Таможенный брокераж

Отношения таможенного брокера с декларантом или другими заинтересованными лицами строятся на договорной основе. Таможенный брокер — юридическое лицо. Оно (лицо) может действовать после включения в Реестр таможенных брокеров (представителей). Включение в этот Реестр налагает на таможенного брокера определенные обязанности. Так, исходя из п. 4 ст. 139 ТК РФ, он (брокер) не вправе отказать в таможенных услугах декларанту или другому заинтересованному лицу. «Отказ таможенного брокера (представителя) от заключения договора при наличии у него возможности оказать услугу или выполнить работу не допускается».

В России рынок таможенных услуг возник сравнительно недавно, в начале 90-х гг. прошлого века. После отмены государственной монополии на внешнюю торговлю с этой сферой деятельности стали взаимодействовать товаропроизводители и, как сейчас говорят, ритейлеры, которые имели лишь приблизительное представление о том, как осуществляются таможенные процедуры. Естественно, что им понадобились услуги посредников, которые взяли бы на себя участие в этих процедурах на возмездной основе. Так, стихийно, можно сказать, возник институт таможенных брокеров, которые первые несколько лет работали в условиях неполной правовой обеспеченности их деятельности. Этот институт обрел более или менее такую обеспеченность лишь к 1996 г., когда вместо справок и свидетельств, не имеющих никакой юридической силы, брокерские фирмы стали получать государственные лицензии.

Скажем, что в Таможенном кодексе 1993 г. присутствовало понятие «таможенный брокер», но оно (понятие) не имело требуемой расшифровки.

Подготовкой полноценного оформления статуса таможенных брокеров в ГТК РФ занималось Управление таможенных режимов. Управлением были подготовлены соответствующие постановления Правительства России и распоряжения ГТК России, которые в дальнейшем послужили основанием для правовой обеспеченности таможенного брокеража. Таможенные брокеры становились на легитимной основе частью единой системы экономической безопасности страны. Их деятельность в конечном счете должна была способствовать повышению конкурентоспособности отечественных товаров и услуг, ускорению оборота товаров и услуг между Россией и иностранными государствами.

Инициаторами процесса необходимого правового обеспечения их деятельности были все-таки сами брокеры — вернее, те из них, которые стремились к упорядоченной в рамках закона работе. Это было своеобразное давление снизу. В 1995 г. они создали профессиональное объединение — Национальную ассоциацию таможенных брокеров (НАТБ). В 1997 г. НАТБ подписала первое соглашение о сотрудничестве с ГТК РФ. До нее еще ни одна профессиональная организация такого соглашения с таможенным комитетом не имела.

Сама идея создания ассоциации таможенных брокеров, работающих в установленных законом рамках, принадлежала тогдашнему председателю ГТК РФ и нынешнему президенту НАТБ A.C. Круглову. Деятельность таможенных органов создала своеобразный околотаможенный бизнес (таможенный брокераж, функционирование складов временного хранения (СВХ), деятельность таможенных перевозчиков).

Особо стоит сказать о таможенных складах. Согласно ст. 47 прежнего ТК 1993 г., владельцами таможенных складов могли быть «таможенные органы Российской Федерации либо российские лица». Но у них был неодинаковый режим существования. Так, «при невозможности или в случае неосуществления таможенного вывоза или возврата товары передаются на склады временного хранения, владельцами которых являются таможенные органы Российской Федерации» (ст. 20), т.е. СВХ, принадлежащие «российским лицам», не пользовались возможностями и привилегиями, принадлежащими таможенным органам.

Заметим, что впоследствии в ТК 2004 г. различия в условиях функционирования между этими видами складов были полностью устранены. Более того, было упразднено понятие складов, владельцами которых, по старому Таможенному кодексу, были «таможенные органы России». В ст. 208 ТК 2004 г. сказано, что «владельцем склада временного хранения может быть российское юридическое лицо, включенное в Реестр владельцев складов временного хранения». Тем самым существенно ограничивалось государственное регулирование оборота товаров на СВХ. Ведь, согласно п. 2 ст. 100 ТК 2004 г., «склад временного хранения является зоной таможенного контроля», выходит, что такая зона формировалась и на складах, принадлежащих частным лицам. Это, как нам кажется, было в какой-то мере шагом назад от более правильных положений ТК 1993 г., предусматривавшего большие возможности для СВХ, принадлежавших таможенным органам (и находящихся под более жестким контролем).[594]

Таможенные брокеры получали неодинаковые лицензии. Общим для всех лицензий было право оформлять не только свои, но и чужие товары. В то же время государственное лицензирование устанавливало деление брокеров по географическому признаку.

Общероссийский таможенный брокер получал право работать на территории всей страны, региональный — в своем регионе, зональный — в зоне деятельности только одной таможни. Для получения того или иного типа лицензии необходимо было представлять в ГТК РФ, помимо заявления, соответствующий набор документов.

С введением лицензирования стало необходимым получение соответствующего образования. Дело в том, что лицензирование не только выполняло функцию учета количества операторов на рынке. Оно еще и налагало на таможенного брокера солидарную с получателем груза ответственность перед таможней. Если раньше брокер не привлекался к ответственности в случае ошибки или совершения правонарушения при оформлении груза, то после введения института лицензирования ситуация существенно изменилась. Брокер становился ответственным за юридическую чистоту осуществляемых им таможенных операций. Эта ответственность повысила совокупность требований к уровню квалификации таможенных брокеров.

Для специалистов по таможенному оформлению вводился обязательный экзамен. Чтобы получить квалификационный аттестат, им необходимо было пройти курс обучения и сдать экзамен квалификационной комиссии ГТК России. Впоследствии необходимо было каждые полтора-два года подтверждать требуемый уровень квалификации.

Таможенный кодекс 2004 г. существенно изменил статус таможенных брокеров. Если прежде в рамках действия ТК 1993 г., согласно п. 9 ст. 18, таможенный брокер (посредник) представлял товары «от собственного имени», то теперь он являлся законным представителем декларанта. Более того, таможенный брокер при определенных условиях становится единственным представителем декларанта. Для этого брокер должен быть:

• включен в Реестр таможенных брокеров;
• иметь в своем штате специально обученных и профессионально подготовленных специалистов по таможенному оформлению грузов.

При этом брокер должен обеспечивать свои обязательства перед таможенными органами по уплате таможенных платежей и налогов на сумму 50 млн руб. и страхование своей ответственности перед третьими лицами на сумму 20 млн руб.

В Реестр таможенных брокеров (представителей) в настоящее время включено более 350 таможенных брокеров.

Сегодня таможенные брокеры стремятся осуществлять полный комплекс услуг для своих клиентов:

• консультируют по вопросам таможенного законодательства и внешнеэкономической деятельности;
• организуют международные перевозки, терминальную обработку, хранение товаров и транспортных средств;
• проводят таможенное оформление товаров и транспортных средств, пытаются наладить электронное декларирование;
• осуществляют бизнес-проекты не только в области таможенных услуг, но и в сфере международной торговли;
• нередко осуществляют несколько видов деятельности в таможенной сфере: услуги таможенного брокера, таможенного и международного перевозчика, складскую обработку и хранение товаров.

На долю таможенных брокеров приходится постепенно возрастающая часть оформления товаров на российской таможне. Так, количество грузовых таможенных деклараций (ГТД), оформленных таможенными брокерами в 2004 г., составило в отношении к общему числу ГТД, прошедших через российскую таможню, 25,4 %, а в 2005 г. — 29 %.

Сравнение средней стоимости товаров, оформляемых таможенными брокерами и иными лицами (участниками ВЭД и лицами, действующими «за печатью клиента»), показывает, что заявляемая таможенным брокером стоимость товаров по многим группам товарной номенклатуры выше в 1,3—2 раза и составила в 2004 г. 51 %, за 2005 г. — 53 % от общей стоимости всех задекларированных товаров.

По товарам, декларированным таможенными брокерами, собираемость таможенных платежей несколько выше, чем у других лиц. Сумма таможенных платежей, уплаченных таможенными брокерами, составила в 2004 г. 54 %, в 2005 г. — 58 % от общей суммы таможенных платежей (пошлин, налогов).

Но все эти цифры касаются результатов деятельности таможенных брокеров, оформленных в Реестре.

Условно всех лиц, обеспечивающих такой бизнес, как таможенный брокераж, можно разделить на следующие группы.

Первая — компании, включенные в Реестр таможенных брокеров.

Вторую группу составляют сами импортеры и экспортеры. Они не несут никаких дополнительных финансовых обязательств в виде банковских гарантий, поручительств, депозитов за правомерность своих действий. На линии таможенного контроля они представлены своими должностными лицами и штатными сотрудниками, специально уполномоченными декларировать товары.

Третья группа — это представители импортеров, не имеющие никакой специальной подготовки и не представляющие таможенным органам никаких обеспечений и гарантий правомочности своей деятельности в таможенной сфере. Они используют в своей деятельности, как показывает практика, исключительно «личные связи». Они действуют по доверенности от импортеров.

Деятельность участников третьей группы, действующих по доверенности от импортеров, практически никак не регулируется таможенными органами. А именно на этих участников таможенных процедур сейчас приходится большая часть всех декларируемых налогоемких товаров. Они (эти участники) выступают как физические лица и не обременены действующим таможенным законодательством какими-то обязательствами.

От них не требуется никаких финансовых гарантий, они обходятся без образовательной подготовки. То есть они заведомо поставлены как бы в привилегированное положение по сравнению с таможенными брокерами. Но, как показывает практика, именно эти лица совершают большую часть правонарушений на российской таможне: некоторые из них занимаются контрабандой, сознательно стремятся занизить таможенную стоимость товаров, организуют так называемые «серые» и «черные» схемы таможенного оформления, представляют фиктивных получателей товаров. Таможня не вправе применить к ним какие-либо санкции. В частности, предъявить требование возместить потери, которые из-за них понес бюджет, практически невозможно, потому что эти лица не обладают ни реальными материальными возможностями, ни финансовыми ресурсами на собственных банковских счетах.

Нередко за этими лицами стоят организованные группы лиц по существу из криминальной среды, организующих недостоверное декларирование, уход от уплаты таможенных взиманий и сознательное занижение таможенной стоимости, а значит, и поступающих в бюджет пошлин и налогов. Они создают зачастую фирмы-однодневки — фиктивных получателей товаров.

Околотаможенную деятельность этих групп, естественно, нельзя назвать хоть в какой-то мере прозрачной. Они фактически неподконтрольны как таможенным, так и налоговым органам.

Анализ структуры правонарушений на таможне свидетельствует о том, что многие импортеры с целью экономии на налогах и пошлинах за счет реализации «серых» схем таможенного оформления предпочитают нанимать «представителей по доверенности». Конкурировать с ними добросовестным брокерам практически невозможно. К тому же такие квази-брокеры, как правило, используют субъективный фактор — им оказывают поддержку отдельные должностные лица во властных структурах и, прежде всего, в самих таможенных органах.

Одно из направлений решения этой проблемы, как нам представляется, заключается в законодательном решении о существенном ограничении возможностей участия в процедурах таможенного оформления товаров лиц, действующих по доверенности. По мнению самих таможенников, это позволило бы значительно снизить количество контрабандных поставок товаров, «черных»

и «серых» схем оформления, существенно ограничить влияние субъективного фактора при перемещении грузов и их оформлении. Более объективно будет оцениваться и таможенная стоимость, вследствие чего повысится уровень поступлений в государственный бюджет.

Однако такого рода ограничения, даже законодательно оформленные в виде поправок в ТК РФ, не могут решить всех проблем российского таможенного брокеража. На наш взгляд, здесь необходимы преобразования, аналогичные тем, что зафиксированы в 2006 г. в отношении оценочной деятельности. Конечно, при этом должны учитываться особенности специфической таможенной деятельности, но важно, чтобы она соответствовала изменившимся общеэкономическим условиям. Это как раз и учитывали изменения 2006 г. в Законе об оценочной деятельности (эту проблему мы уже рассматривали).

Думаем, что многое из того, что сделано законодателями в области оценочной деятельности, можно было бы перенести на почву таможенного брокеража, что соответствует прозрачным направлениям развития околотаможенного бизнеса.[596] На наш взгляд, здесь важны четыре направления.

Первое — прежде всего необходимо «разгрузить» таможенные органы от контроля условий профессиональной подготовки таможенных брокеров, в частности организация их подготовки и проведение экзаменов должны осуществляться в рамках одной профессиональной среды.

Второе — целесообразно ввести равнозначную с лицензированными брокерами материальную ответственность тех, кто представляет интересы декларантов на таможне напрямую, т.е. без участия таможенных брокеров.

Третье — следует исключить участие в таможенных процедурах фиктивных фирм-однодневок. Не случайно в МЭРТе, ФНС России и Минфине сейчас готовятся согласованные, учитывающие интересы основных ведомств, связанных с таможенном делом, предложения «по борьбе с фирмами-однодневками во внешнеэкономической деятельности».1

Думаем, что такая «борьба» должна быть частью преобразований таможенного брокеража. На наш взгляд, эти преобразования должны иметь законодательную основу, а не основываться на разрозненных ведомственных документах. Важно при этом, как нам кажется, опираться на активность НАТБ.[597]

Четвертое — это означает, что государственное регулирование таможенного дела вообще и таможенного брокеража в частности должно регламентироваться с помощью таможенного законодательства. Это позволит установить четкие и транспарентные формы участия государственных структур, помимо самих таможенных органов, в регулировании таможенного дела в России.

Упорядочивание таможенного брокеража по этим направлениям может явиться конструктивным развитием саморегулируемой деятельности таможенных брокеров. «В идеале эти специалисты (таможенные брокеры. — В.Р.), — от

мечает Л. Подобедова, — должны не только облегчить жизнь бизнесменам, но и отбить у них желание перевозить товары в обход закона или давать взятку таможеннику».[598]

С сожалением стоит отметить, что ситуация здесь нередко складывается по-другому. Некоторые таможенные брокеры сами становятся инициаторами «серых» схем таможенного оформления товаров. Не случайно после введения в действие ТК 2004 г., несколько упорядочившего по сравнению с 1993 г. условия деятельности таможенных брокеров, их количество сократилось в Реестре вдвое.[599] Из-за ужесточения требований (в т.ч. и материального характера) к брокерским компаниям многим прежним участникам этот бизнес стал не по карману. «Из оставшихся на плаву брокеров более 30 % работают «по-черно- му», без уплаты налогов».[600] Важно еще и то, что, как правило, такие «черные брокеры» обслуживают фирмы-однодневки, желающие получить сиюминутную прибыль».[601]

Ясно, что у таких квази-брокеров нет никакого желания отстаивать интересы государства в части уплаты таможенных пошлин и налогов.

Без всякого сомнения, существенное повышение уровня технического оснащения таможенных органов, создание всеобъемлющей базы данных изменит само таможенное дело и связанный с ним таможенный брокераж. Все в большей мере, как мы полагаем, они (брокеры) будут заниматься консультационными услугами. В этой связи особые надежды возлагаются на так называемое «электронное декларирование».

Но как бы то ни было, новые технологии, в т.ч. и системы электронного декларирования, в конце концов займут подобающие им место в российском таможенном деле. Решение же этой конкретной задачи предполагает подготовку и переподготовку таможенных кадров, способных работать в новой системе декларирования, обустройство объектов таможенной инфраструктуры. Необходимо также развернуть новые технологии для осуществления данного проекта, связанного с приобретением дорогостоящих технических и программных средств.

К сожалению, таможенная служба не обладает сегодня такими ресурсами, которые позволили бы ей в короткие сроки внедрить электронное декларирование на всей территории страны. Видимо, целесообразно для этих целей привлекать материальные ресурсы НАТБ (по мнению президента ассоциации

А.С. Круглова), а также материальные и финансовые ресурсы профессиональных объединений перевозчиков и других коммерческих структур. Они заинтересованы в быстром и повсеместном внедрении системы электронного декларирования, понимая, что это ускорит прохождение таможенных процедур и сведет на нет влияние субъективного фактора при таможенном оформлении товаров.