§ 1. История гражданско-правового регулирования договорных отношений в сфере туризма в Российской Федерации

В России начало туризму и туристской деятельности в их современном понимании было положено в 18 веке. Однако на протяжении длительного времени в отечественном праве отсутствовало какое-либо специальное регулирование данного вида деятельности, в том числе и отношений между лицом, оказывающим подобного рода услуги, и заказчиком услуг.

Впервые предложение поучаствовать в групповой поездке было сделано россиянам В.Геншем, организовавшем выезд в Западную Европу в 1777 году, а в конце XIX века стали появляться различные общества и клубы, занимающиеся организацией поездок, например, Российское общество велосипедистов-туристов, или Русский туринг-клуб (появился в 1895 году), а также так называемые «горные» клубы (например, «Общество любителей естествознания и альпийского кавказского клуба», «Крымский горный клуб», «Русское горное общество»).

Такого рода организации создавались, главным образом, для организации туристических и экскурсионных поездок для своих членов, нацеленности на развитие в направлении создания всероссийской экскурсионной организации у таких обществ и клубов не было. При этом путешествия организовывались, как правило, в познавательных, социальных и научных целях, а не в целях заработка. Тем не менее, имелись случаи организации отдельными предпринимателями частных туристских контор,

которые предлагали услуги по осуществлению экскурсий в России и за рубежом^[8].

Специальное гражданско-правовое регулирование туристской деятельности на тот период отсутствовало. В частности, понятия туристского обслуживания, туристских услуг, туристского продукта, тура или туристского маршрута в тот период отсутствовали.

Туристская деятельность в первые годы существования советской власти также не имела специального нормативно-правового регулирования и организационного центра.

В 1926 году при Наркомпросе РСФСР создано Объединенное экскурсионное бюро, но оно просуществовало только до 1928 года.

Е.Л. Писаревский отмечает, что создание ВАО «Интурист» ознаменовало нетипичное для зарубежных государств, но ставшее специфической особенностью для СССР разделение туризма на внутренний и

иностранный^[10].

Совтур и ещё одна организация - Общество пролетарского туризма РСФСР (занималось в основном организацией самодеятельных туристских походов) 1930 году были реорганизованы во Всероссийское добровольное общество пролетарского туризма и экскурсий, в ведении которого оказались все государственные туристские организации, существовавшие в стране, и в целом все функции, связанные с организацией путешествий по стране^[11]. Данное общество было ликвидировано в 1936 году.

В 1958 году в Москве прошла Конференция, определившая пути развития туризма в РСФСР. Постановлением «Об организации туристского обмена с зарубежными молодежными организациями» от 24.06.1958 было создано Бюро международного молодежного туризма «Спутник» для сотрудничества с зарубежными партнерами, в том числе в целях туристского обмена. Бюро организовывало групповые туристские поездки зарубежной молодёжи в СССР и советской молодёжи за границу и по СССР^[12].

В 1969 году принято Постановление ЦК КПСС «О мерах по дальнейшему развитию туризма и экскурсий в стране», которым отмечалось широкое развитие туризма в стране и недостаточное удовлетворение спроса на туристско-экскурсионное обслуживание. В связи с этим было постановлено принять целый ряд мер. В частности, это были меры по строительству туристско-экскурсионных учреждений (в том числе постановлялось выделение участков для них), развитию транспорта (в том числе предусматривалось расширение использования поездов и иных видов транспорта для туристских целей, а также предлагалось рассмотреть вопрос импорта из ГДР «двухэтажных вагонов-ресторанов для использования их в

составе туристских поездов»).

Указанным постановлением также подчеркнута и идеологическая роль туризма: «туристские походы и путешествия, знакомство с памятниками истории и культуры, с природой родного края, с достижениями в экономике, науке и культуре способствуют воспитанию у советских людей, и в первую очередь у молодежи, любви к Советской Родине, верности революционным, боевым и трудовым традициям нашего народа».

По мнению О.В. Ткаченко, из данного Постановления усматривается, что «туристско-экскурсионное дело формировалось в рамках института оказания услуг». Данный вывод сделан на основе указания о «превращении туристско-экскурсионного дела в крупную отрасль обслуживания». Указанным автором также высказывается точка зрения о том, что в данный период развитие туристской отрасли имело своей целью не получение прибыли, а идейно-политическое воспитание, повышение обзорных знаний, приобретение спортивных навыков^[13].

Постановлением Совмина РСФСР, ВЦСПС от 7 июня 1972 года № 345 «О мерах по дальнейшему улучшению обслуживания туристов и экскурсантов в РСФСР» констатирован факт проведения работы по созданию условий для развития туризма и экскурсий, подведены её результаты (в частности, отмечен почти двукратный рост объема услуг населению), установлены базовые направления развития туризма в стране, меры улучшения материально-технической базы туризма и для развития лечебного, семейного, детского и самодеятельного туризма, в том числе для повышения качества перевозки, повышения её четкости и организованности, расширения оказания услуг по размещению и иные.

В 1980 году было принято Постановление Совмина СССР, ВЦСПС «О дальнейшем развитии и совершенствовании туристско-экскурсионного дела в стране», содержащее в себе, в том числе, рекомендации мер по дальнейшему развитию туристско-экскурсионного дела в стране, обеспечению значительного увеличения объема и повышения качества обслуживания.

В целом в 70-80-е годы туризм получил широкое распространение и развитие, в том числе в виде расширения видов и форм обслуживания, приобрел массовый характер. Основным документом для оформления поездки служила туристская или санаторно-курортная путевка. Договоры между туристской организацией и туристом, как правило, не заключались^[14].

Таким образом, ни в досоветской России, ни в СССР специального гражданско-правового регулирования туристской деятельности не имелось. Но если в отечественном праве дореволюционного периода практически отсутствовало какое-либо специальное законодательство в туристской сфере, в период существования СССР издавались соответствующие нормативно­правовые акты. Однако в СССР правовое регулирование туризма носило публично-правовой характер, издаваемые нормативные акты определяли государственную политику в области туризма, меры по его развитию, обязанности тех или иных органов власти и тому подобные вопросы. Частноправовые отношения между потребителем туристских услуг и их исполнителем содержащиеся в специальном законодательстве нормы не затрагивали.

Как уже указывалось выше, из действовавших в тот период нормативных актов можно было сделать вывод о квалификации туристской деятельности как деятельности по обслуживанию. Однако как в Г ражданском кодексе РСФСР 1922 года, так и в Гражданском кодексе РСФСР 1964 года отсутствовали даже общие нормы, посвящённые договору оказания услуг.

Кодексами указанных лет не предусматривалась такая разновидность договора.

Данные обстоятельства также позволяют сделать вывод об отсутствии в отечественном праве советского периода гражданско-правового регулирования оказания туристских услуг.

Во второй части Гражданского кодекса Российской Федерации (от 26.01.1996) уже имелась глава «Возмездное оказание услуг», нормами которой было предусмотрено, что они применяются к туристическому обслуживанию.

Услуги туристических агентов были предусмотрены, в частности, Временным классификатором услуг во внешнеэкономической деятельности (утв. Госкомстатом СССР 1991). Кроме того, Постановление Правительства РФ № 1343 от 25.12.1993 «О лицензировании международной туристской деятельности в Российской Федерации» (п. 3) содержало в себе требования к отдельным лицам, выступающим в качестве исполнителя по договору возмездного оказания туристских услуг, предусматривая, что объектами лицензирования являются туристские агентства, бюро путешествий и экскурсий, туристские операторы. Все эти организации были отнесены к лицам, осуществляющим международную туристскую деятельность (туристским фирмам).

Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» от 24.11.1996 № 132-ФЗ (далее - Закон) стал первым за всю историю нашей страны нормативным актом отраслевого законодательства, регулирующим гражданско-правовые, в том числе договорные, отношения между исполнителем и потребителем туристских услуг.

Закон в первоначальной редакции содержал понятие туристского продукта как права на тур, предназначенного для реализации туристу. При этом под туром понимался комплекс услуг по размещению, перевозке, питанию туристов, экскурсионные услуги, а также услуги гидов- переводчиков и другие услуги, предоставляемые в зависимости от целей

путешествия.

Законодатель в положениях статьи 10 Закона предусматривал осуществление реализации туристского продукта осуществляется на основании заключенного между продавцом (турагентом или туроператором) и покупателем (туристом) договора.

В Законе впервые было дано понятие турагента и туроператора путем определения признаков туроператорской и турагентской деятельности.

Согласно положениям статьи 1 Закона в первоначально действовавшей редакции, туроператорская деятельность - деятельность по формированию, продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая на основании лицензии юридическим лицом или индивидуальным

предпринимателем (туроператор); турагентская деятельность - деятельность по продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемая на основании лицензии юридическим лицом или индивидуальным

предпринимателем (турагент).

Оба этих понятия являются составными.

Первая часть каждого из них - «тур» происходит от французского «tour» (поездка).

Понятие «оператор», используемое не только в туризме, происходит от лат. ореШог «работник, производитель» (operari - «работать, трудиться»).

Слово агент происходит от латинского «agens» - причастия от глагола «действовать», то есть буквальное значение его «действовать».

К моменту принятия Закона подобные понятия уже использовались за рубежом.

Так, например, Международная конвенция по контракту на путешествие (1970) выделяла следующие понятия:

Организатор путешествия - любое лицо, которое принимает на себя обязательства, закрепленные в контракте на организацию путешествия;

Посредник - любое лицо, которое принимает на себя обязательства, закрепленные в посредническом контракте на продажу путешествия.

В свою очередь, под контрактом на организацию путешествия понимался любой контракт, по которому выступающий от своего имени организатор принял на себя обязательства обеспечить путешественника комплексом комбинированных услуг, относящихся к обслуживанию путешественника на маршруте или в месте пребывания.

Посреднический контракт на реализацию путешествия обозначен как любой контракт, по которому организатор такого путешествия поручает своему посреднику реализовать контракт на организацию либо одного, либо нескольких путешествий.

Принятой позднее Директивой Европейского Союза от 13 июня 1990 г. «О комплексном туризме, комплексном отдыхе и комплексных турах» (№90/314/EEC, Люксембург) (далее - Директива) также предусматривались термин «организатор» (лицо, напрямую или через распространителя организующее комплексные услуги и реализующее их или предлагающее их к продаже, за исключением случаев эпизодического характера такой деятельности) и «распространитель» (лицо, которое продает или предлагает на продажу комплекс, составленный организатором).

Кроме того, данный документ также содержал в себе понятие комплекса услуг. Согласно статье 2 вышеуказанной Директивы термин «комплекс» («package») обозначает заблаговременно составленную комбинацию, состоящую из не менее чем двух поименованных ниже услуг, в случае, если они реализуются или предлагаются к продаже по составной цене, и при условии, что такая услуга занимает период времени более 24 часов или содержит в себе предоставление размещение в жилом помещении для ночёвки:

(a) транспортные услуги;

(b) размещение;

(c) иные туристические услуги, при условии, что они не имеют вспомогательного характера по отношению к транспортным услугам или размещению и образуют значимую долю данной комбинации услуг.

Таким образом, классификация туристских организаций на лиц, непосредственно организующих путешествия, и лиц, выполняющих посреднические функции, равно как и понятие комплекса услуг, не являются отличительной чертой российского законодательства, в том числе Закона.

Последний (в первоначально принятой редакции), определяя туроператора или турагента как продавца, сделку между туристической компанией и её клиентом обозначал термином «договор розничной купли- продажи туристского продукта».

В этой части (в части определения правовой природы договора) Закон противоречил положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). На момент принятия Закона и в дальнейшем действовали положения пункта 2 статьи 779 ГК РФ, согласно которым нормы главы 39 о возмездном оказании услуг применялись, в том числе, к туристическому обслуживанию. Таким образом, ГК РФ, в отличие от Закона, определял рассматриваемый договор как договор возмездного оказания услуг.

Указанное противоречие являлось одной из причин, по которой формулировки Закона неоднократно вызывали критику учёных-правоведов, считавших некорректной квалификацию договора о реализации туристского продукта как договора купли-продажи, так как большинство исследователей относило его к договору возмездного оказания услуг^[15]. Между тем ряд исследователей полагали, что данные правоотношения являются правоотношениями по купле-продаже имущества либо имущественных

прав^[16].

Тем не менее, Закон в принятой редакции действовал около 11 лет без существенных изменений. Таковые были внесены в Закон в 2007 году (Федеральный закон от 05.02.2007 № 12-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», далее - Закон № 12-ФЗ от 05.02.2007).

В данной редакции Закона договор между туристом и туроператором либо турагентом получил название договора о реализации туристского продукта. В свою очередь, из Закона были исключены формулировки, указывающие на куплю-продажу или передачу туристу прав на тур, напротив, туристский продукт был определён как комплекс услуг, оказываемых по договору о реализации туристского продукта, следовательно, указанный договор между туристом и туроператором либо турагентом получил квалификацию договора возмездного оказания услуг. Из Закона были также исключены нормы о публичной оферте и предварительном договоре. Сторонами договора были определены турагент или туроператор и турист или иной заказчик туристского обслуживания (под последним понимается лицо, заказывающее туристский продукт от имени туриста, в том числе законный представитель несовершеннолетнего туриста).

Особенный интерес представляют изменения, касающиеся ответственности по договору о реализации туристского продукта. В первоначальной редакции Закона, как уже указывалось, на стороне «продавца» находился турагент или туроператор, при этом Закон не делал каких-либо существенных различий в объеме прав и обязанностей того и другого, предусматривая, например, право туриста требовать предоставления ему всех услуг от туроператора и турагента, вне зависимости от того, кем непосредственно они оказываются. Таким образом, из смысла норм вытекало, что обязанности по предоставлению услуг перед туристом несет турагент или туроператор в зависимости от того, кто из них заключил с туристом договор.

Законом № 12-ФЗ от 05.02.2007 введены нормы, указывающие, с одной стороны, на обеспечение туроператором оказания заказчику всех услуг, входящих в туристский продукт, и ответственность туроператора за нарушение обязательств по договору о реализации туристского продукта. В контексте отсутствия аналогичных норм об ответственности турагента напрашивался вывод, что цель изменений - возложить только на туроператора ответственность за обеспечение оказания услуг, входящих в туристский продукт. С другой стороны, Закон не отменял общие положения ГК РФ об агентировании, по которым по сделке, совершенной от своего имени, становится обязанным агент. Дополнительно в Законе содержалось упоминание, что туроператор отвечает также за действия, которые совершены турагентами данного туроператора от его имени, которое также иногда толковалось как устанавливающее самостоятельную ответственность турагента по договору, который турагент заключил от своего имени.

Таким образом, если исходить из того, что целью изменений было возложение ответственности за услуги в составе турпродукта исключительно на туроператора как на лицо, которое реально их обеспечивает и имеет финансовое обеспечение деятельности, то можно сделать вывод, что предпринятые меры носили половинчатый характер, что, вероятно, и вызвало противоречивость судебной практики и различные подходы в толковании указанных норм.

Наконец, следующей значимой вехой в совершенствовании Закона можно назвать изменения, внесенные Федеральным законом от 03.05.2012 № 47-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты

Российской Федерации» (далее - Закон № 47-ФЗ от 03.05.2012). В результате данных изменений Закон, за некоторыми исключениями, приобрел тот вид, в котором данный нормативный акт действует в настоящий момент.

В числе прочего, применительно к правовому регулированию договорных отношений необходимо отметить, что Законом № 47-ФЗ от 03.05.2012, с одной стороны, была исключена вышеупомянутая норма об ответственности туроператора за действия, совершенные от имени туроператора его турагентами, напротив, введено положение об ответственности туроператора за нарушение обязательств по заключённому турагентом договору о реализации туристского продукта вне зависимости от того, от чьего имени (от своего или от имени туроператора) турагент заключил этот договор.

Правовые пробелы и проблемы применения и толкования данной редакции Закона будут рассмотрены в последующих параграфах настоящей главы.