Осуществление прав из ценной бумаги представителем легитимируемого субъекта

Осуществление прав из ценных бумаг носит характер односторонней сделки. Всякая сделка (исключая строго личные) может быть совершена как самим лицом, имеющим намерения создать для себя юридические последствия, так и уполномоченным им лицом (представителем) (статья 182 ГК РФ).

Очевидно, легитимация держателя бумаги должна производиться на основании обстоятельств, характерных для легитимации держателем бумаг данного вида. Доказывание держателем своего тождества с лицом, поименованным в бумаге или записях эмитента, должно производиться на основании документа, удостоверяющего личность держателя (паспорта).

Легитимация лица, уполномоченного держа-

+Нлт? лия

^ телем на получение исполнения, должна счи-

,fn- J ?

авитеяя

таться состоявшейся когда даже не будучи легитимирован самой ценной бумагой, уполномоченный может представить:

а) саму ценную бумагу;

б) доверенность, договор поручения, договор комиссии или агентский договор, из содержания которого можно установить индивидуальные признаки уполномоченного лица;

в) документ, подтверждающий тождество лица- предъявителя с уполномоченным лицом (для уполномоченного физического лица);

г) документ, подтверждающий тождество представляемого (доверителя, комитента, принципала) с лицом, легитимированным формальными признаками ценной бумаги. В случае если уполномоченным назначено юридическое лицо должен быть также представлен документ, свидетельствующий о праве предъявителя бумаги совершать действия от имени юридического лица, а также документ, подтверждающий тождество лица-предъявителя с лицом, указанным в качестве правомочного на совершение действий от имени уполномоченного юридического лица.

Такими же документами должны быть обоснованы и права на совершение действий от имени представляемого юридического лица.

Эмитент, предоставивший исполнение уполномоченному, имеет право потребовать передачи ему против исполнения самой ценной бумаги и копий иных перечисленных документов.

Если же ценная бумага по своей природе такова, что произведенное по ней исполнение не последнее (предполагает возможность последующих исполнений), от лица, получающего исполнение, должен быть отобран документ о таком получении. Обычно такая ситуация имеет место в отношении акций и облигаций, которые предполагают многократные периодические выплаты процентов (дивидендов). Документами, свидетельствующими о получении исполнения, могут быть купоны таких бумаг (если они предусмотрены), либо кассовые денежные документы (в частности — расходные ордера).

2. Законом может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо в качестве ордерных, либо в качестве бумаг на предъявителя.

(Соответствующей нормы в Основах не содержалось)»

новив принцип ГК не попытался его реализовать. Между тем вопрос о том, какие ценные бумаги могут быть выпущены в качестве бумаг на предъявителя, ордерных или именных и, соответственно, вопрос о том, в отношении каких бумаг та или иная возможность исключена, нуждается в разрешении уже сейчас, а не в заоблачной перспективе принятия законов о ценных бумагах20. Закрепление общего принципа позволило бы исключить из определений ценных бумаг указания на то, что они могут быть, например, только именными, или только предъявительскими. .

В соответствии с какими критериями следует определять возможность или невозможность выпуска ценных бумаг определенного типа? Чем объяснить наличие в российском законодательстве разрешения на выпуск облигаций на предъявителя и запрета на выпуск предъявительских акций? Почему вексель и чек предполагаются ордерными бумагами, а банковский сертификат (также и облигация) может быть именным или предъявительским, но не ордерным?

Самый простой ответ — законодательное усмотрение.

К сожалению, в России это усмотрение определяется более конъюнктурными, нежели юридическими соображениями. Между тем, сама классификация ценных бумаг по способу легитимации носит юридический, а не экономический и, тем более — не конъюнктурный характер. Следовательно, и соображения, лежащие в основе допуска (запрета) выпуска и обращения отдельных ценных бумаг в определенных видах и формах, также должны быть сугубо юридическими. Смысли

Основная идея гражданского права — идея назнтешш

оптимального распределения хозяйственного ыттитуМ,

риска между участниками экономического обо- ч?тыхбуШ:,

рота. Все без исключения его институты и категории призваны решить именно эту задачу. Следовательно, ни один из институтов гражданского права не может и не должен совпадать с другим в своих существенных чертах, иначе он теряет всякий смысл.

Ценные бумаги, являясь одним из институтов гражданского права, призваны перераспределить риски между лицами — участниками имущественных отношений иначе, нежели такое перераспределение производится при помощи договоров. Если основным обстоятельством, определяющим значение и сущность договорного обязательства, является основание его возникновения, то основным обстоятельством, определяющим обязательство из ценной бумаги, является принцип самостоятельности прав и обязанностей всякого держателя и должника ценной бумаги.

В соответствии с этим иначе распределяются риски кредитора и должника, что выражается, например, в обстоятельствах и бремени доказывания наличности обязательства, понятии надлежащего исполнения обязанности, субъекта, управомоченного договором и ценной бумагой и пр.

В этой связи встает вопрос и о критериях применимости тех или иных способов легитимации кредитора по ценной бумаге. Поскольку от способа легитимации зависит способ определения кредитора по бумаге, понятие надлежащего исполнения со стороны должника, технология передачи бумаги и, наконец, распределение бремени доказывания обстоятельств, имеющих значение для обращения бумаги, можно говорить о ценных бумагах, как об одном из инструментов правовой политики государства.

С одной стороны, ценные бумаги увеличивают капитал, превращая неподвижные предметы ценности в высокооборотоспособные объекты, не производя при этом денежной инфляции; с другой — во многом базируются на формальных признаках, не принимая во внимание обстоятельств, в них не зафиксированных. Следовательно, если государство желает проводить экономическую политику увеличения ценностной массы без создания новых денежных знаков, оно должно отка- заться от преимущественно договорного правового регулирования и перейти к системе односторонних обязательств, инкорпорируемых в ценные бумаги. Чем сильнее необходимость в такой политике — тем более следует предпочитать ценные бумаги договорным обязательствам, а из ценных бумаг отдавать предпочтение бумагам на предъявителя.

Конечно же, следует помнить, что ряд ценных бумаг исторически складывался и развивался преимущественно в рамках одного типа. Например, вексель и коносамент почти всегда и везде были бумагами ордерными, чек — на предъявителя, облигации и акции — именными или предъявительскими, но никогда не бывали ордерными и пр. Обычно это связывалось с их юридическими особенностями и назначением. Сверхкраткосрочный чек, предназначенный служить платежным средством, не мог бы полноценно выполнять возложенные на него'задачи, не будь он бумагой на предъявителя. Вексель, будучи орудием кредита, должен подкрепляться кредитоспособностью лиц, однажды державших его в руках — этой цели отвечает ордерный тип бумаги. Коносамент, назначение которого состояло в предоставлении собственнику груза возможности распорядиться им, пока он будет находиться в процессе перевозки, в зависимости от длительности последней, мог выдаваться предъявителю, "приказу" или на имя определенного лица. Та же участь постигла варранты и накладные. Наконец, инвестиционные бумаги (акции и облигации) должны были либо обеспечивать "замкнутость" круга лиц-участников или кредиторов эмитента (и тогда они становились именными), либо наоборот, наиболее широкий круг указанных лиц, в том числе путем совершения сделок с этими бумагами на организованном вторичном рынке (бумаги на предъявителя).

Повторяем, однако, что все сказанное в предыдущем абзаце, касается исторических традиций в развитии института ценных бумаг. Основополагающим критерием при решении вопроса сегодня следует считать целесообразность проведения антиинфляционной политики с преимущественным использованием для этого в качестве гражданско-правовых средств оформления обя- зательств в отношении денежных и товарных ценностей, ценных бумаг. Статья 146. Передача прав по ценной бумаге

1 Для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. (Соответствует часть нормы абзаца 2 пункта 2 статьи 31 Основ: "Предъявительская ценная бумага передается другому липу путем вручения, ордерная ценная бумага — путем совершения надписи, удостоверяющей передачу. Именная ценная бумага передается в порядке, установле ном для уступки требований, если законодательством не предусмотрено иное".) 1- Бумаги на предъявителя переуступаются путем простого вручения (передачи) без необходимости (и даже возможности) какого бы то ни было письменного оформления данного факта в самой ценной бумаге. 2 Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке установленном для уступки требований (цессии). В соответствии со статьей 390настоящего Кодекса лицо, передающее право по ценной бумаг несет ответственность за недействительность соответствующего тре вания, но не за его неисполнение. бо (Соответствует часть нормы абзаца 2 пугает» 2 статьи 3\ Основ; "Предъявительская ценная бумага передается другому ищу путем вручения, ордерная ценная бумага.— путем совершения подтай, удостоверяющей передачу. Именная ценная бумага передается в порядке, установле і- ном для уступки требовлъуя, ""т законодательством не Лпредусмотрено иное".} Цессия Передача именной бумаги осложняется не

обходимостью оформления факта передачи путем составления и заключения договора о цессии — уступке права требования из бумаги. Кроме того, для обеспечения исполнения по бумаге новому кредитору, а также юридической очистки его прав от недостатков прав своего предшественника, необходимо, чтобы эмитент внес изменения в свои записи (совершил перевод бумаги на новое имя или учинил трансферт), а также поставил на договоре отметку об этом — "зарегистрировал" сделку21.

Не следует думать, что регистрация сделки эмитентом является необходимым условием перехода права собственности на именные бумаги. Право собственности переходит на приобретателя с момента передачи ему в руки ценной бумаги с прикрепленным к ней совершенным договором цессии или с надписью о нем в самой бумаге (разумеется, если в этом договоре не установлено иного). Собственником с этого момента будет являться приобретатель бумаги. Это значит, что он может, в свою очередь, также передать эту бумагу по цессии без извещения об этом должника.

Однако, в том случае, если исполнение по бумаге носит периодический характер и учиняется по инициативе должника, последний освобождает себя от обязательства исполнением лицу, поименованному в реестре. Данный подход соответствует общегражданской конструкции договора о цессии и противоречит основному признаку ценных бумаг — необходимости предъявления подлинника бумаги для осуществления выраженного в ней права.

Кроме того, держателю именной ценной бумаги, который легитимируется только своим тождеством с лицом, названным в бумаге, но не тождественен с лицом, поименованным в записях эмитента, последний может противопоставить все те возражения, которые он имел бы к лицу, наименование которого внесено в его записи, или лицам, подписи которых в качестве цедентов — правопредшественников имеются на бумаге в момент ее предъявления к исполнению. Занесение эмитентом бумаги наименования нового держателя в свои записи означает, что эмитент не может или не желает выдвигать против этого лица какие-либо возражения, прямо не вытекающие из формальных признаков бумаги.

Далее мы увидим, что именная ценная бумага, находящаяся в руках лица, право собственности которого на эту бумаг)1 не зарегистрировано эмитентом, не обладает свойством публичной достоверности. Оно появится лишь тогда, когда на самой бумаге появится отметка эмитента о согласии исполнения по ней новому кредитору.

Более целесообразным представляется ис- рансферт пользование института трансферта — перевода прав по записям обязанного лица, производящееся на основании заявления отчуждателя, без оформления соглашения о цессии в письменной форме. Лицо, в отношении которого совершен трансферт, приобретает юридически чистые права из бумаги. Учиняя трансферт, эмитент тем самым, соглашается исполнять новому кредитору, лишая себя возможности заявить ему возражения, основанные на отношениях с предыдущим держателем. До учинения же трансферта, при наличии лишь соглашения о цессии, эмитент может заявлять приобретателю — цессионарию — все те возражения, которые он мог бы заявить, явись к нему за исполнением отчуждатель — цедент или один из предыдущих держателей. Это объясняется тем, что цессия рождает отношения универсального правопреемства. Права, передаваемые по цессии, переходят в том их виде, в котором они принадлежали цеденту, то есть со всеми юридическими недостатками. Иное может быть установлено должником путем совершения им трансферта.

Значение трансферта при втором способе передачи именных ценных бумаг иное, нежели при первом. Если в первом случае трансферт — это только способ юридической "очистки" уже приобретенных прав кредитора по бумаге и собственника на бумагу, то во втором случае совершение трансферта — необходимое условие и момент возникновения права собственности на бумагу и прав кредитора из бумаги.

Это объясняется тем, что при втором способе передачи отсутствует соглашение о цессии, то есть отсутствует основание для передачи прав собственника и кредитора. Содержание соглашения в данном случае состоит в установлении обязанности держателя бумаги перед третьим лицом — ее приобретателем потребовать от эмитента совершения трансферта в его пользу или пользу иного субъекта.

В первом случае соглашение о совершении трансферта следует квалифицировать как предварительный договор (статья 429 ГК); во втором случае — как договор в пользу третьего лица (статья 430 ГК).

Существует также возможность передачи ИМеННЫХ ЦеННЫХ бумаг ТОЛЬКО При УСЛОВИИ Новация

уничтожения старой и выдачи новой бумаги на имя приобретателя.

Это наиболее последовательный и правильный подход к решению вопроса. Важно лишь, чтобы законодатель не забыл установить порядок замены уничтоженных ценных бумаг новыми, а также уточнил момент перехода права собственности и прав кредитора с отчуждателя на приобретателя.

І' 4, Основная классификация ценных бу маг

происходят от английского сочетания "in dosso", что означает "на спине". Одни исследователи утверждают, что имеется в виду "спина" (оборотная сторона) ценной бумаги, где, как правило, и помещаются передаточные надписи. Другие полагают, что имеется в виду спина контрагента, принимающего бумагу: купцы средневековой Европы индоссировали векселя в "рабочей" обстановке, не всегда имея под рукой стол для письма. "Столом" служила спина нагнувшегося и присевшего контрагента.

В отличии от цессии, в которой цедент (передающая сторона) отвечает за существование передаваемого права (за действительность обязательства), при индоссаменте индоссант отвечает не только за недействительность передаваемого обязательства, но и за его неисполнимость. Освободиться от этой ответственности он может, но лишь включив в индоссамент оговорку "без оборота на меня".

В качестве примера можно рассмотреть следующую ситуацию. Допустим, что имела место передача поддельной именной облигации и поддельного ордерного векселя. Приобретатели этих бумаг, обнаружив их подделку, могут потребовать от лиц, от которых они их получили, возврата уплаченного им за ценные бумаги эквивалента и "всучить" им проданные ими недействительные бумаги. В этом выражается ответственность цедента и индоссанта за существование права (действительность обязательства).

Однако в случае, если имела место передача действительных ценных бумаг — облигации и векселя, но по каждой из них последовало неисполнение, последствия для цедента облигации и индоссанта векселя будут различными. Облигационер, которому эмитент отказывает в выплате процентов, не сможет принудить своего контрагента (цедента), продавшего ему облигацию, забрать ее обратно и возвратить уплаченные им деньги. Векселедержатель же, по неполучении платежа от акцептанта или сускриптера (векселедателя простого векселя), имеет право, удостоверив этот факт протестом, потребовать исполнения по векселю с уплатой, к тому же, целого ряда санкций, от любого, поста- I

вившего на нем подпись, в том числе своего непосредственного индоссанта.

Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит псе права, удостоверенные ценной бумагой, на лицо, которому или приказ) ? которого передаются права по ценной бумаге, — индоссата. Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием лица, которому или приказу которого Оолжно быть произведено исполнение) -

(Соответствующей нормы в Основах не содержалось). ~

Аналогичную фразу содержит первое предложение абзаца 1 пункта 14 Положения о переводном и простом векселе. Абзац 2 пункта 12 этого Положения устанавливает (применительно к векселю), что частичный индоссамент, то есть индоссамент, переносящий не все права из векселя, либо права на часть вексельной суммы, либо только на вексельную сумму или проценты, либо каким-то иным образом создающий различие между объемом обязательств индоссанта с иными обязанными по векселю лицами, недействителен, то есть не порождает юридических последствий. Поскольку данная фраза, на наш взгляд, юридически равнозначна той, которую употребил ГК, можно предположить, что она может быть применена отнюдь не только к векселям.

Частичный индоссамент, находящийся внутри ряда из нескольких последовательных индоссаментов, разрывает этот ряд. Управомоченным лицом по такому векселю будет лицо, совершившее частичный индоссамент.

Совершенно правильным представляется замечание В.В.Ильина о том, что все вышесказанное распространяется только на нормы вексельного права', а в нашем случае — на нормы, устанавливающие правовой режим ценных бумаг. Если лицо, которому переданы права на часть суммы ордерной бумаги, желает их реализовать путем предъявления требования к должнику о ее уплате, свое требование оно должно основывать на нормах ГК РФ о долговой расписке (статья 408), выданной его непосредственным индоссантом (но не векселедателем, не акцептантом и никакими иными участниками векселя или соответствующей ордерной бумаги!).

Индоссамент может быть бланковым, то есть не содержать указания лица, в пользу которого он сделан. Индоссамент может быть выполнен на предъявителя, то есть возможно превратить бумагу ордерную в бумагу на предъявителя, передаваемую путем простого вручения. Держатель такой бумаги легитимируется простым ее предъявлением.

Однако, руководствуясь презумпцией ордерной природы ряда ценных бумаг (в частности — векселя), законодатель установил, что индоссамент на предъявителя должен быть рассматриваем также и в качестве бланкового индоссамента, то есть индоссамента, не содержащего указания имени лица-индоссата. Это имя может быть вписано в индоссамент уполномоченным на это лицом. Иные возможности, предоставляемые бланковым индоссаментом — см. в пункте 14 Положения о переводном и простом векселе.

на индоссата лишь правомочие на осуществление воплощенных в векселе прав, но не сами эти права. Препоручительный индоссамент удостоверяет волю индоссанта (препоручителя или доверителя) на совершение сделки по назначению своего представителя в осуществлении принадлежащих ему прав из индоссируемой таким способом ордерной бумаги.

Одним из отличий представительства по препоручительному индоссаменту от представительства общегражданского является возможность самостоятельного передоверия (перепоручения) осуществления прав самим представителем третьему лицу, причем без согласия (и даже без уведомления) представляемого.

Держатель ордерной бумаги, легитимируемый препоручительным индоссаментом, может, в зависимости от случая: —

предъявить бумагу на платеж (к исполнению); —

получить платеж (исполнение) по бумаге; —

передать бумагу плательщику либо учинить на ней расписку в получении исполнения; —

в случае непредоставления платежа (исполнения) — совершить протест (при необходимости); —

передать протестованную бумагу и акт о протесте собственному индоссанту.

Следует иметь в виду, что совершение действий, составляющих предмет поручения, является правом представителя, но не его обязанностью перед представляемым. Это положение общегражданского права находит свое отражение в возможности расторжения договора поручения (и отношений представительства) во всякое время по инициативе любой из сторон.

В прокура-индоссаменте, в силу отсутствия фидуциарного характера препоручения, препоручитель не может по собственной инициативе отозвать (отменить) совершенный индоссамент, равно как и представитель не вправе возвратить вексель без сопровождения его доказательством исполненности поручения. То есть, перечисленные выше права представителя имеют характер прав в отношении препоручителя и третьих (обязанных) лиц и характер обязанностей перед препо- ручителем. Срок, в течение которого представитель должен реализовать возложенные на него обязанности, законодательством не устанавливается.

Очевидно, что этот срок может быть различным и зависит от конкретной ситуации. Так, если имело место препоручение предъявления векселя к платежу, обязанность такого предъявления должна быть исполнена в сроки, установленные для этого векселем или Положением о векселях.

Для того, чтобы препоручитель вновь стал управомоченным по векселю лицом, он должен зачеркнуть совершенный им препоручительный индоссамент.

Препоручительный индоссамент, поставленный представителем, переносит на нового представителя хотя и не больше, но и не меньше прав и обязанностей, чем те, которые лежали на представителе-индоссанте.

Вопроса о регрессной ответственности представителя, подписавшего препоручительный индоссамент, в принципе не возникает, поскольку для этого необходимо сохранение самого индоссамента. Последнее же невозможно в силу того, что управомоченным по векселю лицом остается в этом случае сам представитель. Как мы уже говорили, для того, чтобы управомоченным вновь стал препоручитель, ему необходимо зачеркнуть индоссамент в пользу представите- ля.Кроме того, будучи выполненным после первого препоручительного индоссамента, индоссамент, подписанный представителем, обязывает его после препоручителя, то есть не создает обязанности отвечать перед ним.

Представитель;, действуя от имени и по поручению доверителя, не создает прав и обязанностей в отношений себя лично. Все приобретаемые им права и создаваемые обязанности принадлежат препоручителю. Можно говорить, что осуществление прав через представителя — это выступление в правоотношении препоручителя "в чужом теле", или "чужими руками". Физически контрагенты имеют перед собой представителя, юридически же перед ними — представляемый (препоручитель). '

В связи с этим обязанное по бумаге лицо может заявлять против представителя только те возражения, которые могли бы быть заявлены представляемому (препоручителю). Например, если препоручитель является недобросовестным приобретателем векселя, возражение в неисполнении по данному мотиву может

быть заявлено и его представителю.

Однако возражения, основанные на отношениях обязанного по векселю лица к представителю, заявляться не должны, а будучи заявленными — не могут быть приняты во внимание. Типичным примером возражения данного типа может быть ссылка на долг представителя перед обязанным лицом.

Статья 147. Исполнение по ценной бумаге

/. Лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно. В случае удовлетворения требования законного владельца ценной бумаги об исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими лицами из числа обязавшихся до него по ценной бумаге они приобретают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге.

(Соответствующей нормы в Основах не содержалось).

Предложенная ГК формулировка казуистична, поскольку прямо относится только к ордерным бумагам, ибо только в их отношении актуально замечание о лицах, ее индоссировавших. О них же говорится и при установлении права обратного требования (регресса) индоссантов, оплативших вексель, к индоссантам и иным лицам, обязавшимся ранее оплативших. Все эти положения достаточно хорошо урегулированы вексельным законодательством (см. главу VII Положения о векселях "Иск в случае неакцепта или неплатежа").

.Хотя и комментируемая норма ГК, и соответствующие нормы Положения о векселях говорят о солидарной ответственности лиц, подписавших ордерную бумагу, мы полагаем, что это не более, чем неудачный эпитет, попытка охарактеризовать ответственность надписате- лей ордерной бумаги как ответственность наиболее строгого характера22.

Действительно, ряда норм о солидарной ответственности мы не встретим в ответственности лиц, подписавших ордерную бумагу. Мы имеем в виду нормы, согласно которым: 1)

Солидарные должники могут заявлять кредитору возражения, вытекающие из их личных отношений с ним, стоящих вне солидарного обязательства; 2)

Должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого; 3)

Неуплаченное одним из должников должнику, исполнившему солидарную обязанность, ' падает в равной доле на этого должника и на остальных должников.

Применительно к ответственности надписателей ордерной бумаги эти положения применимы лишь к довольно редким случаям ответственности соэмитентов этой бумаги, например, совекселедателей в простом векселе или соакцептантов в переводном. Однако при ответственности лиц, выдавших, индоссировавших, акцептовавших и авалировавших ордерную бумагу, перечисленные нормы трансформируются в следующие: 1)

. Ни один из должников по ордерной бумаге не вправе выдвигать против ее кредитора (держателя) возражения, основанные на иных фактах, нежели изложенные в самой бумаге; 2)

Должник, исполнивший обязательство из ордерной бумаги, имеет право требования всей уплаченной им суммы с санкциями с каждого или некоторых из должников, обязавшихся по бумаге ранее его; 3)

Не имеет применения за неприменением предшествующего принципа.

"Кроме того, следует отметить, что в ордерных бумагах всегда есть фигура конечного, "главного" должника, который, исполнив выраженное ценной бумагой обязательство, не сможет никому заявить обратного

обязательствам, в видах облегчения вексельного обращения и укрепления вексельного кредита' // См. об этом: Добровольский А. Устав

о векселях 27-го мая 1902 года с законодательными мотивами и разъяснениями. Изд. 3-е. Пг., 1916 С. 103— 104. требования. Такова, например, фигура сускриптера — векселедателя простого векселя и акцептанта (в переводном векселе). Такой должник отсутствует при солидарной обязанности

Наконец, необходимым условием ответственности надписателей ордерной бумаги, является констатация факта неисполнения обязательства из нее главным должником, произведенная актом компетентного должностного лица — протестом. Ни в одном из солидарных обязательств для обращения требования к должникам протеста не требуется.

На наш взгляд, вполне правомерно говорить о существовании ответственности особого рода — ответственности надписателей ордерной ценной бумаги. Специальное название ей уже придумано — ответственность в порядке регресса, или регрессная ответственность. К сожалению, применение этого обозначения похоже на применение термина "солидарная ответственность", в гражданском праве также существует понятие "регрессных обязательств", значение которого совершенно несовпадает с явлением ответственности надписателей ордерной бумаги.

2Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействі тельность не допускается (Соответствует норма абзаца 1 пункта 1 статьи 32 {"Условия исполнения обязательства, выраженного ценной бумагой") Основ:

ь

"Отказ от исполнения обязательства, выраженного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его шдейатител ность не допускается " )

Комментируемой нормой ГК предусматркі- д(Ктотрность вается наделение ценных бумаг свойством п>- бличной достоверности. Публичная достоверность означает, что "добросовестный владелец бумаги может довериться тем формальным признакам, которые легитимируют его в качестве субъекта выраженного в бумаге права"1.

,'ЮИ Свядосц Ценные бумаги и оборотные документы // Гражданское и торговое право капиталистических государств Учебник Изд З-е/Подред Е А Васильева М , 1993 С 207

jf' 4. Основная классификация Е ценньис Оумаг В

Это позволяет кредитору и должнику доверяться формальным признакам (реквизитам) ценной бумаги, не принимая во внимание иных обстоятельств, хотя бы и отраженных в ценной бумаге, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Один из них был описан выше — доказывание третьим лицом своего вещного права на бумагу и неопровержение легитимированным лицом представленных доказательств.

Публичная достоверность означает, во-первых, что отказ от исполнения обязательства, воплощенного в ценной бумаге, лицу, легитимируемому бумагой, воз- і

можен лишь в случаях: [

а) ее несоответствия реквизитам;

б) доказанности факта подлога или подделки;

в) доказанности недобросовестности держателя.

Отказ от исполнения обязательства по мотивам отсутствия или недействительности его основания либо

иных отношениях должника с любым из предыдущих і

держателей не догг.т.кается. Наличие ценной бумаги в ?

руках кого-либо, кроме должника, создает даже не предположение, а не подлежащее опровержению состояние, при котором должник обязан чинить исполнение по бумаге, даже если кредитором является первый ее приобретатель. Должник не может, сославшись, например, на выдачу ценной бумаги в обеспечение исполнения договора и его неисполнение держателем бумаги, освободить себя от исполнения. Он должен произвести ;

исполнение по бумаге и затем предъявить кредитору иск из договора или, в определенных случаях иск из неосновательного обогащения.

4—1128

97

Так, например, если банк выдал вексель юридическому лицу в расчете на перечисление им денежных средств банку во временное пользование, банк не может освободить себя от платежа по векселю, сославшись на неполучение этих средств. Безразлично также, почему эти средства не были получены — по вике ли работников РКЦ, которые неправильно эти средства перечислили, или по вине самого векселедержателя, который вовсе не давал поручения на перечисление средств. Банк обязан заплатить по векселю и затем, доказав наличие и содержание соглашения о перечислении денег, а также

8 Гпава І

Ценные бумаги в новом Гражданском кодексе Российской Федс/шции

факт его неисполнения, может предъявить к векселедержателю иск из этого договора.

Публичная достоверность означает, во-вторых, что должник освобождает себя от ' обязательства по ценной бумаге, исполнив таковое легитимированному по ней реквизитами бумаги лицу, хотя бы должник и не проверял иных обстоятельств.

Заинтересованное лицо может потребовать признания такого исполнения ненадлежащим, если оно докажет, что должник действовал умышленно в ущерб кредитору или проявил грубую неосторожность.

Этот аспект свойства публичной достоверности можно также сформулировать иначе: наличие у кредитора ценной ' бумаги создает предположение, что кредитор обязательно получит следуемое по ней исполнение, поскольку око не может быть произведено никому другому в виду отсутствия у кого-либо еще данной ценной бумаги и невозможности производства исполнения без предъявления этой бумаги.

В подтверждение сказанного можно привести следующий иЛ;:~

мер.

Гражданин Иванов, который приобрел вексель коммерческого банка. Явившись через несколько дней после этого, он сделал заявление об утрате векселя. Банк принял заявление, и, по его рассмотрении, принял решение об "аннулировании" векселя, возвратив Иванову вексельную сумму. Банк нарушил принцип публичной достоверности, ибо исполнил по ценной бумаге лицу, которое ее не предъявляло.

Однако, по наступлении срока платежа, в банк явился гражданин Сидоров и, предъявив вексель, приобретенный Ивановым, потребовал платежа по нему. Банковский работник, проверявший индоссаменты, установил, что вексель был индоссирован Ивановым в пользу Петрова, а от него перешел по индоссаменту к предъявителю — Сидорову. Таким образом выяснилось, что Иванов обманул банк, ' заявив об утрате векселя. Утраты в действительности не было, а имело место индоссирование в пользу добросовестного приобретателя Петрова. Ни Петров, ни, тем более, последующий приобретатель Сидоров, не знали, не могли и не должны были знать, что Иванов обманул банк.

В результате банк, единожды .нарушивший принцип публичной достоверности, был вынужден произвести повторное исполнение легитимированному кредитору, а затем предъявить иск к Иванову из неосновательного обогащения.

В ГК не получил воспроизведения пункт 2 статьи 32 Основ, устанавливащий, что "Отказ от исполнения обязательства, выраженного ценной бумагой, возможен при доказанности, что бумага попала к ее держателю неправомерным путем". На наш взгляд это досадное упущение, хотя теоретически и вполне исправимое. Дело в том, что поместив в ГК комментируемую здесь норму, законодатель, тем самым наделил ценные бумаги свойством публичной'достоверности, которое предполагает также и приведенную здесь формулировку Основ, упущенную Кодексом. Однако, с точки зрения формального подхода к содержанию норм положительного права, включение в ГК этого правила необходимо.

Проиллюстрируем его действенность.

Возьмем приводимый выше случай с банковским векселем, который был снабжен его первым держателем бланковым индоссаментом, а затем у него похищен. В результате проведенных оперативноследственных мероприятий вексель был обнаружен у гражданина Попова, однако бланковый индоссамент в нем уже был заполнен на его имя. Приговор суда установил виновность Попова в хищении векселя; копию этого приговора первый приобретатель векселя (тот, у которого вексель был украден), передал банку-эмитенту векселя. В результате банк (должник) получил доказательство того, что вексель попал к Попову неправомерным способом и, по его предъявлении Поповым, банк сможет отказать в исполнении по векселю.

Правда, в нашем примере имеется один изъян, а именно — вексель может быть индоссирован Поповым далее добросовестному приобретателю. Банк, получив вексель от такового, обязан произвести по нему исполнение и, предоставив первому приобретателю документы, подтверждающие этот факт, дать ему таким образом возможность предъявить иск к Попову о неосновательном обогащении.

Такой изъян будет отсутствовать в именных ценных бумагах, а для его избежания в отношении бумаг на предьявителя и бумаг ордерных необходимо требовать наложения ареста на имущество ответчика (неправомерно завладевшего бумагой), что исключит возможность ее дальнейшей передачи добросовестному приобретателю. .

Если в будущем в законодательстве появится норма, предоставляющая возможность самостоятельного выпуска документов с правовым режимом ценных бумаг, отличающихся от предусмотренных законодательством, то нужноЛбудет также подчеркнуть, что свойство публичной достоверности присуще данным документам, только когда об этом имеется прямое упоминание в Самом тексте документа. Оно является свидетельством воли должника подчинить данный документ не общегражданскому режиму, а нормам законодательства о ценных бумагах.

Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку цепной бумі вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой возмещении убытков.

ги, , и

(Соответствует норма абзаца 2 Пункта J статьи 32 Основ;

"Держатель, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, выраженного ценной бумагой, и о возмещенииуб ков)

Под подложной ценной бумагой понимают Подлог

ценную бумагу, выпущенную ее эмитентом в оборот и содержащую несанкционированные эмитентом изменения в ее содержании, произведенные третьими лицами (например — в обозначении суммы бумаги, срока и условий исполнения по ней и пр.) без внешних признаков этих изменений. Подложная ценная бумага, таким образом — это подлинный документ с незаконно измененными элементами.

О поддельной же ценной бумаге говорят в том случае, когда лицом производится изготов- Поддета ление документа, который якобы выдан эмитентом с целью возложить на себя обязательства из этого документа, как из ценной бумаги.

Лицо, которому предъявлена подложная или поддельная ценная бумага, имеет право отказаться от исполнения по ней, ибо, с доказательством факта подделки или подлога бумаги лицо доказывает также и то обстоятельство, что оно не принимало на себя обязательств, выраженных в предъявленном документе, то есть — не является должником по нему. Возможность держателя такой бумаги предъявить к лицу, от которого он получил бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства и о возмещении убытков, причиненных приобретением им этой бумаги, служит охране интересов лиц-приобретателей таких бумаг.

Эта возможность базируется на статьях 178 и 167 ГК России, имея, при этом, существенные отличия от предусмотренных ими правовых средств.

Приобретение подложной или поддельной ценной бумаги при намерении приобрести настоящую ценную бумагу квалифицируется как сделка, совершенная под

влиянием заблуждения в качестве предмета сделки23. Такое заблуждение, несомненно, имеет существенное значение, ибо вместо предполагавшегося приобретения прав лицо получает взамен ничем не обеспеченный и ничего не представляющий из себя, в смысле имущественной ценности, лист бумаги. Согласно содержанию статьи 178 ГК РФ, такая сделка должна признаваться недействительной судом по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. Последствия такого признания регулируются частью 2 статьи 167 ГК РФ, в частности, стороны сделки, признанной недействительной, обязаны возвратить друг другу все полученное по сделке. Приобретатель возвращает отчуждателю подложную (поддельную) бумагу, а отчуждатель приобретателю — денежную сумму (или иной эквивалент), который он получил за переданную бумагу. Помимо этого сторона-отчуждатель возмещает приобретателю

П П И П ' Л ч - п г и

- - с . . W...V LM~ *,mj w .

Однако, как мы видели выше, комментируемая норма не требует от приобретателя подложной (поддельной) ценной бумаги для ее возврата отчуждателю предварительного обращения в суд. Следовательно, в изъятие из общей нормы статьи 178 ГК РФ комментируемая норма устанавливает, что сделка по приобретению ценной бумаги, совершенная с заблуждением в ее предмете, повлекшим приобретение поддельной (подложной) ценной бумаги, признается не оспоримой, а ничтожной.

Более того, содержанием требования приобретателя, действовавшего под влиянием заблуждения, часть 2 статьи 147 ГК считает не истребование переданного отчуждателю подложной (поддельной) бумаги эквива- Гюта J

Ценные бумаги в новом Гражданском кодексе Российской Федерации

лента за нее, а обязательство, воплощенное в поддельной (подложной) ценной бумаге. Таковым обязательством, поскольку не разъяснено иного, следует, очевидно, считать обязательство, которое воплощала бы данная ценная бумага, не являющаяся подложной (поддельной).

В связи с этим возникает трудно разрешимый вопрос об ответственности лица-отчуждателя поддельной (подложной) ценной бумаги. Этот вопрос распадается на два следующих подвопроса: а) должен ли нести такую ответственность отчуждатель, который сам не знал о поддельности (подложности) отчуждаемой им бумаги;

б) как применять указанную норму, если лицо-отчуждатель бумаги не может, по тем или иным причинам, принять на себя обязательство, выраженное в бумаге (например, в силу несовершеннолетия или несовместимости обязательства из бумаги по его природе с теми.

LVll'VT Rtinnttt* ППІІЦІІ1 ‘ — J —< -1Л&ІДД

т1И у ”VV7—па ссол

лица).

По существу первого можно сказать, что ни классическая цепочка регрессных исков, применяемая в гражданском праве, ни использование принципа прямой суброгации требования, применяемого в ограниченном числе случаев, не дают желаемого результата в случае, если отчуждатель бумаги добросовестно заблуждался при ее отчуждении. Его возможность предъявить регрессный иск к лицу, от которого он получил бумагу, а также возможность уступить свое право требования приобретателю бумаги, не могут быть реализованы им при отсутствии у него доказательств приобретения бумаги у определенного лица. А именно так и случится при приобретении бумаг на предъявителя или ордерных бумаг; более того — может возникнуть ситуация, когда приобретатель бумаги вообще не будет знать, от кого он ее приобрел.

Мы не видим цивилистических путей решения этого вопроса. Возможно, отчуждатель, исполнивший по переданной им бумаге ее приобретателю, должен обратиться в прокуратуру или органы внутренних дел с требованием о розыске лица, от которого он сам получил эту бумагу. При неуспехе же розыска добросовест-

ный приобретатель бумаги, оказавшейся поддельной, останется ни с чем.

Что же касается второго вопроса, то нужно различать два типа причин, вызывающих невозможность исполнения по подложной (поддельной) ценной бумаге со стороны ее отчуждателя.

Первая группа причин — причины, касающиеся самого отчуждателя, прежде всего — его право- и дееспособности. На наш взгляд, в этом случае ответственность по бумаге должны нести законные представители этого лица.

Вторая группа причин коренится в природе прав, инкорпорируемых в некоторых ценных бумагах. Очевидно, например, что исполнять по акции может только акционерное общество, по банковскому сертификату, чеку или сберегательной книжке — только банк, по накладной или коносаменту — только организация- перевозчик, по варранту — только склад. Ничто, однако, не мешает подделывать и отчуждать поддельные (подложные) бумаги такого рода физическим лицам, которые никак не могут быть приравнены ни к АО, ни к банкам, ни к перевозчикам, ни к складам. Поэтому, на наш взгляд, требование об исполнении обязательства, выраженного в ценной бумаге, должно быть применимо только в том случае, когда его содержанием является уплата конкретной денежной суммы. Во всех остальных случаях, а также, когда того потребует приобретатель бумаги, требование об исполнении обязательства, выраженного в ценной бумаге, должно быть заменено требованием о возврате денежного эквивалента, переданного приобретателем бумаги ее отчуждателю.

Статья 148. Восстановление ценной бумаги

Восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

(Соответствующей нормы в Основах не содержалось).

Вопрос о восстановлении прав по утраченным ценным бумагам заслуживает специального рассмотрения и отнесен нами в отдельную главу.

І Глава і

Ценные бумаги в новом Гражданском кодексе Российской Федерации

Статья 149. Бездокументарные ценные бумаги

Л В случаях, определенных законом или в установленном им порядке, лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве.

Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.

2. Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность' официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.

(Соответствующей нормы в Основах не содержалось).

Статья впервые вводит в Закон понятие ценных бумаг в бездокументарной или безналичной форме. Ранее это понятие фигурировало лишь в нормативных актах подзаконного характера.

Ценные бумаги в бездокументарной форме получили чрезвычайно широкое распространение в современной России и вызвали к жизни развитие нескольких специальных институтов — депозитариев, реестродержателей, документов, фиксирующих права на ценные бумаги и пр. Рассмотрению этих вопросов посвящена специальная глава.