§ 4. Нарушения права на личную и семейную тайну

нотариальную тайну. Так, право на адвокатскую тайну установлено ст. 16:

Положения об адвокатуре РСФСР1, запрещающей адвокату разглашать! сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридической помощи; банки, в соответствии со ст. 25 Закона о банках и банковской деятельности, должны сохранять тайну в отношении счетов и вкладов клиентов; в соответствии со ст. 14 Закона РФ о трансплантации органов и тканей врачам и иным сотрудникам учреждения здравоохранения запрещается разглашать информацию о доноре и реципиенте2; согласно ст. 30, 35, 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан3 не подлежит разглашению информация о факте обращения за медицинской помощью, о состоянии здоровья, диагнозе и иных сведениях, полученных при лечении и обследовании пациента, сведения о произведенном оплодотворении и имплантации эмбриона, а также о личности донора; ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате4 обязывает нотариуса хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности.

1 Ведомости Верховного Совета РСФСР. 1980. № 48. С. 1596.

2 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. № 2. Ст.62.

3 Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1993. № 33. Ст. 1318.

4 Российская газета. 1993.

В предмет настоящего исследования не входит подробное исследование достаточно сложных проблем, касающихся осуществления и защиты прав граждан на личную и семейную тайну. Следует отметить, что компенсация морального вреда является одним из гражданско-правовых методов защиты права на личную и семейную тайну. С позиций определения размера компенсации причиненного морального вреда необходимо обратить внимание, что уголовное законодательство предусматривает сравнительно мягкие виды наказания за такое преступление, как разглашение тайны усыновления. По нашему мнению, презюмируемый моральный вред за такое правонарушение, как и за разглашение тайны искусственного оплодотворения, должен быть принят равным моральному вреду за причинение менее тяжких телесных повреждений. Эти правонарушения создают последствия, имеющие необратимый характер и ставят семейные связи под угрозу на неопределенно долгое время.

При разглашении тайны любого рода существенным обстоятельством, подлежащим учету, является характер разглашенных сведений. Так, при разглашении банковской тайны размер компенсации морального вреда должен быть различен в зависимости от того, разглашены ли сведения о самом факте наличия вклада или также о размере вклада. В случае разглашения адвокатской тайны существенны характер дела и ставшие известными сведения. Если разглашенные сведения ухудшили позицию подзащитного по уголовному делу, коэффициент учета обстоятельств «с» должен быть принят близким или равным двум. При рассмотрении дел, связанных с нарушением врачебной тайны, большое значение приобретает характер заболевания пациента и вызванные разглашением последствия (распад семьи, увольнение с работы, необходимость перемены места жительства). Во всех случаях, связанных с нарушением права на личную и семейную тайну, существенное значение имеет широта круга лиц, ставших или могущих стать осведомленными о сведениях, составляющих личную или семейную тайну. Индивидуальные особенности лица могут учитываться в виде его склонности к добровольному разглашению соответствующих сведений, что, если будет доказано, может явиться основанием для снижения коэффициента индивидуальных особенностей «i».

§ 5. Нарушение права на идентификацию национальной принадлежности

Среди гарантированных Конституцией РФ прав и свобод человека и гражданина отдельное место занимает право на идентификацию национальной принадлежности. Это право установлено в п. 1 ст. 26 Конституции РФ и сформулировано в ней следующим образом: «...каждый вправе определять и указывать свою национальную принадлежность. Никто не может быть принужден к определению и указанию своей национальной принадлежности». Как следует из конструкции этой нормы, ее первая часть адресована любому человеку и носит управомочивающий характер, наделяя

каждого правом по своему усмотрению определять и указывать свою национальную принадлежность; а вторая часть предписывает всем остальным воздерживаться от нарушений этого абсолютного личного неимущественного права, принадлежащего человеку с момента рождения, неотчуждаемому и непередаваемому иным способом.

Как и любое иное право, право на идентификацию национальной принадлежности в случае его нарушения должно обеспечиваться средствами правовой защиты со стороны государства. Прежде чем перейти к рассмотрению вопроса о средствах правовой защиты, остановимся на содержании права на идентификацию национальной принадлежности. Исходя из n. l ст. 26 Конституции РФ, оно имеет две составляющих: право определять национальную принадлежность и право указывать ее. Но раскрыть их содержание можно, определив, что означает само понятие «национальная принадлежность», какой смысл вкладывал в него законодатель. Легального определения понятий «национальная принадлежность», «национальность» не содержится ни в одном нормативном акте союзного и российского законодательства. Преобладающий доктринальный подход к этому вопросу заключался в понимании национальной принадлежности как принадлежности к определенной этнической группе, или нации. Под нацией принято понимать исторически сложившуюся общность людей, образующуюся в процессе формирования общности территории, экономики, языка, культуры и духовного склада.

Вряд ли следует понимать право определять свою национальную принадлежность как право осознавать ее. Осознание своей национальной принадлежности есть результат высшей нервной деятельности человека — процесса мышления, который нельзя ограничить или запретить. Воспрепятствовать (в определенных законом пределах) можно лишь выражению своих мыслей вовне. Следовательно, осознание своей национальной принадлежности вообще не нуждается в правовом регулировании и защите.

В пункте 1 ст. 26 Конституции РФ право определять понимается как неразрывно связанное с правом указывать свою национальную принадлежность. В словаре С.И. Ожегова (с. 454) основное значение глагола «определять» — с точностью выяснять, устанавливать что-либо уже объективно существующее. Поэтому определить свою национальную принадлежность в смысле ст. 26 Конституции РФ означает точно установить ее для цели последующего указания, то есть сообщения информации о своей национальной принадлежности другим лицам. Отсюда следует, что право указывать национальную принадлежность следует понимать как право свободно указывать свою действительную (в вышеуказанном смысле), но не вымышленную национальную принадлежность. При нежелании указывать действительную национальную принадлежность человек может вообще не указывать ее. Вместе с тем указание вымышленной национальной принадлежности в официальных документах не может породить отношений юридической ответственности, за исключением случаев, когда такое указание производится с целью противозаконного приобретения благ или освобождения от обязанностей. Так, например. Закон РФ «О реабилитации репрессированных народов» предусматривает предоставление лицам, принадлежащим к этим народам, ряда компенсаций и льгот. Ложное указание своей принадлежности к одному из таких народов с целью получить незаконные имущественные блага может быть квалифицировано как мошенничество путем обмана и повлечь соответствующие последствия.

За исключением случаев, подобных установленным вышеупомянутым Законом, факт национальной принадлежности является юридически безразличным и не должен находить отражение в официальных документах, поскольку, согласно п. 2 ст. 19 Конституции РФ, государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от каких-либо обстоятельств, в том числе и национальности, и запрещает любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиозной принадлежности.

человеку паспорте независимо от его волеизъявления, при разных национальностях родителей человек имел право выбора одной из этих двух. По существу, таким путем могла бы быть документально зафиксирована лишь расовая, но не национальная принадлежность. Заметим, что практика указания национальной принадлежности в официальных документах не свойственна ни одному правовому государству, что вызывает иногда затруднения у впервые выехавших за границу россиян, сталкивающихся в некоторых случаях с необходимостью заполнения в документах созвучной графы «nationality» (гражданство). Поскольку соответствующие подзаконные акты (например, Положение о паспортной системе в СССР, утвержденное постановлением Совмина СССР от 28 августа 1974 г.) официально не отменены и не изменены, административные органы продолжают их незаконно применять, нарушая предписание п. 2 разд. 2 Конституции РФ, согласно которому законы и другие правовые акты, действовавшие на территории РФ до вступления в силу Конституции РФ, применяются в части, не противоречащей Конституции РФ.

Нарушение Права на идентификацию национальной принадлежности может принимать различные формы. Нарушения права гражданина на указание своей национальной принадлежности в основном имеют место при выдаче внутренних паспортов и заключаются в воспре-пятствовании гражданину указать в паспорте свою действительную национальную принадлежность, но, поскольку само наличие в паспорте заполненной помимо воли его владельца графы «национальность» противоречит закону и является одновременно скрытой формой принуждения человека к указанию своей национальной принадлежности, то в этом случае имеет место идеальная совокупность двух правонарушений. Видимо, в удостоверении личности, которое придет на смену внутреннему паспорту, уже не будет упомянутой графы, что не будет являться препятствием любому желающему реализовать свое право на указание национальной принадлежности, самостоятельно написать на отдельном листке свою национальную принадлежность и предъявлять его на обозрение как вместе с удостоверением личности, так и отдельно от него. Гораздо более распространенным нарушением является принуждение к указанию национальной принадлежности. Такое принуждение имеет, как правило, скрытую форму. Под указанием национальной принадлежности следует понимать сообщение другим лицам информации в любой форме о своей национальной принадлежности. Таким образом, любой гражданин, в паспорте моторого без его согласия указана его национальная принадлежность, оказывается вынужден при каждом предъявлении паспорта сообщать тем самым эту информацию (указывать ее) помимо своей воли. Представляется, что каждый обладатель такого паспорта вправе по этому основанию требовать его обмена на новый, с указанием иной национальной принадлежности либо вообще без указания таковой. Во многих случаях принуждение к

указанию национальной принадлежности совершается администрацией предприятия или организации в отношении нанимающегося или уже принятого на работу лица путем предложения заполнить личный листок по учету кадров действовавшего в советский период образца и содержащего графу «национальность». Такие документы продолжают находить применение на многих предприятиях и организациях. В связи с напряженной ситуацией на рынке труда работник, как правило, находится в состоянии зависимости от работодателя и зачастую не решается отказаться от дачи ответа на прямо поставленный в анкете вопрос. Возможны и другие ситуации подобного рода.

Перейдем к вопросу о защите права на идентификацию национальной принадлежности. Основным способом его защиты является обжалование неправомерных действий, нарушающих это право, в соответствии с Законом РФ «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» от 27 марта 1993 г. Согласно этому Закону, каждый гражданин вправе обратиться с жалобой в суд, если считает, что неправомерными действиями (решениями) государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений или должностных лиц, государственных служащих нарушены его права и свободы. Кроме того, в большинстве случаев нарушения права на идентификацию национальной принадлежности влекут претерпевание гражданами значительных нравственных страданий, связанных с переживаниями по поводу этих правонарушений и их последствий, поэтому не следует забывать, что эти нравственные страдания представляют собой моральный вред, причиненный нарушением личного неимущественного права гражданина. Это обстоятельство, в соответствии со ст. 151, 1101 ГК РФ, порождает право гражданина требовать компенсации причиненного морального вреда в денежной форме путем предъявления соответствующего иска к при-чинителю вреда. Размер компенсации морального вреда определяется судом, который обязан учесть: степень страданий, связанных с индивидуальными особенностями потерпевшего; характер страданий; степень вины причинителя вреда, фактические обстоятельства, при которых был причинен моральный вред; и иные заслуживающие внимания обстоятельства. При нарушении права на идентификацию национальной принадлежности в качестве заслуживающих внимания обстоятельств следует принимать во внимание: длящийся характер правонарушения (в случае неправомерного указания национальной принадлежности в паспорте или ином документе, удостоверяющем личность и предназначенном для длительного употребления путем неоднократного предъявления другим лицам); возраст, имущественное и семейное положение работника и обусловленную этим степень зависимости от работодателя (в случае принуждения работника к указанию своей национальной принадлежности); любые другие обстоятельства, способствовавшие повышению степени перенесенных потерпевшим страданий.