведены на первоначально объявленных условиях. Если же покупателей на торгах было менее двух или участники торгов вели себя пассивно, т.е. не сделали надбавок к начальной цене имущества, то начальная продажная цена имущества, выставленного на повторные торги, должны быть снижена на 15%. Повторные торги по реализации предмета ипотеки также могут не состояться. В этом случае залогодержатель имеет право оставить заложенное имущество за собой по цене, не более чем на 25% ниже его начальной стоимости на первых торгах. Залогодержатель считается воспользовавшимся указанным правом, если в течение месяца со дня объявления повторных публичных торгов несостоявшимися направит организатору торгов или, если обращение взыскания осуществлялось в судебном порядке, организатору торгов и судебному приставу-исполнителю заявление (в письменной форме) об оставлении предмета ипотеки за собой.
Протокол о признании повторных публичных торгов несостоявшимися, заявление залогодержателя об оставлении предмета ипотеки за собой и документ, подтверждающий направление заявления организатору торгов, являются достаточными основаниями для регистрации права собственности залогодержателя на предмет ипотеки (п. 5 ст. 58 Закона об ипотеке)*(165). Хотя применительно к этой ситуации Закон об ипотеке не уточняет, кто именно является второй стороной такого договора, можно предположить, что по аналогии с несостоявшимися первыми торгами это залогодатель. Если и в этот раз залогодержатель не воспользуется правом приобретения заложенного имущества, ипотека прекращается, а имущество должно быть возвращено должнику (залогодателю). Рассмотренные правила не применяются в отношении особого вида заложенной недвижимости - земельных участков, предназначенных для жилищного строительства (ст. 62.1 Закона об ипотеке). При обращении взыскания на такие участки в решении суда должны быть оговорены: 1) предельное количество повторных публичных торгов (из чего можно предположить, что торги могут проходить более двух раз); 2) величина снижения начальной продажной цены имущества на повторных торгах*(166). На публичных торгах, проводимых в процессе исполнительного производства, участникам необходимо не только лично явиться на торги, но и заблаговременно подать письменные заявки на участие в торгах. Поэтому по сравнению с основаниями для объявления несостоявшимися повторных публичных торгов по реализации предмета ипотеки есть дополнительное основание для признания таких торгов несостоявшимися - заявки на участие в торгах подали менее двух лиц (ч. 1 ст. 91 Закона об исполнительном производстве). Объявление первых публичных торгов несостоявшимися не предоставляет взыскателю права на приобретение непроданного на торгах имущества. Напротив, в этом случае в обязательном порядке снова должны проводиться торги. Правда, именуются такие торги не повторными, а вторичными. На наш взгляд, это неудачный термин: в международной практике вторичными принято именовать торги совершенного иного рода. Так, для победы на торгах немаловажное значение имеет правильный выбор субподрядчиков и субпоставщиков. Выбор этот нередко осуществляется путем объявления торгов самим оферентом (участником первичных торгов). Именно такие торги принято называть вторичными. В свою очередь, субподрядчик или субпоставщик, выигравший подобные торги, может передавать часть своих обязательств другим фирмам, объявив для этих целей третичные торги*(167). В ходе исполнительного производства организатор торгов назначает вторичные торги не ранее 10 дней, но не позднее одного месяца со дня объявления первых торгов несостоявшимися (ч. 1 ст. 92 Закона об исполнительном производстве). Хотя в п. 1 ст. 449.1 ГК РФ установлен приоритет процессуального законодательства в части регулирования публичных торгов, представляется целесообразным, чтобы извещение о проведении вторичных торгов публиковалось их организатором не менее чем за 30 дней, а сами вторичные торги проходили не ранее чем через 30 дней после первых торгов. Проведение вторичных торгов в столь короткие сроки (через 10 дней) может привести к тому, что эти торги либо не состоятся, либо имущество будет продано по сравнительно низкой цене. Ведь потенциально заинтересованные в приобретении имущества лица могут оказаться не готовы так быстро принять решение об участии во вторичных торгах. Начальная цена имущества на вторичных торгах постановлением судебного пристава-исполнителя снижается на 15%, за исключением случая, когда первые торги объявлены несостоявшимися из-за того, что победитель торгов не оплатил стоимость имущества в полном объеме (ч. 4 ст. 91 Закона об исполнительном производстве). Если вторичные торги будут объявлены несостоявшимися, судебный пристав-исполнитель предлагает взыскателю оставить имущество за собой, причем по цене, которая на 25% ниже стоимости имущества, указанной в постановлении об оценке имущества должника. О своем решении взыскатель должен письменно уведомить судебного пристава-исполнителя в течение пяти дней. Если такое уведомление не последует или же взыскатель откажется от приобретения нереализованного на торгах имущества, предмет торгов возвращается самому должнику (ч. 12, 13 ст. 87 Закона об исполнительном производстве). Таким образом, по аналогии с правилами, установленными в отношении реализации с торгов предмета ипотеки, арест с данного имущества должен быть снят. Если же взыскатель примет решение о приобретении нереализованного на торгах имущества, то заключения какого-либо договора не требуется, судебный пристав-исполнитель и взыскатель подписывают лишь акт приема-передачи (ч. 14 ст. 87 Закона об исполнительном производстве). В сущности, этот акт является эквивалентом договора купли-продажи. Наконец, следует обратиться к процедуре проведения повторных торгов по продаже имущества должника в ходе внешнего управления и конкурсного производства. В п. 18 ст. 110, п. 4 ст. 139 Закона о банкротстве установлено двукратное проведение торгов. В случае уклонения или отказа победителя торгов от заключения договора купли-продажи арбитражный управляющий вправе предложить заключить договор купли-продажи участнику торгов, занявшему вторую позицию в ранжировке заявок (абз. 2 п. 16 ст. 110 Закона о банкротстве). Управляющий обращается к участнику торгов, чье предложение (шаг аукциона) предшествовало предложению победителя торгов. Важно подчеркнуть, что второй участник, в отличие от победителя торгов, вправе, но не обязан заключить договор купли-продажи, поэтому для него отказ от приобретения имущества не влечет утраты задаточных денег. Причем обращаться к третьему, четвертому шагу и т.д. арбитражный управляющий не вправе. Если по результатам первых торгов договор купли-продажи так и не будет заключен, управляющий должен объявить о проведении повторных торгов (пп. 16-18 ст. 110 Закона о банкротстве). На первый взгляд, подобные нормы расходятся с положениями ГК РФ о том, что победителем аукциона признается лицо, предложившее наиболее высокую цену за имущество, выставленное на торги. В действительности же обращение арбитражного управляющего ко второму участнику с предложением заключить договор купли-продажи не приравнивается к признанию этого участника победителем торгов. Это лишь новый механизм заключения договора в ситуации, когда победитель торгов уклоняется от исполнения своих обязанностей. Приватизационные торги признаются несостоявшимися по тому же основанию, что установлено в ГК РФ, - наличие одного участника торгов (п. 3 ст. 18, пп. 3 ст. 20 Закона о приватизации). Применительно к приватизационному аукциону можно назвать и еще две причины признания его несостоявшимся: 1) на аукцион не подано ни одной заявки; 2) при проведении аукциона с подачей предложений о цене имущества в открытой форме после троекратного объявления начальной цены ни один из участников аукциона не поднял свою карточку*(168). В последнем случае участники аукциона путем поднятия карточек подтверждают начальную цену. Затем они заявляют собственные цены, повышая их в соответствии с "шагом" аукциона либо путем оглашения цены в размере, кратном шагу аукциона. Если же аукцион проводится с использованием запечатанных конвертов, то ценовое предложение любого участника равно либо выше начальной цены продажи; дополнительного подтверждения начальной цены в данном случае не требуется. Вместе с тем проведение повторного аукциона Закон о приватизации не предусматривает, так как в случае признания первого аукциона несостоявшимся нереализованное государственное или муниципальное имущество продается иным способом - посредством публичного предложения (ст. 23 Закона о приватизации). Что касается приватизационного конкурса, то каких-либо последствий признания его несостоявшимся Закон о приватизации и вовсе не предусматривает. Итак, "повторные" торги не могут проводиться многократно. В зависимости от вида торгов законодательство Российской Федерации либо устанавливает точное количество возможных торгов, либо предоставляет их организатору право воспользоваться иным способом заключения договора (в частности, продажей посредством публичного предложения), основанным, так же как и торги, на началах равенства и состязательности. На наш взгляд, оптимальным является проведение первых и повторных торгов, если дважды торги не приводят к желаемому результату, значит, заказчику торгов целесообразно в зависимости от ситуации: 1) отказаться от самой идеи проведения торгов; 2) заключить договор "напрямую" с желаемым контрагентом; 3) перейти к иной "конкурентной процедуре" заключения договора. Выбор конкретного варианта зависит от требований законодательства в той сфере, в которой проводились соответствующие торги.
<< | >>
Источник: Беляева О.А.. Торги: основы теории и проблемы практики. 2015

Еще по теме § 3. Первичные и повторные торги:

  1. 3.7. ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
  2. ОБМЕН Роберт Б. Уилсон Exchange Robert В. Wilson
  3. 4.4.Способы обеспечения возвратности кредита
  4. 10.1. СОСТАВ И ПОРЯДОК РАЗРАБОТКИ ПРОЕКТНОЙ ДОКУМЕНТАЦИИ
  5. 12.1. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ И ЗАКОНОДАТЕЛЬНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ
  6. XI. ЮРИДИЧЕСКАЯ ЛИЧНОСТЬ ГЛАВНЫХ УПРАВЛЕНИЙ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ МИНИСТЕРСТВ И ЭВОЛЮЦИЯ ТРЕСТА
  7. 1.39. Договоры займа
  8. Понятие рынка ценных бумаг
  9. § 1. Защита прав и интересов несовершеннолетних в исполнительном производстве по исполнению требований о взысканииалиментов
  10. § 3. Первичные и повторные торги
  11. § 4. Открытые (публичные) и закрытые торги
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -