Задать вопрос юристу
 <<
>>

§ 1. Понятие нотариата и организационно-правовые основы его деятельности

При осуществлении наследственных прав особое значение имеет деятельность нотариуса. В рамках своих полномочий, установленных законом, нотариус занимается реализацией наследственных прав, оформляет их, подтверждает права на наследство.
В связи с этим далее целесообразно рассмотреть, применительно к вопросам наследственного права, основы правового регулирования деятельности нотариата. Правовое регулирование нотариальной деятельности осуществляется следующим образом. Во-первых, с помощью норм административного права и законодательства о нотариате устанавливается организация органов нотариата (определяется правовой статус нотариуса, порядок назначения его на должность, осуществление контроля за деятельностью нотариусов, управление нотариатом и т.д.). Во-вторых, законодательством о нотариате и нормами гражданского процессуального права регулируется юрисдикционная деятельность нотариуса (порядок совершения нотариальных действий, основания для отказа в совершении нотариальных действий, основания и порядок обжалования нотариальных действий и отказа в их совершении). В-третьих, нормами материального (в основном–гражданского) права определяется содержание правоприменительной деятельности нотариуса. Наконец, нормами гражданского, трудового, уголовного законодательства и законодательства о нотариате регулируется ответственность нотариусов. Основным нормативным правовым актом, регулирующим отношения в данной области, являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. (далее Основы, Основы законодательства о нотариате)2. После принятия Основ законодательства о нотариате нотариусы в части непротиворечащей новому закону руководствовались также Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР от 6 января 1987 г. № 01/16-013, которая действовала до 26 апреля 1999 г4. В настоящее время действует разработанная и принятая в соответствии с Основами Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти от 19 марта 1996 г. № 10555. Кроме того, некоторые процедурные вопросы нотариальной деятельности регулируют Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденные приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 15 марта 2000 г. № 916. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате не содержат понятия нотариата, однако раскрывают его задачи. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Как следует из содержания данной статьи Основ, сущностные характеристики нотариата могут быть выявлены с двух позиций: с точки зрения системы особых органов и лиц, и как система специальных, предусмотренных законом нотариальных действий. В специальной литературе имеется несколько точек зрения на понятие нотариата.
В.Н. Аргунов считает, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которые возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц7. Аналогичного мнения придерживаются В.А. Мусина, Н.А. Чечина, Д.М. Чечот, определяющих нотариат как систему органов и должностных лиц, которые обеспечивают и осуществляют юридическую деятельность, направленную на подтверждение и закрепление бесспорных фактов и прав8. Через систему особых органов, на которых возложена защита субъективных прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций определяет нотариат и В.Д. Кайгородов9. По мнению Л.А. Стешенко и Т.М. Шамба, нотариат - это правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий10. В соответствии с законом нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. В случае отсутствия в населенном пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. Нотариальные действия от имени Российской Федерации на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, уполномоченные на совершение этих действий. Исходя из содержания Основ законодательства РФ о нотариате, российский нотариат с точки зрения организационно-структурного построения включает следующую систему органов и лиц: - федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата; - Министерство юстиции Российской Федерации; - министерства юстиции республик в составе Российской Федерации; - управления юстиции субъектов Российской Федерации; - нотариальные палаты; - государственные нотариальные конторы. Субъектами нотариальной деятельности, согласно законодательству о нотариате, являются: - нотариусы, занимающиеся частной практикой; - нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах; - должностные лица органов исполнительной власти; - должностные лица консульских учреждений. Иные лица, которым предоставлено право удостоверять отдельные сделки, приравниваемые к нотариально удостоверенным, в систему нотариата не входят. Так, например, в отечественном наследственном праве существует широкий перечень случаев, когда завещания, удостоверенные уполномоченными на то должностными лицами, приравниваются к нотариально удостоверенным (ст. 1127 ГК РФ). Как видно, в систему нотариата входят как специальные органы и лица, основной деятельностью которых является реализация задач и функций нотариата, так и такие, для которых нотариальная деятельность является дополнительной функцией. С целью выяснения сущности нотариата представляется необходимым проанализировать правовой статус, задачи и функции каждого структурного элемента системы нотариата. Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю в сфере нотариата является в настоящее время Федеральная регистрационная служба (Росрегистрация). Осуществление функции по контролю и надзору в сфере нотариата относится, согласно Положению о Федеральной регистрационной службе11, к ее основным задачам. Для реализации указанной задачи Федеральная регистрационная служба имеет следующие полномочия: - открывает и упраздняет государственные нотариальные конторы в субъектах Российской Федерации; - наделяет на конкурсной основе нотариусов полномочиями по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации; - организует выдачу лицензий на право нотариальной деятельности; - удостоверяет подлинность подписи нотариуса и оттиска его печати при легализации документов, представляемых физическими и юридическими лицами в компетентные органы иностранных государств; - осуществляет в установленном порядке контроль за исполнением нотариусами профессиональных обязанностей; - определяет совместно с Федеральной нотариальной палатой количество должностей нотариусов в нотариальном округе, порядок изменения территории деятельности нотариуса, порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса; образует совместно с Федеральной нотариальной палатой апелляционную комиссию по рассмотрению жалоб на решения квалификационных комиссий по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право осуществления нотариальной деятельности; осуществляет иные полномочия, предусмотренные Основами законодательства Российской Федерации о нотариате; - ведет реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой. Федеральная регистрационная служба подведомственна Министерству юстиции Российской Федерации. В соответствии с Положением о Министерстве юстиции Российской Федерации12 на министерство возложены задачи по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в установленной сфере деятельности, в том числе в сфере нотариата. Данная общая задача конкретизирована относительно нотариата в п. 7 Положения: Министерство юстиции РФ утверждает формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей, осуществляет иные функции по нормативно-правовому регулированию, предусмотренные законодательством Российской Федерации о нотариате. Полномочия Министерства юстиции РФ при реализации вышеуказанных функций можно условно классифицировать на две группы. К первой группе относятся полномочия по юридическому обеспечению деятельности нотариусов: определение порядка прохождения стажировки лиц, желающих заниматься нотариальной деятельностью (ч. 2 ст. 2 Основ); установление порядка выдачи лицензий на право осуществления нотариальной деятельности (ч. 3 ст. 3 Основ); утверждение Положения о квалификационной и апелляционной комиссиях (ч. 6 ст. 4 Основ); утверждение правил нотариального делопроизводства (ч. 1 ст. 9 Основ); определение порядка проведения конкурса на замещение должностей нотариусов (ч. 3 ст. 12 Основ). Ко второй группе относятся полномочия по организационному обеспечению деятельности нотариата: образование апелляционной комиссии (ч. 4 ст. 4 Основ); открытие и упразднение государственных нотариальных контор (ст. 7 Основ); определение количества должностей нотариусов в нотариальном округе (ч. 2 ст. 12 Основ); определение порядка передачи документов, хранящихся у нотариуса, чьи полномочия прекращены, другому нотариусу (ч. 6 ст. 12 Основ); изменение территории деятельности нотариуса (ч. 3 ст. 13 Основ). Органы Министерства юстиции в субъектах Российской Федерации (министерства юстиции республик в составе Российской Федерации; управления юстиции субъектов Российской Федерации) наделены в соответствии с законодательством о нотариате следующими полномочиями в области управления нотариатом: выдача лицензии на право нотариальной деятельности (ст. 3 Основ); образование квалификационных комиссий по приему экзамена у лиц, прошедших стажировку и желающих заниматься нотариальной деятельностью (ст. 4 Основ); открытие и упразднение по поручению Министерства юстиции РФ государственных нотариальных контор (ст. 7 Основ); контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства (ст. 9 Основ); наделение полномочиями нотариуса лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, для исполнения его обязанностей на период временного отсутствия (ч. 1 ст. 20 Основ). Таким образом, на систему органов министерства юстиции в соответствии с законом возложены полномочия по юридическому и организационному обеспечению деятельности нотариата, а также осуществление контрольных функций в целях обеспечения в нотариальной деятельности гарантий прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Помимо вышеуказанных государственных органов, в систему российского нотариата входят и негосударственные организации, а именно – нотариальные палаты. В соответствии со ст. 24 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. Членами нотариальной палаты могут быть как собственно нотариусы, так и лица, желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Нотариальная палата представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности; организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов; возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности (ст. 25 Основ). Особое место в системе российского нотариата занимает Федеральная нотариальная палата. Она является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариальных палат субъектов Российской Федерации, основанное на их обязательном членстве. В соответствии с законом Федеральная нотариальная палата осуществляет следующие полномочия: осуществляет координацию деятельности нотариальных палат; представляет интересы нотариальных палат в органах государственной власти и управления, предприятиях, учреждениях, организациях; обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой; участвует в проведении экспертиз проектов законов Российской Федерации по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью; обеспечивает повышение квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности; представляет интересы нотариальных палат в международных организациях (ст. 30 Основ). Особенностью организационного построения системы нотариата в Российской Федерации является то, что ряд функций в области управления нотариатом осуществляются совместно органами министерства юстиции и нотариальной палатой - профессиональным объединением нотариусов. К ним относятся: принятие квалификационного экзамена у соискателей лицензии на право нотариальной деятельности (ч. 2 ст. 4 Основ); контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой (ст. 9 Основ); определение количества должностей нотариусов в нотариальном округе (ч. 2 ст. 12 Основ); проведение конкурса при решении вопроса о наделении нотариуса полномочиями (ч.3 ст. 12 Основ); принятие решения о передаче документов, хранящихся у нотариусов, чьи полномочия прекращаются, другому нотариусу (ч. 6 ст. 12 Основ); изменение территории деятельности нотариуса (ст. 13 Основ); наделение полномочиями нотариуса лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса (ст. 20 Основ). Не касаясь вопроса о целесообразности и эффективности таких совместных решений следует отметить, что Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате констатировал, что Конституция РФ не запрещает государству передавать отдельные полномочия исполнительных органов власти негосударственным организациям, участвующим в выполнении функций публичной власти13. Завершая анализ полномочий нотариальных палат, следует отметить, что наибольшее число проблемных вопросов в деятельности нотариата и споров в юридической литературе14, вызывало существование нескольких нотариальных палат в одном субъекте Российской Федерации. Так, в г. Москве в 1997 г. была зарегистрирована Московская нотариальная палата при наличии уже к тому времени Московской городской нотариальной палаты. Вторая нотариальная палата была создана в Новгородской области. Предпринимались попытки создания второй нотариальной палаты в Удмуртии, в Ханты-Мансийском автономном округе. Вопрос о возможности существования альтернативной нотариальной палаты стал предметом рассмотрения Верховного Суда Российской Федерации по одному из конкретных дел. При этом судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации пришла к выводу, что создание в субъекте Российской Федерации альтернативной нотариальной палаты является незаконным15. Судом было констатировано, что из взаимосвязанных правовых положений законодательства о нотариата следует, что субъектом отношений, связанных с обязательным членством нотариуса, наделением его полномочиями, определением количества должностей нотариуса, наряду с соответствующим органом юстиции во всех случаях выступает только одна нотариальная палата. Таким образом, нотариальные палаты представляют собой основанные на обязательном членстве профессиональные объединения нотариусов, занимающихся частной практикой, наделенные государством отдельными управленческими и контрольными полномочиями в целях обеспечения в нотариальной деятельности гарантий прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Как уже отмечалось, по общему правилу нотариальные действия в Российской Федерации совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. В связи с тем, что нотариус - основной субъект данного круга правоотношений, представляется необходимым более подробно проанализировать правовой статус нотариуса в Российской Федерации. Особенностью российской правовой системы является сосуществование системы государственного и частного нотариата. В связи с этим, вначале будут рассмотрены признаки присущие как нотариусу, работающему в государственной нотариальной конторе, так и занимающемуся частной практикой. В соответствии со ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате условиями назначения на должность нотариуса являются: гражданство Российской Федерации; наличие высшего юридического образования; прохождение стажировки не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой; сдача квалификационного экзамена; наличие лицензии на право нотариальной деятельности. Таким образом, действующее законодательство предъявляет достаточно высокие требования к претендентам на должность нотариуса. Это объясняется необходимостью применения при совершении нотариальных действий норм гражданского и иных отраслей законодательства (семейного, жилищного, земельного, трудового, гражданского процессуального и др.). Кроме того, законодательство требует от нотариуса разъяснения закона обратившимся к нему гражданам, чтобы их правовая неосведомленность не причинила им ущерба. В связи с этим, нотариус должен обладать высоким уровнем общей и правовой культуры. Согласно ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус вправе: - совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами; - составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий; - истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий; - представлять в порядке, установленном Федеральным законом от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые для проведения такой государственной регистрации документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в случае нотариального удостоверения им соответствующей сделки или совершения им иного соответствующего нотариального действия, а также получать свидетельства о государственной регистрации прав и (или) иные документы для передачи их лицам, в интересах которых осуществлялась такая государственная регистрация. Весьма важной для характеристики правового статуса нотариуса представляется норма ч. 3 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которой при совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу. На наш взгляд, более правильным было бы вести речь не о равенстве прав нотариусов при совершении ими нотариальных действий, а о равенстве юридических последствий, порождаемых при оформлении документов нотариусами. Как уже отмечалось, особенностью Российской правовой системы является сосуществование государственного и частного нотариата. При этом следует иметь в виду, что в современный период количество нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, весьма невелико и постоянно сокращается. В связи с этим существование государственного нотариата в настоящее время все более и более приобретает номинальный характер. В 2000 г. в девятнадцати субъектах Российской Федерации работали только нотариусы, занимающиеся частной практикой. В 1999 г. в Москве были упразднены все государственные нотариальные конторы, в середине 2001 г. были закрыты все государственные нотариальные конторы в Ленинградской области, а в 2002 г. из-за отсутствия финансирования была закрыта и единственная в Санкт-Петербурге Первая государственная нотариальная контора16. По состоянию на 1 января 2002 г. число нотариусов, занимающихся частной практикой составило 5 970 чел., нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах – 803 чел., в 1320 нотариальных округах из 2095 (63%) отсутствуют государственные нотариальные конторы. Из функционирующих 784 государственных нотариальных контор, 527 контор (67%) с одним нотариусом. За 2001 г. из общего количества нотариальных действий (52 165 314), нотариусами, занимающимися частной практикой совершено 50 044 999 (96%), нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах – 2 120 315 (4%)17. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, состоит с конторой в трудовых отношениях и является работником органа юстиции субъекта Российской Федерации. Нотариус, желающий работать в государственной нотариальной конторе, заключает трудовой договор с органом юстиции. Орган юстиции издает приказ о назначении нотариуса, определяет место, время и условия работы, устанавливает размер заработной платы. Увольнение его производится в соответствии с законодательством РФ о труде (ст. 12 Основ). Как справедливо отмечает В.С. Репин, на нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, в полном объеме распространяются нормы трудового законодательства, за нарушения допущенные им в работе, он может быть уволен как по собственному желанию, так и по решению органов юстиции. Убытки, причиненные им гражданам, возмещаются в соответствии с ГК РФ18. По нашему мнению, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, является гражданским служащим, состоит в трудовых отношениях с соответствующим органом юстиции и обладает при совершении нотариальных действий статусом должностного лица. Особенность его положения как должностного лица заключается в том, что при совершении нотариальных действий он подчиняется только закону, в то время как другие должностные лица органов государственного управления при исполнении своих обязанностей должны выполнять указания вышестоящих руководителей19. Особенностью правового статуса нотариуса, занимающегося частной практикой, является то, что он объединяет частное и публичное начало: свою деятельность он организует самостоятельно под собственную имущественную ответственность, при этом удостоверенные им факты и документы приобретают подтвержденный государством официальный характер. Как справедливо отмечается в литературе20, для нотариусов характерны: повышенный контроль за его деятельностью со стороны государства и нотариальных палат, независимость и беспристрастность, обязанность сохранения тайны нотариального действия, ведение архивов, уголовная ответственность за допущенные нарушения, наличие печати, нотариальной конторы и т.д. Обращая внимание на публично-правовой характер деятельности нотариусов В.В. Ярков отмечает, что “нотариат наряду с адвокатурой призван обеспечивать реализацию конституционного права граждан на юридическую помощь, в том числе бесплатную, путем совершения нотариальных действий. В этом прежде всего проявляется публично-правовое значение института нотариата в современном обществе и сложившейся правовой системе России”21. Совокупность нотариусов, занимающихся частной практикой, не может рассматриваться как особая группа лиц, имеющих профессиональное образование и оказывающая определенные юридические услуги. Важнейшими чертами, существенно отличающими частнопрактикующего нотариуса от представителей других юридических профессий, например, адвоката, является его беспристрастность, особый порядок назначение и специфические функции. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты. Наделение его полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты министерством юстиции или по его поручению органом юстиции. При этом частнопрактикующий нотариус не состоит в трудовых отношениях ни с нотариальной палатой, ни с органами юстиции. Частнопрактикующий нотариус по общему правилу слагает свои полномочия по собственному желанию путем подачи в орган юстиции заявления об освобождении его от должности нотариуса. При издании приказа об освобождении от должности нотариуса, орган юстиции устанавливает срок, в течение которого нотариус должен передать другому нотариусу или сдать в архив находящиеся у него нотариальные документы. Нотариус, занимающийся частной практикой, обладает некоторыми дополнительными правами, вытекающими из специфики его деятельности. Так, частнопрактикующий нотариус вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный счет, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством РФ и республик в составе РФ. Особого внимания требует на наш взгляд исследование вопроса о том, является ли нотариус, занимающийся частной практикой, должностным лицом. В специальной литературе на этот счет имеются различные точки зрения. Так, по мнению Ю. Филимонова, нотариусы, независимо от их вида, с точки зрения уголовного закона объективно являются должностными лицами. Это обуславливается, по мнению автора, тем, что нотариальная деятельность носит государственно-властный характер22. Иной точки зрения придерживается С. Безусов, по мнению которого нотариус, занимающийся частной практикой, не только не является, но по своему социально-правовому статусу не может быть должностным лицом, поскольку в этом случае он просто физически не в состоянии будет осуществлять свою изначальную и главную функцию правового и имущественного гаранта гражданского оборота.23 По нашему мнению, последняя точка зрения более верно отражает правовой статус частнопрактикующего нотариуса, который должностным лицом не является. Поскольку нотариусы, занимающиеся частной практикой, не являются государственными служащими или служащими органов местного самоуправления, их деяния нельзя квалифицировать по нормам главы 30 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления. Думается, специфика правового положения данного вида нотариусов и вызвала необходимость ведения в УК РФ нормы ст. 202 (злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами), которая находится в главе 23 УК РФ “Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях”. Круг обязанностей нотариуса (как частнопрактикующего, так и работающего в государственной нотариальной конторе) закреплен в ст. 16 Основ законодательства нотариате. Обязанности нотариуса могут быть классифицированы на следующие группы. В первую группу следует, по нашему мнению, включить обязанности, направленные на защиту прав лиц, обратившихся к нотариусу. К ним относятся: оказание физическим и юридическим лицам содействия в осуществлении их прав и защите их законных интересов; обязанность предупреждения о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред; сохранение в тайне сведений, ставших известными в связи с осуществлением профессиональной деятельности нотариуса. Ко второй группе относятся обязанности, направленные на реализацию публичного интереса: обязанность отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам; обязанность предоставления сведений нотариальной палате. Как уже отмечалось ранее, нотариальные действия, в том числе в области реализации наследственных прав, помимо нотариусов, вправе совершать также должностные лица органов исполнительной власти и консульских учреждений. Должностные лица органов исполнительной власти относятся к субъектам нотариальной деятельности, для которых ее осуществление является дополнительной функцией. Наделение указанных должностных лиц правом совершать нотариальные действия обусловлено, по-видимому, географическими особенностями Российской Федерации. Нотариальные действия за границей Российской Федерации совершают должностные лица консульских учреждений. Согласно Положению о Консульском учреждении РФ, утвержденному Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г., консульское учреждение является государственным органом внешних сношений РФ, осуществляющее в пределах соответствующего консульского округа на территории государства пребывания консульские функции от имени РФ. Консульское учреждение входит в систему Министерства иностранных дел РФ. В государстве пребывания Консульское учреждение подчинено главе дипломатического представительства РФ. Примерный перечень нотариальных действий, совершаемых должностными лицами консульских учреждений, закреплен в ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате. Конкретное содержание полномочий должностного лица консульского учреждения определяется нормами консульской конвенции и в может существенно различаться в зависимости от государства пребывания24. Таким образом, нотариат с точки зрения организационно-структурного построения представляет собой совокупность органов юстиции, профессиональных объединений нотариусов, определенных в законе должностных лиц и нотариусов, занимающихся частной практикой. На основании изложенного, представляется возможным сформулировать следующее понятие нотариата: нотариат представляет собой систему органов юстиции, профессиональных объединений нотариусов, должностных лиц и нотариусов, занимающихся частной практикой, осуществляющих в соответствии с законом несудебную охрану прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения от имени Российской Федерации нотариальных действий, направленных на подтверждение и закрепление бесспорных фактов и прав. Особенностью деятельности нотариуса по охране прав и законных интересов граждан и юридических лиц является детальное регулирование законом процедуры совершения нотариальных действий, отступление от которой может привести к недействительности нотариального акта. Нотариальные действия совершаются в определенной последовательности и по строго регламентированным правилам, к исследованию которых и надлежит теперь обратиться. § 2. Правовое регулирование совершения нотариальных действий Как следует из содержания ст. 1 Основ законодательства о нотариате охрана прав и законных интересов граждан и организаций осуществляется путем совершения нотариальных действий. Законодательство Российской Федерации не содержит легального определения нотариального действия. В специальной литературе определение нотариального действия так же, как правило, не дается. Имеющиеся дефиниции относятся, в основном, к характеристике нотариального акта, что не тождественно понятию нотариального действия. Среди исследований последнего времени, посвященных нотариату, попытка дать определение нотариального действия предпринята Т.Е. Алешиной. По ее мнению, нотариальные действия являются составной частью нотариального процесса, включающего в себя совокупность взаимосвязанных между собой нотариальных актов, направленных на достижение единой цели процесса путем решения локальных процедурных задач. Под нотариальным процессом она понимает урегулированную законодательством юридическую деятельность нотариуса и других субъектов нотариального правоотношения, складывающуюся при совершении нотариальных действий по реализации ими своих субъективных прав и охраняемых законом интересов25. Как видно, понятие нотариального действия выводится из сформулированного автором определения нотариального процесса. Характеристика нотариального действия с этой точки зрения, на наш взгляд, вполне оправдана, а рассмотрение деятельности нотариусов как особого вида производства по охране прав и интересов субъектов права заслуживает внимания и принципиального одобрения. При обращении к нотариусу интерес управомоченного лица состоит в установлении существования определенного юридического факта либо констатации определенного бесспорного права. Такое установление или констатация происходят путем издания нотариусом или иным компетентным лицом нотариального акта. Однако изданию такого акта, подтверждающего существование обстоятельств, имеющих юридическое значение, предшествует определенная процедурная деятельность нотариуса, в ходе которой он либо непосредственно воспринимает эти обстоятельства, либо исследует доказательства, позволяющие сделать вывод об их существовании. Завершается процесс нотариального правоприменения изданием нотариального акта, фиксирующего наличие или отсутствие соответствующих юридически значимых обстоятельств. Следовательно, нотариальное действие может быть определено как совокупность определенных стадий нотариального правоприменения, завершающаяся изданием нотариального акта, обеспечивающего защиту прав и интересов граждан и организаций. Совокупность таких стадий обусловлена как видом нотариального действия, так и особенностями подлежащего защите права или охраняемого законом интереса. Так, Т. Калиниченко, применительно к удостоверению сделок отмечает, что выполнение нотариусом своих функций включает в себя обязательное проведение правовой экспертизы всех условий сделки, выяснение обстоятельств дела, разъяснение участникам смысла, значения и правовых последствий сделки, проверку соответствия содержания сделки действительным намерениям сторон и требованиям законодательства, принадлежности прав на недвижимость, правоспособности юридического лица, полномочий сторон и их представителей, установление личности обратившихся за совершением нотариального действия, проверку дееспособности физических лиц26. По существу те же стадии выделяет и В.В. Ярков, в целом отмечая, что нотариальное удостоверение включает в себя достаточно большой круг юридических действий, осуществляемых в рамках нотариального производства по поводу совершения конкретного нотариального действия27. Тем не менее, несмотря на имеющиеся различия между отдельными видами нотариальных действий, можно выделить некоторые общие закономерности развития нотариального правоприменения, присущие нотариальной деятельности в целом. Так, Т.Е. Алешина, рассматривая нотариальное правоприменение, выделяет следующие его стадии: 1) прием заявления, проверка его правомерности, в необходимых случаях – мотивированный отказ в приеме заявления до рассмотрения его по существу; 2) установление личности заявителя, обратившегося для совершения нотариального действия, его правоспособности; 3) проверка обоснованности и достоверности заявления, анализ фактических обстоятельств, включая в необходимых случаях проведение экспертиз и запросов; 4) анализ правового материала, установление правовых норм, предусматривающих действия нотариуса; 5) принятие нотариального решения, его правовое оформление и издание нотариального акта28. Несколько иначе рассматривает нотариальное производство В.В. Ярков, выделяя в нем три стадии. “Первая стадия – возбуждение нотариального производства, на которой решается вопрос о возможности совершения нотариального действия. Вторая стадия – установление юридического состава, необходимого для совершения нотариального действия. Третья стадия – совершение нотариального действия нотариусом либо отказ в совершении нотариального действия в зависимости от установленного фактического состава”29. Думается, что в целом можно согласиться с предложенными стадиями нотариального правоприменения. Нотариальное действие начинает осуществляться с момента обращения заинтересованного лица к нотариусу за совершением такого действия и заканчивается вынесением нотариального акта. За пределами нотариального правоприменения находятся исполнение нотариального акта и обжалование действий нотариуса. В целях получения более глубокого знания о нотариальных действиях представляется необходимым провести их классификацию. Классификация нотариальных действий может быть осуществлена по различным основаниям. В зависимости от содержания совершаемых нотариальных действий Л.А. Стешенко, Т.М. Шамба выделяют: - нотариальные действия в сфере права собственности (удостоверение сделок); - нотариальные действия в сфере охраны наследственных прав граждан; - нотариальные действий в сфере обеспечения доказательств; - другие виды нотариальной деятельности30. В зависимости от субъектов нотариальной деятельности нотариальные действия могут быть классифицированы на: - нотариальные действия, совершаемые нотариусами, занимающимися частной практикой (ст. 35 Основ); - нотариальные действия, совершаемые нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах (их количество, как уже отмечалось, весьма незначительно); - нотариальные действия, совершаемые должностными лицами органов исполнительной власти (ст. 37 Основ); - нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации (ст. 38 Основ). Наиболее распространенной в специальной литературе является классификация нотариальных действий в зависимости от их цели. Положив в основу указанный критерий, выделяют: - нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных прав; - нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов; - нотариальные действия по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы; - охранительные нотариальные действия31. Указанная классификация нам представляется наиболее удачной и с прикладной точки зрения весьма значимой. Несмотря на некоторую условность данной классификации, поскольку все нотариальные действия являются в широком смысле действиями охранительными, “она позволяет выделить в единой правоохранительной функции нотариата разные стороны ее осуществления”32. К нотариальным действиям, направленным на удостоверение бесспорных прав, относятся выдача свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и выдача свидетельства о праве на наследство. В результате их совершения придается определенность соответствующим бесспорным правам. Действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов, могут быть разделены на два вида: удостоверение сделок как юридических фактов гражданского права и свидетельствование иных бесспорных фактов. К последним относятся следующие нотариальные действия: свидетельствование верности копий документов и выписок из них; свидетельствование подлинности подписи на документах; свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой; удостоверение факта нахождения гражданина в живых; удостоверение факта нахождения гражданина в определенном месте; удостоверение тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии; удостоверение времени предъявления документа; передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим или юридическим лицам; принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг, совершение морских протестов, обеспечение доказательств. Существо этих нотариальных действий состоит во властном подтверждении нотариусом фактов, имеющих правовое значение. В группу нотариальных действий по приданию долговым и платежным документам исполнительной силы входит совершение исполнительных надписей, совершение протестов векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков. Здесь нотариальное действие придает соответствующим документам исполнительную силу, в результате чего они могут быть исполнены в принудительном порядке. Наложение и снятие запрещения отчуждения имущества, принятие на хранение документов, принятие мер по охране наследственного имущества составляют круг охранительных нотариальных действий. Эти действия направлены на обеспечение сохранности соответствующего имущества или документов. Изложенное, с учетом выявленной ранее специфики юрисдикционной деятельности нотариуса, позволяет выделить следующие особенности нотариального действия как формы правоприменения: - нотариальное действие является конкретной формой упорядочивания и организации нотариусом от лица государства определенных общественных отношений; - нотариальное действие совершается с соблюдением обязательной, урегулированной законом процедуры; - нотариальное действие завершается изданием нотариального акта, содержащего властное решение нотариуса по установлению бесспорных прав и фактов. При исследовании материально-правовых аспектов деятельности нотариата необходимым оказывается также анализ процедурной стороны его деятельности. Среди причин, обусловивших уделение необходимого внимания правилам нотариального производства, могут быть названы следующие. Совершенствование материальных отраслей права не может не отражаться на развитии процессуальных отраслей. В литературе справедливо отмечается, что реформа частного права в качестве одного из последствий обнаружила значительное отставание системы гражданской юрисдикции, показала ее неспособность разрешать новые правовые конфликты как с точки зрения системы судоустройства, так и обеспечения реальных возможностей для реализации вынесенных судебных актов33. На взаимообусловленность развития гражданского и гражданского процессуального права уже давно обращено внимание в юридической науке. Так, В.Ф. Яковлев, при исследовании гражданско-правового метода регулирования общественных отношений, отмечал его влияние на формирование метода гражданского процессуального права, воспроизведение в модели отношений участников гражданского процесса черт взаимоотношений субъектов гражданско-правовых связей34. В свою очередь М.К. Юков обнаружил генетические и функциональные связи между гражданским и гражданским процессуальным правом35. Думается, что отмеченное в полной мере относится и к влиянию развития частного права на процедурную сторону деятельности нотариата. Обновление правового регулирования гражданских, прежде всего имущественных отношений, не могло не отразиться на всей системе гражданской юрисдикции, в том числе и на нотариальном производстве. Развитие имущественного оборота, совершенствование правовой регламентации наследственных правоотношений вызывают необходимость совершенствования не только гражданского процессуального права, но и законодательства о нотариате. С другой стороны, разработанность (или наоборот, неразвитость) процессуальной стороны нотариальной деятельности влияет на состояние материальных (гражданских и др.) правоотношений. Эффективная охрана бесспорных прав и интересов может быть обеспечена лишь в том случае, если нотариальные действия совершаются в рамках детально определенной законом процедуры. Несоблюдение нотариальной процессуальной формы может послужить основанием к отмене совершенного нотариального действия. В связи с этим наличие разработанных процедурных форм деятельности нотариата служит гарантией объективности и непредвзятости нотариуса, уменьшает конфликтность нотариальных отношений, способствует успешному выполнению нотариусами своих функций по защите бесспорных прав и законных интересов граждан и организаций. В связи с этим, не преследуя цели детального анализа процессуальной стороны нотариальной деятельности, мы, по вышеизложенным причинам, считаем необходимым обратиться к исследованию некоторых наиболее важных аспектов этой деятельности. Правовое регулирование совершения нотариальных действий не имеет универсального характера и конкретизируется в зависимости от субъектов нотариальной деятельности. Статья 39 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, устанавливающая общие положения о порядке совершения нотариальных действий, определяет, что порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами и другими законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти устанавливается в настоящее время Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной Министерством юстиции Российской Федерации. Для должностных лиц консульских учреждений такой порядок устанавливается законодательными актами Российской Федерации. Исходя из содержания Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и иных нормативных актов правила совершения нотариальных действий могут быть классифицированы на общие (основные) и специальные. Основные правила совершения нотариальных действий обязательны во всех случаях их совершения, независимо от вида нотариального действия. Специальные правила касаются особенностей совершения отдельных видов нотариальных действий (удостоверения сделок, принятия мер к охране наследственного имущества, выдаче свидетельств о праве на наследство и др.). Соблюдение указанных правил имеет исключительно важное значение, поскольку только так может быть обеспечена практическая реализация принципа равенства юридических последствий, порождаемых при нотариальном оформлении документов. Основные правила совершения нотариальных действий, закрепленные в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате и других законодательных актах, содержат требования, относящиеся к различным этапам совершения нотариального действия и определяют: место совершения нотариального действия; основания и сроки отложения и приостановления нотариального действия; порядок установления личности обратившегося за совершением нотариального действия; проверку дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках; порядок подписания нотариально удостоверенных сделок, заявлений и иных документов; требования к документам, предъявляемым для совершения нотариальных действий; правила совершения удостоверительных надписей и выдачи свидетельств; ограничения права совершения нотариальных действий; основания отказа в совершении нотариального действия; обжалование нотариальных действий или отказа в их совершении; порядок регистрации нотариальных действий; формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей; порядок выдачи дубликатов нотариально удостоверенных документов. В соответствии со ст. 40 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариальные действия совершаются любым нотариусом, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, когда нотариальное действие должно быть совершено определенным нотариусом. Таким образом, законодательство о нотариате, за отдельными исключениями, каких-либо специальных правил разграничения компетенции между нотариусами (по виду нотариальных действий, по территории их совершения и др.) не устанавливает. Гражданин вправе обратиться за совершением нотариального действия к любому нотариусу на территории Российской Федерации. Перечень исключений из этого общего правила, установленный в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате, не является закрытым, поскольку законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации могут быть установлены и иные случаи, когда нотариальное действие должно быть совершено определенным нотариусом. Как правило, нотариальные действия совершаются нотариусом в пределах своего нотариального округа (территории деятельности нотариуса). Нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса. Нотариальный округ устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением Российской Федерации (ст. 13 Основ). В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория соответствующего города. Так, например, Москва, Санкт-Петербург, Иркутск, Омск и др. представляют собой единые нотариальные округа. При этом, территория деятельности нотариуса может быть изменена совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. В.С. Репин отмечает, что в настоящее время в городах с административно-территориальным делением наследственные дела поделены между нотариусами по улицам, таким образом, нотариус может вести наследственные дела только в пределах “своей” территории36. Однако совершение нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия (ст. 13 Основ). Следует отметить, что данное правило подлежит применению во всех случаях и не оговаривается в законе какими-либо специальными условиями, несмотря на то, что нотариус, по существу, действует с превышением своих полномочий. По нашему мнению, следует согласиться с высказанной в литературе точкой зрения, что такой подход законодателя обусловлен необходимостью защиты в первую очередь прав гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия, который не должен страдать из-за необдуманных действий нотариуса37. Таким образом, местом совершения нотариальных действий является фактическое местонахождение нотариуса. Как правило, нотариальные действия совершаются в пределах нотариального округа и в помещении нотариальной конторы. Если нотариальные действия совершаются вне помещения нотариальной конторы, то в удостоверительной надписи на документе и в реестре для регистрации нотариальных действий указывается адрес места совершения нотариального действия38. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений установлен Консульским уставом СССР39. В соответствии с ним, нотариальные действия совершаются в консульском учреждении. В отдельных случаях нотариальные действия могут быть совершены вне указанного учреждения (ст. 46 Консульского устава СССР). Основные правила совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти установлены Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти от 19 марта 1996 № 105540. В соответствии с ней, нотариальные действия могут быть совершены в любом органе государственной власти должностным лицом, уполномоченным на совершение нотариальных действий, за исключением пп. 3 п. 1 (принятие мер к охране наследственного имущества). Согласно п. 2 данной инструкции, совершение нотариальных действий возлагается решением органа исполнительной власти (или распоряжением его руководителя) на одно из должностных лиц аппарата органа исполнительной власти только в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса. Как видно, инструкция не содержит определения места совершения нотариальных действий для должностных лиц органов исполнительной власти. По нашему мнению, местом совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти является помещение в соответствующем органе государственной власти в населенном пункте, где отсутствует нотариус. При совершении нотариального действия нотариус обязан установить личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, его представителя или представителя юридического лица. Так, например, завещатель, наследник, отказополучатель должны представить документы, удостоверяющие свою личность. Правила об установлении личности направлены на то, чтобы исключить всякие сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия. Нотариальные действия совершаются при предъявлении всех необходимых и отвечающих требованиям законодательства документов. Установление личности производится на основании паспорта или иных документов. Личность несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет либо не получивших паспорт, устанавливается по свидетельству о рождении или на основании записи о них в паспортах родителей. Личность военнослужащего может быть установлена на основании удостоверения личности или военного билета, которые выдаются командованием военных учреждений и воинских частей. Личность российских граждан, постоянно проживающих за пределами Российской Федерации и временно находящихся на территории Российской Федерации, устанавливается по общегражданскому заграничному паспорту. Иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации, предъявляют в подтверждение своей личности вид на жительство в Российской Федерации или национальный паспорт с отметкой о регистрации, сделанной органами внутренних дел или иными уполномоченными органами. Представитель, обратившийся к нотариусу за совершением нотариального действия от имени гражданина или юридического лица, должен иметь доверенность, удостоверенную в порядке, предусмотренном ст. ст.185-187 ГК РФ. В наследственных отношениях доверенность может понадобиться, например, при принятии или отказе от наследства через представителя. При всей относительной несложности процедуры установления личности обратившегося к нотариусу, следует отметить, что в ряде случаев для устранения сомнений в личности гражданина может потребоваться не один, а несколько документов. Такая ситуация может возникнуть при необходимости подтверждения родственных отношений лицом, сменившим фамилию. Документы, удостоверяющие личность обратившихся за совершением нотариальных действий физических лиц, их представителей или представителей юридических лиц, возвращаются представившим их лицам без оставления копий, но в реестре записываются сведения об этих лицах, необходимые для удостоверения или выдачи документов. В удостоверяемых или выдаваемых нотариусом документах хотя бы один раз указываются: - в отношении физических лиц – фамилии, имена и отчества полностью, дата рождения, удостоверяющий личность документ и его реквизиты, адрес постоянного места жительства или преимущественного пребывания (при совершении нотариальных действий от имени иностранных граждан также указывается их гражданство); - в отношении юридических лиц – полное наименование, индивидуальный номер налогоплательщика, юридический адрес, дата и место государственной регистрации, номер регистрационного свидетельства, адрес фактического места нахождения41. По аналогичным правилам устанавливается личность граждан, обратившихся за совершением нотариального действия к должностным лицам органов исполнительной власти42. Консульский устав СССР специальных правил, посвященных порядку установления личности обратившегося за совершением нотариального действия в консульское учреждение, не предусматривает. Установление личности производится консулом по общим правилам, установленным Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, на основании документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия. Основными документами, удостоверяющими личность российских граждан за пределами Российской Федерации, являются паспорт гражданина Российской Федерации, дипломатический паспорт, служебный паспорт, паспорт моряка43. Обратившийся за совершением нотариального действия гражданин должен осознавать значение своих действий и быть в состоянии руководить ими. Только в этом случае его волеизъявление, которому он хочет придать нотариальную форму, может повлечь предусмотренные законом правовые последствия. В связи с этим, при удостоверении сделок нотариусом выясняется дееспособность граждан, участвующих в сделке (ст. 43 Основ). В случае совершения сделки представителем проверяются и его полномочия. Гражданским законодательством Российской Федерации устанавливается несколько категорий граждан по дееспособности в зависимости от возрастных и медицинских оснований. При удостоверении сделок нотариус должен учитывать нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о дееспособности гражданина (ст. 21 ГК РФ), дееспособности малолетних (ст. 28 ГК РФ), дееспособности несовершеннолетних в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет (ст. 26 ГК РФ), эмансипации (ст. 27 ГК РФ), ограничении дееспособности гражданина (ст. 30 ГК РФ) и др. Дееспособность иностранного гражданина определяется его личным законом, которым, как правило, считается право страны, гражданство которой он имеет (ст. ст. 1195, 1197 ГК РФ). Статья 43 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате носит название “Проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках”. В отношении граждан такая формулировка недостаточно корректна, поскольку проверка их дееспособности осуществляется только судом в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством (гл. 31 ГПК РФ). Нотариус не обладает специальными медицинскими познаниями, позволяющими ему судить о наличии у гражданина психического расстройства, вследствие которого он не может понимать значения своих действий или руководить ими. Поэтому выяснение дееспособности осуществляется нотариусом на основании представленных документов. Представляется, что нотариус обязан отказать в удостоверении сделки, если ему стало известно, что завещатель признан в установленном порядке недееспособным, либо при удостоверении сделки гражданин не в состоянии понимать значения своих действий или руководить ими. При возникновении сомнений в дееспособности кого-либо из участников сделки, когда сведения о признании лица недееспособным или ограниченно дееспособным, отсутствуют, нотариус вправе отложить совершение нотариального действия и направить запрос для выяснения указанных обстоятельств. При проверке правоспособности юридических лиц (в наследственных отношениях они могут принимать участие как наследники по завещанию) нотариус должен учитывать нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о порядке образования, реорганизации и ликвидации юридических лиц, об общей и специальной правоспособности юридических лиц, а также нормы других федеральных законов и нормативных правовых актов, определяющих правовой статус отдельных видов юридических лиц. Должностные лица консульских учреждений и органов исполнительной власти Российской Федерации осуществляют проверку дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц по аналогичным правилам44. Правила о выяснении дееспособности граждан и проверке правоспособности юридических лиц призваны обеспечить соответствие воли и волеизъявления лиц, участвующих в сделке, не допустить нарушения закона при совершении нотариального действия. Тем самым они способствуют приданию нотариально удостоверенным документам качества бесспорности, обеспечивают их повышенную доказательственную силу. Однако нотариально удостоверенная сделка не является абсолютно бесспорной и может быть признана судом недействительной, по основаниям указанным в ГК РФ. Кроме того, при оспаривании в суде нотариально удостоверенных сделок, сложности возникают в исследовании того, как совершались и удостоверялись сделки. Допрос нотариуса в качестве свидетеля об обстоятельствах удостоверения сделки не всегда может дать положительные результаты, поскольку не исключено, что по прошествии достаточно длительного времени нотариус об обстоятельствах ее заключения ничего вспомнить не сможет. Для предотвращения указанных ситуаций представляется необходимым предусмотреть в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате правило, в соответствии с которым нотариус при удостоверении сделки составляет протокол. В протоколе указывается содержание беседы нотариуса с клиентом, что было сказано сторонами сделки, какие права и обязанности им были разъяснены, о каких правовых последствия сделки стороны были предупреждены и т.д45. Статья 44 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, посвященная порядку подписи нотариально удостоверяемых документов, определяет, что содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов должно быть зачитано вслух участникам. Документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса46. Если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может лично расписаться, по его поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся за совершением нотариального действия. Если обратившийся для совершения нотариального действия глухой, немой или глухонемой гражданин неграмотен, то при совершении нотариального действия присутствует лицо, которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание сделки, заявления или иного документа соответствует воле участвующего в ней неграмотного глухого, немого или глухонемого. Указанное лицо, как правило, представляет документ, подтверждающий, что оно имеет специальные познания по общению с данной категорией граждан. Личность данного лица устанавливается, а дееспособность проверяется в соответствии со статьями 42, 43 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате47. Правила о порядке подписания гражданско-правовых сделок содержат также нормы гражданского права. Так, согласно п. 3 ст. 160 ГК РФ, если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающих сделку не мог подписать ее собственноручно. Как уже отмечалось, отличительной чертой нотариуса, выделяющей его из большинства юридических профессий, является его беспристрастность. При совершении нотариального действия нотариус должен быть полностью беспристрастен, объективен и не вправе использовать в личных целях предоставленные ему законом полномочия. Законодательство о нотариате не предусматривает института отвода, подобного тому, что закреплен в ГПК РФ, поскольку при наличии в отношении нотариуса сведений о его заинтересованности, можно обратиться к другому. Гарантией беспристрастности нотариуса при совершении нотариального действия выступает норма ст. 47 Основ законодательства о нотариате. В соответствии с ней, нотариус не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков). Как видно, препятствием для совершения нотариального действия является факт нахождения нотариуса в особых отношениях (родстве или свойстве) с лицами, обратившимися за совершением нотариального действия. Сам по себе факт родственных отношений или отношений свойства нотариуса с кем-либо из лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, не может служить безусловным основанием для сомнений в беспристрастности нотариуса. Однако эти обстоятельства могут стать поводом для всякого рода необоснованных суждений и тем самым вызвать сомнения в беспристрастности и объективности нотариуса и, в конечном счете, в законности нотариального акта. Учитывая публично-правовой характер деятельности нотариуса, его независимость и подчинение в своей деятельности только закону, существование правила об ограничении права совершения нотариальных действий необходимо и оправдано. Стоит, однако, заметить, что ст. 47 Основ законодательства о нотариате ограничивает совершение нотариальных действий только в отношении супруга нотариуса и его родственников (или родственников супруга) по прямой линии до второй степени родства (родителей, детей, внуков). Аналогичную норму содержит п. 16 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти от 19 марта 1996 № 1055. Консульский устав СССР в ст. 50 предусматривает, что консул не вправе совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своей (своего) супруги (супруга), ее (его) и своих родственников по прямой линии. В отношении других родственников (братьев и сестер, племянников и др.) такого ограничения нет (в отличии от основания для отвода участников гражданского процесса, закрепленного в ст. 16 ГПК РФ). Думается, что законодательство о нотариате должно быть в данном вопросе более последовательно. В связи с чем представляется необходимым ограничить совершение нотариальных действий в отношении родственников (свойственников) нотариуса вообще, независимо от степени родства. Совершение нотариального действия не всегда может быть произведено сразу, при первоначальном обращении лица к нотариусу. Это может быть связано как с отсутствием документов, необходимых для совершения нотариального действия, так и с иными обстоятельствами, препятствующими его совершению. Наличие указанных обстоятельств и обуславливает существование института отложения и приостановления совершения нотариального действия48. В зависимости от оснований отложение совершения нотариального действия можно подразделить на два вида: факультативное и обязательное. Совершение нотариального действия может быть отложено в случае: необходимости истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц; направления документов на экспертизу (ст. 41 Основ). Необходимость в получении дополнительных документов может быть обусловлена, например, сомнениями в подлинности документов или в принадлежности определенного имущества гражданину или юридическому лицу, сомнениями в дееспособности физического лица или правоспособности юридического лица. Проведение экспертизы также может потребоваться для подтверждения подлинности представленного нотариусу документа. Кроме того, как отмечает В.С. Репин, это зачастую связано с тем, что других документов, подтверждающих права гражданина, нет, а сам документ настолько ветхий или нечитаем, что установить, кому он принадлежит, крайне трудно49. На экспертизу документ направляется с мотивированным постановлением (письмом), в котором указываются: дата направления документа; фамилия, инициалы лица, направляющего документ; наименование документа, на чье имя от выдан; кем (фамилия, имя, отчество, место жительства) представлен документ для совершения нотариального действия; обстоятельства, вызвавшие необходимость направления документа на экспертизу; куда (какому экспертному учреждению) направляется документ для производства экспертизы; вопросы, поставленные на разрешение экспертизы. Основания для факультативного отложения совершения нотариального действия в зависимости от конкретных обстоятельств дела могут и не препятствовать дальнейшему совершению нотариального действия. Однако, совершение нотариальных действий должно быть отложено, если в соответствии с законом необходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения этих действий. Так, например, в соответствии со ст. 26 ГК РФ, сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, действительна при ее последующем письменном одобрении его родителями, усыновителями или попечителем. Гражданин, ограниченный в дееспособности, совершать сделки (кроме мелких бытовых), а также получать заработок, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими может лишь с согласия попечителя (ст. 30 ГК РФ). Срок отложения совершения нотариального действия не может превышать месяца со дня вынесения постановления об отложении совершения нотариального действия. Таким образом, отложение совершения нотариального действия – это перенесение его совершения на определенный срок, в связи с наличием обстоятельств, препятствующих совершению нотариального действия. Особый случай отложения совершения нотариального действия предусмотрен ч. 4 ст. 41 Основ законодательства РФ о нотариате. В соответствии с ней, совершение нотариального действия может быть отложено на срок не более десяти дней по заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое заинтересованное лицо. В отличие от отложения, законодательство о нотариате предусматривает только одно основание приостановления совершения нотариальных действий, причем это приостановление носит обязательный характер. В случае получения нотариусом от суда сообщения о поступлении заявления заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела судом (ч. 5 ст. 41 Основ). Следовательно, приостановление совершения нотариального действия – это временное прекращение нотариусом процессуальных действий, вызванное указанными в законе обстоятельствами, которые препятствуют совершению нотариального действия и в отношении которых невозможно определить, когда они будут устранены. Законом предусмотрены особые случаи, когда нотариус отказывает в совершении нотариального действия. Отказ происходит при наличии обстоятельств, делающих совершение нотариального действия невозможным. В соответствии со ст. 48 Основ законодательства о нотариате нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если: совершение нотариального действия противоречит закону; действие подлежит совершению другим нотариусом (указанная ситуация возможна в случае, если наследники, желая принять наследство, обратились к нотариусу не по месту открытия наследства); с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий (например, с просьбой об удостоверении завещания обратился несовершеннолетний или недееспособный гражданин); сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении; сделка не соответствует требованиям закона (например, если к нотариусу обратились за удостоверением договора дарения, предусматривающего передачу дара одаряемому после смерти дарителя); документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства. Аналогичные основания к отказу в совершении нотариального действия содержит п.19 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти от 19 марта 1996 № 1055. Перечень таких оснований несколько уже, что объясняется ограниченными полномочиями этих субъектов нотариальной деятельности по совершению нотариальных действий. Консульский устав СССР в статье 53 относительно оснований к отказу в совершении нотариального действия определяет, что если совершение нотариального действия противоречит законодательству СССР и союзных республик, консул отказывает в совершении такого действия. Консул не принимает для совершения нотариальных действий документы, если они не соответствуют требованиям законодательства СССР и союзных республик или могут по своему содержанию нанести вред интересам государства, или содержат сведения, порочащие честь и достоинство граждан. Представляется, что основания к отказу в совершении нотариального действия могут быть подразделены на две группы. Эти две группы различаются как по характеру оснований, так и по правовым последствиям их применения. Первая группа оснований к отказу характеризуется тем, что у лица, обратившегося за совершением нотариального действия, отсутствует право на защиту в нотариальном порядке. К ним следует, по нашему мнению, относить случаи, когда совершение нотариального действия противоречит закону; сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении (ст. 174 ГК РФ); сделка не соответствует требованиям закона (ст. 168 ГК РФ и др.). При наличии указанных оснований для отказа нотариальное действие при любых обстоятельствах не может быть совершено. Во вторую группу оснований к отказу в совершении нотариального действия включаются обстоятельства, свидетельствующие о несоблюдении лицом условий реализации права на защиту в нотариальном порядке. К ним относятся следующие: действие подлежит совершению другим нотариусом (ст. 40 Основ); с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий; документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства (ст.45 Основ). В случае устранения нарушений закона, допущенных при обращении к нотариусу, заинтересованное лицо вправе повторно обратиться за совершением нотариального действия к тому же или другому нотариусу. По просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, нотариус должен разъяснить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в десятидневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия. В постановлении об отказе указываются: дата вынесения постановления; фамилия, имя, отчество нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы; дата обращения и сведения о лице, обратившемся для совершения нотариального действия; о совершении какого нотариального действия просил обратившийся; мотивы, по которым отказано в совершении нотариального действия со ссылкой на законодательство; порядок и сроки обжалования отказа50. Постановление составляется в двух экземплярах, заверяется подписью нотариуса с приложением его печати и регистрируется в книге исходящей корреспонденции. Один экземпляр вручается или направляется лицу, которому отказано в совершении нотариального действия. Другой экземпляр постановления с отметкой о направлении по почте (вручении) лицу, которому отказано в совершении нотариального действия, остается в делах нотариуса. Как уже отмечалось, институт нотариата призван обеспечить охрану прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Как справедливо отмечается в литературе, поскольку нотариальные действия затрагивают субъективные права лиц, в отношении которых эти действия совершаются, закон предоставляет заинтересованным лицам право на обращение в суд51. Институт обжалования нотариальных действий или отказа в их совершении вызван необходимостью организации государством эффективного контроля за деятельностью нотариусов. Судебный контроль за деятельностью нотариусов проистекает из конституционного права граждан на судебную защиту (ст. 46 Конституции РФ). Это конституционное положение конкретизировано в отраслевом законодательстве, прежде всего в гражданском процессуальном законодательстве и законодательстве о нотариате. В соответствии со ст. 33 Основ законодательства РФ о нотариате отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке. Закрепляя основания для обжалования, ст. 49 Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает, что заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать об этом жалобу в районный (городской) народный суд по месту нахождения государственной нотариальной конторы (нотариуса, занимающегося частной практикой). Жалобы на нотариальное действие или отказ в его совершении должностными лицами органов исполнительной власти подаются в суд по месту нахождения органа исполнительной власти, в котором совершено нотариальное действие52. Порядок рассмотрения и разрешения заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении предусмотрен гражданским процессуальным законодательством. Такие заявления рассматриваются в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гл. 37 ГПК РФ. Гражданское процессуальное законодательство устанавливает подсудность заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении, десятидневный срок на подачу соответствующих заявлений, порядок рассмотрения заявления и полномочия суда по заявлению (ст. ст. 310-312 ГПК РФ). Судебная практика по данной категории дел особого производства показывает, что в большинстве случаев предметом обжалования является отказ в совершении нотариального действия, причем, как правило, по делам о наследовании. Из изложенного можно сделать следующие выводы: 1. Правила совершения нотариальных действий образуют процессуальную основу деятельности нотариата, отступление от которой может привести к недействительности нотариального акта. 2. Указанные правила направлены на обеспечение беспристрастности и объективности нотариуса при совершении нотариальных действий с тем, чтобы гарантировать действенную охрану прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Удостоверительная деятельность нотариуса завершается изданием нотариального акта. Поскольку именно с его изданием реализуется правоохранительная функция нотариата, на анализе нотариального акта представляется необходимым остановиться более подробно. По мнению Ю. Филимонова, нотариальный акт – это процедурно оформленное, выражающее волю государства решение специального субъекта по применению норм права к конкретному лицу или лицам53. Т.Е. Алешина определяет нотариальный акт как правоприменительный документ, который закрепляет от имени государства решение нотариуса, направленное на индивидуальное регулирование поведения участников нотариального правоотношения путем установления, изменения или прекращения их субъективных прав и обязанностей. При этом она выделяет следующие особенности нотариального акта: нотариальный акт представляет собой средство оформления и закрепления нотариальных действий, направлен на подтверждение прав и юридического факта, является разновидностью правомерных действий, с которыми норма права связывает юридические последствия 54. Таким образом, нотариальный акт как акт правоприменительный, властно подтверждающий бесспорные права и факты, может быть рассмотрен, по крайней мере, в двух аспектах. С процессуальной точки зрения, нотариальный акт- это оформленный в соответствии с законом документ, предназначенный для фиксации результатов нотариального действия. Он принимается в результате определенной законом процедуры, его структура и реквизиты закреплены в нормативных правовых актах55. Как таковой он обладает обязательной силой. В материально-правовом смысле нотариальный акт – это правоприменительный акт, принятый в предусмотренном законом порядке нотариусом или управомоченным должностным лицом по вопросу, отнесенному к его компетенции. И в этом аспекте нотариальный акт, с одной стороны, фиксирует, подтверждает бесспорные права и юридические факты, а с другой стороны – сам может быть рассмотрен в качестве юридического факта гражданского права. Не преследуя цели охватить весь спектр точек зрения по этому вопросу, поскольку данная проблема имеет сугубо юридических характер, относительно юридической природы нотариальных актов как юридических фактов гражданского права считаем необходимым отметить следующее. В науке гражданского права под юридическими фактами принято понимать обстоятельства реальной действительности, с которыми закон связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Общий перечень юридических фактов гражданского права дан в ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации. Представляется, что в соответствие с имеющимся перечнем юридических фактов нотариальные акты не могут быть отнесены ни к актам государственных органов и органов местного самоуправления (административным актам), ни к иным действиям граждан и юридических лиц, ни тем более к другим указанным в статье основаниям возникновения гражданских прав и обязанностей. Думается, что для большинства нотариальных актов характерно косвенное, опосредованное воздействие на гражданские правоотношения56. От закрепленных в таких нотариальных актах бесспорных прав и фактов зависит возникновение, изменение или прекращение иных субъективных прав и обязанностей. Эти нотариальные акты создают предпосылки для новых гражданских правоотношений. По содержанию этих актов субъекты гражданских правоотношений судят о наличии прав, обязанностей или иных юридически значимых обстоятельств, касающихся других субъектов. Такая вторичная, правоподтверждающая природа нотариальных актов уже была отмечена в юридической литературе. Так, К.С. Юдельсон57, Э.Б. Эйдинова58, К.В. Гринберг59 на примере свидетельства о праве на наследство отмечали, что оно является правоподтверждающим, а не правообразующим фактом. Свидетельство только фиксирует определенный факт, но само не создает и не прекращает право наследования. Т.Е. Алешина, характеризуя воздействие нотариальных актов, также говорит о том, что “акт нотариального правоприменения не порождает правовых отношений. Он изменяет правовое состояние заявителя, предоставляет ему новые права, возможности, охраняет и защищает его интересы, что расширяет правоспособность заявителя по вступлению в новые правоотношения с новой системой прав и обязанностей”60. В связи с изложенными обстоятельствами, учитывая выявленную ранее роль нотариата в следующих главах настоящей работы представляется необходимым обратиться к исследованию роли, значения и особенностей нотариальной практики в механизме охраны наследственных прав граждан.
<< | >>
Источник: Метелёв С.Е., Храмцов К.В.. Нотариат и реализация наследственных прав. 2008 {original}

Еще по теме § 1. Понятие нотариата и организационно-правовые основы его деятельности:

  1. 2. Понятие нотариата, задачи и принципы деятельности.
  2. ГЛАВА I. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИАТА
  3. Брендинг и его соответствие организационной деятельности
  4. Глава 2. ПРАВОВЫЕ И ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ОСНОВЫ ДЕЙСТВИЯ И РЕАЛИЗАЦИИ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА В ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
  5. § 2. Правовые и организационные основы координации
  6. ГЛАВА 1. ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ И ФИНАНСОВЫЕ ОСНОВЫ СТРАХОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
  7. Понятие организационной деятельности
  8. 1.ПРОЦЕССУАЛЬНЫЕ ФОРМЫ, ПРИНЦИПЫ, ПРАВОВЫЕ И ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ОСНОВЫ ВЗАИМОДЕЙСТВИЯ
  9. С.Н. Елсуков, С.В. Майоров.. Организационно-правовые основы государственной гражданской службы. Учебное пособие, 2012
  10. 6.1. Понятие конституционного строя и его основ
  11. Глава 8 ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ УПРАВЛЕНИЯ ПРЕДПРИЯТИЯМИ
  12. 4.2. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ И ЭКОНОМИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ УПРАВЛЕНИЯ ОРГАНИЗАЦИЕЙ
  13. Глава 25. Основы нотариата
  14. Понятие конституционного строя и его основ
  15. § 1. Правовые и организационные основы раскрытия преступлений "по горячим следам"
  16. 5.3. Организационно-правовые и нравственные проблемы экспертной деятельности.
  17. § 1. Значение международного сотрудничества, его правовые основы и виды
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальная юстиция - Юридическая антропология‎ - Юридическая техника - Юридическая этика -