<<
>>

§ 1. Обеспечение доказательств нотариусами

Обеспечение доказательств нотариусами является одним из мощных инструментов нотариального права и процесса. Однако этот вопрос не до конца исследован в теории нотариального права, работ по данной тематике крайне мало.
Исключение составляют работы практиков, но в них основной акцент делается на порядке осуществления обеспечения доказательства. Отсутствует и легальное определение понятия обеспечения. Представляется, что оно должно быть основано на теории доказательств, разработанной в уголовном и гражданском процессе, которая в полной мере применима и в обеспечении доказательств нотариусами. В соответствии со ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае рассмотрения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. Заявление об обеспечении доказательств должно содержать указание: а) на доказательства, подлежащие обеспечению; б) обстоятельства, которые должны подтверждаться этими доказательствами; в) основания, по которым требуется обеспечение доказательств. При решении вопроса о необходимости обеспечения доказательств нотариус выясняет, как велика и реальна степень угрозы затруднения или невозможности получения доказательств в будущем. В случае если нотариус придет к выводу о необоснованности заявления об обеспечении доказательств, он отказывает заявителю в совершении данного нотариального действия. Такой отказ может быть обжалован заявителем в суд в соответствии с ГПК РФ. По содержанию, форме, правовому значению, индивидуальным признакам письменные доказательства весьма разнообразны. Например, в ч. 1 ст. 75 АПК РФ названы акты, договоры, справки, деловая корреспонденция и иные документы и материалы. Таким образом, перечень письменных доказательств является открытым.
Но их общего определения ни арбитражная, ни гражданская процессуальная доктрины пока еще не выработали. Очевидно, что не все закрепленное на бумаге или другом физическом носителе может являться письменным доказательством. Прежде всего необходимо отграничивать письменное доказательство от письменного экспертного заключения, исходя из процессуального положения последнего, его назначения судом. Важным признаком письменного доказательства при его нотариальном обеспечении является то, что сведения о фактах в письменном виде исходят от лиц, не занимающих процессуального положения стороны — третьего лица, эксперта. Протоколы осмотра, протоколы допроса являются разновидностью письменных доказательств. Это важно иметь в виду, потому что в юридической литературе иногда между письменным доказательством и документом ставится знак равенства. Вместе с тем российское законодательство о нотариате в отличие от гражданско-процессуального не содержит норм о возложении на субъектов нотариального процесса обязанности доказывания тех или иных юридических фактов. Нотариус может откладывать и приостанавливать нотариальное действие, при необходимости истребовать дополнительные сведения от физических и юридических лиц, направлять документы на экспертизу и в соответствии со ст. 48 Основ законодательства РФ о нотариате отказывать в совершении нотариального действия, если представленные документы не соответствуют требованиям законодательства. Однако при обеспечении доказательств это невозможно, оно требует обязательного выполнения. Основы законодательства РФ о нотариате не содержат регламентации процессуальных вопросов доказывания при обеспечении доказательств. Они лишь определяют основные права и обязанности нотариуса. Перечень их довольно обширен. При обеспечении доказательств нотариус вправе требовать от лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, а также их представителей предъявления документов, удостоверяющих их личность и подтверждающих их полномочия, правоустанавливающих документов юридического лица, а также документов, подтверждающих полномочия их должностных лиц и представителей.
Однако для обеспечения доказательств нет необходимости представлять документы, подтверждающие те или иные факты, которые должны быть подтверждены в ходе обеспечения доказательства. Нотариус вправе осуществлять осмотр или допрос. При этом любые вещественные доказательства, подтверждающие данные осмотра или допроса, не являются их неотъемлемой частью, а по заявлению заинтересованного лица могут лишь приобщаться к протоколам обеспечения доказательств. При обеспечении доказательств нотариус не истребует дополнительные сведения, необходимые для совершения нотариального указанного действия, от юридических и физических лиц, не являющихся субъектами правоотношений, и не осуществляет содействие лицам, обратившимся за совершением нотариального действия, в определении круга возможных доказательств. Представляется, что вопросы обеспечения доказательств в нотариальном процессе выражаются в правоустановительной, удостоверительной, охранительной и юрисдикционной деятельности и должны быть урегулированы в новом законодательстве о нотариате. Говоря о деятельности по обеспечению доказательств в нотариальном процессе, нельзя не упомянуть о формах доказательств и таких критериях, как относимость и допустимость. Нотариус принимает только те доказательства, которые имеют значение для совершения нотариального действия. Круг фактов, допустимых в нотариальных процедурах, ограничен характером нотариальной деятельности — разрешение дел, в которых отсутствует спор о праве. Так, в отличие от гражданского (арбитражного) судебного процесса нотариус использует при применении различных нотариальных процедур только письменные доказательства, заключения экспертов. В основе деятельности нотариуса лежит работа с документами. В свою очередь нотариус сам создает посредством нотариальных процедур письменные документы — нотариальные акты. В отличие от гражданских процедур, которые с точки зрения порядка получения доказательств предполагают, что нарушение регламентированного порядка получения доказательств в рамках судебного процесса влечет исключение таких доказательств из обоснования решения по делу, нотариальные процедуры предполагают, что процессуальные ошибки могут привести к отмене нотариального акта. При осуществлении нотариальных процедур нотариус обязан определить круг необходимых письменных доказательств по делу. Их перечень закреплен в нормативных актах, и отсутствие таких доказательств при осуществлении нотариальной процедуры может повлечь недействительность нотариального действия, нотариального акта. Закон не позволяет нотариусу принимать при осуществлении нотариальных процедур косвенные доказательства. По нашему мнению, нотариальные процедуры должны быть закреплены в нотариально-процессуальном законодательстве. В настоящее время в Основах законодательства РФ о нотариате, в правилах совершения отдельных нотариальных действий, методических рекомендациях органов юстиции и нотариальных палат содержатся лишь рекомендации относительно того, как нотариус должен осуществлять свою деятельность применительно к отдельным нотариальным действиям. Все это приводит к разночтениям, необходимости истребования дополнительных сведений, усложняет работу нотариуса. Нотариальные акты по обеспечению доказательств являются документами, содержащими информацию, зафиксированную на материальном носителе, с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. Внешние признаки документа — протокола осмотра или протокола допроса должны быть выражены в письменной форме. В нотариальном процессе допустимы в качестве письменных доказательств только документы на бумажном носителе. При обеспечении доказательств в виде протокола допустимо использование в качестве доказательств объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей. При этом по заявлению заинтересованной стороны к обеспечению доказательств могут быть приобщены иные вещественные доказательства. Гражданское судопроизводство рассматривает допустимость доказательств и с точки зрения порядка получения доказательств. Нарушение регламентированного порядка получения доказательств в рамках судебного процесса влечет исключение таких доказательств из обоснования решения по делу. Обеспечение доказательств происходит в досудебном порядке и является бесспорным. При этом любые действия нотариуса, выходящие за рамки производства по обеспечению доказательств, будут расцениваться как его личная инициатива (что недопустимо), и полученные сведения могут быть опротестованы из-за несоответствия их требованию допустимости. Нотариус обеспечивает доказательства для органов государственной власти, местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, общественных объединений, должностных лиц или граждан. При этом он не обязан определять круг необходимых обеспечиваемых доказательств по возможному в будущем судебному делу. Однако при допросе или при осмотре вещественных доказательств могут быть представлены в качестве вещественных правоустанавливающие документы, локальные акты, т. е. документы, подтверждающие статус и полномочия данного лица, фигурирующего в протоколе. Нотариус при допросе может в протоколе указать и на косвенные доказательства. Следует отметить, что правила работы с косвенными доказательствами, предусмотренные в гражданском процессе, не могут быть применимы в нотариальном процессе при обеспечении доказательств. Свидетель излагает любые косвенные доказательства, а нотариус их фиксирует в протоколе. Согласно ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус вправе обеспечивать доказательства путем допроса свидетелей, осмотра письменных и вещественных доказательств, назначением экспертизы. Обеспечение доказательств относится к официальным письменным доказательствам, поскольку эти документы исходят от нотариуса, наделенного государством определенными полномочиями, которые подтверждаются лицензией, приказом о назначении на должность, ИНН. В протоколе должны быть отражены полномочия нотариуса, выдавшего документ; форма и реквизиты, установленные законом для составления данных актов. Протоколы, составленные в порядке обеспечения доказательств, не соответствующие указанным требованиям, не могут служить основанием возникновения правоотношений. Их нельзя использовать в качестве письменных доказательств, обосновывающих решение. Акты (протоколы) обеспечения доказательств являются распорядительными. Содержание распорядительных актов свидетельствует о фактах, имеющих властно-волевой характер. В них реализуется воля участников правовых отношений. По форме они исходят из обязательности указанных нотариальных действий. По способу формирования акты обеспечения доказательств являются подлинными, с которых могут быть сделаны дубликаты и копии. Отличие нотариального производства по обеспечению доказательств от судебного заключается в том, что нотариальное производство не ставит их в зависимость от подачи искового заявления. Любое лицо может обратиться к нотариусу за обеспечением доказательств на случай возможного судебного процесса в будущем. Нотариальные акты обеспечения доказательства (протоколы) как письменные доказательства оглашаются в судебном заседании и представляются лицам, участвующим в деле. Объектом исследования в суде является наряду с содержанием и форма письменного доказательства. Поэтому письменные доказательства предъявляются участникам процесса для того, чтобы они убедились в правильности прочтения содержания доказательства и в его форме. Письменные доказательства должны быть оглашены в судебном заседании и предъявлены лицам, участвующим в деле, представителям, а в необходимых случаях — экспертам и свидетелям. Направленность исследования нотариальных актов по обеспечению доказательств как письменных доказательств определяется исходя из субъекта происхождения, содержания, формы и процесса формирования. При оглашении нотариальных актов обеспечения доказательств суд проверяет компетенцию нотариуса, выдавшего письменное доказательство, соблюдение формы протоколов, наличие необходимых реквизитов; даты выдачи, печати, подписи нотариуса. Акты обеспечения доказательств в обязательном порядке должны описывать весь комплекс доказательств. В этом проявляется бесспорный характер таких нотариальных актов. Ранее в соответствии со ст. 57 ГПК РСФСР обеспечение доказательств до возникновения дела в суде производилось государственными нотариальными конторами в порядке, предусмотренном Законом РСФСР «О государственном нотариате». ГПК РФ не предусматривает возможности досудебного обеспечения доказательств нотариусом. Досудебное обеспечение доказательств по правилам, предусмотренным АПК РФ, осуществляется в порядке, предусмотренном для применения предварительных обеспечительных мер, что отнесено к компетенции арбитражного суда. Статья 64 ГПК РФ гласит, что «лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств окажется впоследствии невозможным или затруднительным, могут просить суд об обеспечении этих доказательств». Таким образом, в соответствии с ГПК РФ обеспечение доказательств возможно только в судебном производстве. Однако судьи обеспечивают доказательства тогда, когда уже имеется гражданское дело, обозначая «лиц, участвующих в деле». Указанный статус приобретается лицом только в судебном производстве. Вместе с тем суд обязан использовать нотариальные акты, обеспечивающие доказательства. Нотариус вправе обеспечивать доказательства для последующего их представления заинтересованными лицами в порядке гражданского и административного судопроизводства в рамках гражданского и арбитражного процессов, поскольку это прямо предусмотрено Основами законодательства РФ о нотариате. Суд общей юрисдикции либо арбитражный суд в любом случае должен оценивать обеспеченные нотариусом доказательства по общим правилам их относимости, допустимости, достаточности, достоверности и по другим критериям. Согласно ч. 2 ст. 64 АПК РФ в качестве доказательств допускаются наряду с письменными и вещественными доказательствами, объяснениями лиц, участвующих в деле, заключениями экспертов, показаниями свидетелей различные аудио- и видеозаписи и иные документы и материалы. Таким образом, в АПК РФ закреплен открытый перечень документов, содержащий доказательства. Поэтому протоколы допросов и осмотра вещественных доказательств, составленные нотариусом, могут быть использованы судом. В ГПК РФ (ст. 64—66) не говорится о предварительном (досудебном) обеспечении доказательств, однако это не лишает права заинтересованных лиц обращаться за обеспечением доказательств в досудебном порядке. Иногда ставится вопрос об использовании обеспечения доказательств третейскими судами и международными коммерческими арбитражами, которые не относятся к числу органов судебной власти, осуществляющих правосудие. Статья 102 Основ законодательства РФ о нотариате допускает обеспечение доказательств для последующего разбирательства в административных органах. Поэтому можно применять нотариальное производство по обеспечению доказательств в целях последующего их представления в третейский суд или арбитраж. Нотариус не обеспечивает доказательств по делу, которое в момент обращения заинтересованных лиц к нотариусу находится в производстве суда или административного органа. В этом случае при возбуждении дела в суде или арбитражном суде обеспечение доказательств осуществляется самим судом по правилам, установленным гражданским процессуальным (ст. 64—66 ГПК РФ) и арбитражным процессуальным (ст. 72 АПК РФ) законодательством. Фактический момент возбуждения дела определяется вынесением судьей определения о принятии заявления к своему производству. Статьи 71, 72 АПК РФ тоже предусматривают обязанность обеспечивать доказательства в досудебном порядке арбитражными судьями. А в инструктивном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 июня 2004 г. № 7780 вообще ставился вопрос о передаче этих обязанностей судебным приставам, работающим в арбитражных судах. На практике арбитражные судьи принимают протоколы, оформленные нотариусами, а зачастую направляют представителей сторон к нотариусу, когда уже слушается дело. Согласно Основам нотариус обеспечивает доказательства до возбуждения дела в суде. Исключение составляют случаи, когда нотариуса просят обеспечить доказательства для представления в заграничные судебные органы. Поэтому обращение к нотариусу за обеспечением доказательств вполне правомерный и законный способ обеспечения заинтересованных лиц доказательствами до возбуждения дела в суде, особенно в отношении судов общей юрисдикции. Для арбитражного процесса досудебное обеспечение доказательств нотариусами является более проблематичным в связи с прямым указанием в АПК РФ на способ их закрепления. Как уже говорилось выше, нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии окажется невозможным или затруднительным. Однако не ясно, что понимается под «невозможным» и «затруднительным». Одной из причин невозможности и затруднительности, как правило, может быть предполагаемое нахождение лица в другой стране, другом регионе, его болезнь и т. д. На наш взгляд, в новом законодательстве следует исключить указанные положения, расширив возможности обеспечения доказательств. Спорным представляется и положение о том, что заинтересованное в обеспечении доказательств лицо должно подать заявление нотариусу, на территории деятельности которого должны быть соответствующие процессуальные действия по обеспечению доказательств. По нашему мнению, обеспечение доказательств не имеет территориальной привязки. В качестве лиц, обеспечивающих доказательства, могут выступать будущие стороны уголовного, гражданского и арбитражного процесса, для защиты прав и интересов которых может понадобиться фиксация соответствующих доказательств, прежде всего будущих истца, ответчика, свидетеля, подозреваемого, обвиняемого. Инициатором обеспечения доказательств может быть адвокат, руководитель предприятия, лицо, уполномоченное организовать обеспечение доказательств по доверенности. Например, УПК РФ, закрепляя принцип состязательности уголовного процесса и равноправия сторон перед судом, предусматривает, что защитник вправе собирать доказательства путем: 1) получения предметов, документов и иных сведений; 2) опроса лиц с их согласия; 3) истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии (ч. 3 ст. 86). По сравнению с УПК РСФСР 1960 г. в УПК РФ понятие доказательств как «фактических данных» заменено на «любые сведения». Таким образом, адвокат может участвовать в процессе обеспечения доказательств, обеспечивая явку истца или ответчика, подготавливая совместно с лицом, обеспечивающим доказательства, перечень вопросов для допроса и т. д. В обеспечении доказательств в качестве привлеченных лиц могут участвовать представители органов опеки и попечительства в случае допроса несовершеннолетнего, переводчик, если необходим перевод с одного языка на другой. Все они указываются в письменном заявлении к нотариусу о совершении данного нотариального действия. Их присутствие и подпись фиксируются в протоколах осмотра или допроса. Существует множество оснований для обеспечения доказательств. В законодательстве они не определены, отсутствуют и специальные классификации такого рода оснований. Встречаются случаи обеспечения доказательств в виде допроса свидетеля с участием адвоката по совершению сделок с ценными бумагами, облигациями государственного сберегательного займа в связи с возможным спором о правомерности наложения ареста на денежные средства, принадлежащие компании, допросов инженеров и работников фирмы-подрядчика, занимающейся ремонтом железнодорожного подъездного пути к складскому помещению, относительно прекращения работ в связи с отсутствием финансирования и др. Обеспечиваются доказательства при различных авариях, включая автотранспортные, когда отсутствует сотрудник ГИБДД, полномочный зафиксировать факт аварии и понесенный ущерб, при осмотре незавершенного строительства с участием заинтересованных лиц, специалистов, переводчика путем фиксации аварии или нарушения водоснабжения, осмотра резервуаров. В работе с иностранными инвесторами важным является обеспечение доказательств в связи с производством осмотра различных объектов строительства. В связи с возможным спором между супругами о порядке воспитания детей в соответствии со ст. 57 СК РФ может быть произведен допрос несовершеннолетних в присутствии преподавателя школы, а также начальника отдела охраны прав несовершеннолетних Управления по образованию. Действия нотариуса по обеспечению доказательств сводятся к следующему. Нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, территории, при необходимости назначает экспертизу документов. При этом он руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ. Нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны в порядке, установленном ГПК РФ, стороны и заинтересованных лиц. Однако их неявка не является препятствием для выполнения соответствующих нотариальных действий. Согласно ст. 103 Основ в случае неявки свидетеля или эксперта нотариус сообщает об этом в суд по месту жительства указанных лиц для принятия мер, предусмотренных законодательством. Однако применение этих мер может быть проблематичным, так как ГПК РФ прямо не предусматривает досудебного обеспечения доказательств нотариусом. В соответствии с ч. 4 ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате в случаях, не терпящих отлагательства (например, срочный отъезд свидетеля в командировку, ухудшение состояния здоровья свидетеля), а также если невозможно определить, кто и в каком качестве будет участвовать в предстоящем рассмотрении дела, допускается обеспечение доказательств без извещения заинтересованных лиц. При этом в протоколе допроса свидетеля, осмотра письменных или вещественных доказательств нотариус должен указать причину их неизвещения. Поскольку досудебное обеспечение доказательств производится по правилам, установленным ГПК РФ, нотариус предупреждает свидетеля и эксперта об ответственности за дачу заведомо ложных показаний и заключения и за отказ или уклонение от дачи показаний и заключения. Обеспечение доказательств, осуществляемое нотариусом в соответствии со ст. 102, 103, 108 Основ, производится на основании письменного заявления лица, обратившегося за совершением данного нотариального действия. По окончании производства один экземпляр документа выдается заинтересованному лицу, а второй остается у нотариуса. От лица, обратившегося с просьбой о производстве обеспечения доказательств, нотариус требует внести день ги на оплату вознаграждения свидетелям и экспертам и на другие расходы. Экспертам и свидетелям выдается вознаграждение по ставкам, установленным для выдачи вознаграждения при вызове свидетелей и экспертов в суд.
<< | >>
Источник: Калиниченко Т. Г.. Нотариальное право и процесс в Российской Федерации: теоретические вопросы развития. 2010

Еще по теме § 1. Обеспечение доказательств нотариусами:

  1. § 6. О непосредственности в исследовании доказательств
  2. Доказательства по гражданскому делу. Процесс доказывания
  3. Статья 66. Порядок обеспечения доказательств
  4. Вопрос 123. Полномочия и ответственность нотариусов
  5. Обеспечение доказательств.
  6. Рассмотрение ходатайств об истребовании доказательств.
  7. § 55. Общие понятия о поклаже. - Поклажа свободная и необходимая, по русскому закону. - Кто может вступать в договор о поклаже. - Доказательство поклажи. - Сохранная расписка. - Когда не требуется письменное доказательство. - Обязанности приемщика.
  8. Доказательства
  9. § 3. Обеспечение относимых доказательств
  10. 1. Нотариальные действия, совершаемые нотариусами, занимающимися частной практикой и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах.
  11. 3. Обеспечение доказательств.
  12. 5. Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах других государств.
  13. Законодательство по теме
  14. § 3. Доказательства и доказывание в гражданском процессе
  15. § 2. Порядок истребования документов из архива нотариуса
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -