<<
>>

§ 1. Наследование по завещанию

Завещание – это личное распоряжение гражданина на случай смерти своим имуществом, сделанное в установленной законом форме. Завещание представляет собой одностороннюю сделку, поскольку для возникновения правовых последствий достаточно волеизъявления одного лица.
При этом завещание – это распоряжение на случай смерти. Это отличает завещание от прижизненных сделок, в том числе односторонних. Обычное распоряжение влечет непосредственное изменение в вещных или обязательственных правоотношениях. Завещание же, напротив, создает права и обязанности только после открытия наследства. Совершенным завещание наследодатель не ограничивается в своих правах на завещанное имущество. Он по-прежнему может по своему усмотрению осуществлять принадлежащие ему права в отношении этого имущества, не будучи ни в коей мере связан своим распоряжением на случай смерти. Таким образом, завещание как односторонняя сделка на случай смерти порождает правовые последствия только после смерти завещателя. До открытия наследства оно юридического значения практически не имеет. Еще одной особенностью завещания является его строго личный характер. Завещатель может дать распоряжения на случай смерти только лично. Любое представительство здесь запрещено. Поэтому завещание может совершить лишь гражданин, обладающий полной дееспособностью. Кроме того, в завещании могут содержаться распоряжения только одного лица. Совместные завещания, которые используются в законодательстве некоторых зарубежных стран, в Российской Федерации не допускаются. Содержание завещания. Реализация принципа свободы завещания состоит в многообразии форм проявления завещательной воли. Как правило, завещатель оставляет все свое имущество или часть его определенным лицам (физическим или юридическим), которые становятся наследниками. Подобное распоряжение носит название назначения наследника. Распоряжения о назначении наследников с указанием передаваемого им наследственного имущества составляют основное содержание завещание.
При решении вопроса о распределении своего имущества между наследниками по завещанию законодательство России предоставляет завещателю широкие возможности. Завещатель или гражданин может завещать все свое имущество или только часть его; завещать наследнику тот или иной вид имущества, в том числе такое имущество, которое он может приобрести в будущем; завещать тот или иной вид имущества определенным наследникам в определенных долях; вместо установленных п.2 ст. 1141 ГК РФ равных долей, причитающихся наследникам по закону, установить различные размеры этих долей и др. Кроме того, гражданин может в завещании лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону. Таким образом, определяя субъектный состав своих правопреемников, завещатель вправе назначить единственного наследника, завещать свое имущество сонаследникам, лишить наследства кого-либо из наследников по закону. Назначение единственного наследника имеет место, если наследодатель оставляет все свое имущество (или часть его) одному лицу. Это лицо выбирается наследодателем самостоятельно и может как входить, так и не входить в круг наследников по закону. Наследодатель может оставить свое имущество также юридическому лицу или публично-правовым образованиям. После принятия наследства этот единственный наследник приобретает в отношении унаследованного имущества тот же объем прав и обязанностей, что до того имел наследодатель (за исключением прав и обязанностей, не переходящих по наследству). Гораздо чаще завещатель оставляет свое имущество нескольким наследникам. При этом он может определять или не определять их наследственные доли. В случае, если наследство приняли несколько сонаследников, они становятся сособственниками унаследованного имущества, сокредиторами и содолжниками. Наследник может распоряжаться общим наследственным имуществом только с согласия других наследников. Прекращение общей собственности на наследственное имущество происходит с разделом наследства. Имущество, завещанное двум или нескольким лицам без указания их долей в наследстве и без указания того, какие входящие в состав наследства вещи или права кому из наследников предназначаются, считается завещанным наследникам в равных долях (п.
1 ст. 1122 ГК РФ). В завещании может встретиться указание о передаче в натуре каждому из наследников части неделимой вещи (например, половины жилого дома, который по техническим причинам не может быть разделен). Такое указание, несмотря на то, что оно противоречит самому понятию неделимой вещи (ст. 133 ГК РФ), не влечет недействительность завещания. В этом случае неделимая вещь считается завещанной в долях, соответствующих стоимости этих частей. В случае спора между наследниками их доли и порядок пользования неделимой вещью определяется судом. При определении наследников завещатель указывает их имена, отчества и фамилии. Однако вполне допустимы завещания и без их указания по формуле: “завещаю все свое имущество моим детям (внукам, родителям)”. Воля завещателя в этом случае выражена вполне ясно, и такое обозначение наследников не препятствует исполнению воли завещателя. Особый интерес представляет собой завещательного распоряжения о назначении наследника под условием или с установлением определенного срока. Вопрос о допустимости подобных распоряжений неоднократно затрагивался в отечественной цивилистической литературе86, однако, к сожалению, так и не получил законодательного разрешения. Нормы ранее действовавшего законодательства о наследовании не содержали специального положения о допустимости условных завещательных распоряжений. Отсутствует такая норма и в разделе V «Наследственное право» части третьей ГК РФ. Вместе с тем, к завещанию как к сделке могут быть применены общие правила о сделках, совершенных под условием (ст. 157 ГК РФ). Включение в завещательное распоряжение определенного условия соответствует принципу свободы завещания и не противоречит закону. Однако, составление завещания под условием должно отвечать определенным требованиям. Представляется, что составление завещаний с отлагательным условием возможно, однако вопрос о наступлении (ненаступлении) условия должен решиться к моменту открытия наследства87. Думается, что условие в завещании должно касаться не возникновения права на наследство, а возникновения права на принятие наследства.
Если предусмотренное в завещании условие наступило к моменту смерти завещателя, то у наследника возникает право на принятие наследства, если же нет, он отстраняется от наследования. На случай неисполнения наследником условия, содержащегося в завещании, завещателю должно быть предоставлено право подназначить наследника. В данном случае не возникает сложностей с юридической принадлежностью наследственного имущества после открытия наследства до наступления условия, не изменяется общий порядок приобретения наследства и условия ответственности наследников перед кредиторами наследодателя. Такой подход не противоречит и нормам о правоспособности граждан (ст. ст. 18 и 22 ГК РФ). Возможность гражданина стать наследником по завещанию ставится законом в полную зависимость от воли завещателя. Поэтому, поскольку наследодатель вправе вообще лишить наследника наследства (кроме лиц, имеющие право на обязательную долю), он тем более вправе предусмотреть в завещании условия возникновения права на принятие наследства. По общим правилам совершения условных сделок условие в завещании не должно быть неправомерным, неизбежным и должно относиться к будущему. Отсюда следует, что недопустимы такие условия, которые влекут ограничения конституционных прав и свобод граждан. Так, незаконными будут условия, касающиеся обязательности выбора наследником той или иной профессии, поступления или окончания высшего учебного заведения, вступления в брак или расторжения брака с определенным лицом, принадлежности к тому или иному вероисповеданию, проживанию в конкретном населенном пункте и т.п. При включении в завещание подобных условий наследник вправе предъявить иск в суд о признании завещания недействительным в части такого условия. При удовлетворении иска он получает наследственное имущество без выполнения условий, содержащихся в завещании. Нельзя использовать в качестве условия дату или срок, поскольку в отношении них нет сомнений, наступят они или нет. Что касается назначения наследника под отменительным условием, то отечественный законодатель традиционно отрицает возможность таких завещательных распоряжений.
Дело в том, что все эти условия связаны с утратой наследником права собственности или иного права на имущество при наступлении определенных обстоятельств после открытия наследства. Однако наследник, приняв наследство, становится его полновластным хозяином. Лишить его права на унаследованное имущество можно лишь в случаях и порядке, установленных законом. Воля завещателя таким основанием не является, поскольку при всем уважении к ней, она имеет свои пределы. В данном случае свобода завещателя сталкивается со свободой наследника в распоряжении унаследованным имуществом, которой отдается предпочтение. Подназначение наследника. Предоставленная гражданину свобода завещания позволяет ему не только определить основного наследника или наследников, но и назначить запасного наследника, если назначенный им наследник умрет до открытия наследства или по иным причинам не будет участвовать в наследовании (п. 2 ст. 1121 ГК РФ). Подназначение наследника возможно как для одного, так и для каждого из сонаследников. К наследованию подназначенный наследник призывается только при отпадении основного наследника. Из текста п. 2 ст. 1121 ГК РФ следует, что применение правила о подназначение наследника возможно, если основной наследник умрет ранее открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь права наследования или будет отстранен от наследования как недостойный. Особенность правового положения подназначенного наследника в том, что он, как и основной, становится наследником наследодателя (а не основного наследника). Однако к наследованию он призывается при отпадении основного наследника. Если основной наследник вступил во владение наследственным имуществом, то подназначенный наследник к наследованию не призывается и прав на наследство не приобретает. Подназначение наследника лицу, которое пережило наследодателя и приняло наследство, недопустимо.
Помимо подназначения наследника к особым распоряжениям завещателя относятся также завещательный отказ, завещательное возложение и назначение исполнителя завещания. Включение их в завещание целиком зависит от усмотрения наследодателя. Последняя воля завещателя может выразиться в завещательном отказе. В этом случае завещатель возлагает на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать ее исполнения (ст. 1137 ГК РФ). Таким образом, сущность завещательного отказа заключается в том, что наследодатель, не назначая определенное лицо наследником, предоставляет ему некоторое имущественное право. Отказополучатели не получают предмет завещательного отказа непосредственно после смерти завещателя, а приобретают лишь право требования в отношении наследников. В результате между отказополучателями и наследниками по завещанию или по закону, принявшими наследство, возникает обязательственное правоотношение, в котором отказополучатели являются кредиторами, а наследники – должниками. В связи с тем, что правопреемство носит частичный характер, при этом происходит опосредованно, отказополучатели не являются наследниками завещателя. Предметом завещательного отказа может быть все, что является предметом обязательства. Завещательный отказ может состоять, например, в передаче отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства, передаче входящего в состав наследства имущественного права, приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей. Таким образом, возможны случаи, когда отказополучатель приобретает не то имущественное право, которое принадлежало наследодателю, а какое-то иное. Так, завещатель может установить в пользу отказополучателя право пользования вещью, которая до того принадлежала ему на праве собственности. Либо вообще обязать наследника приобрести какую-либо вещь и передать ее обозначенному в завещании лицу. Особым видом завещательного отказа является возложение на наследника, к которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, обязанности предоставить другому лицу на период жизни этого лица или иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью (например, квартира завещается сыну, а бывшему супругу предоставляется право пожизненного пользования ей по завещательному отказу). По своей правовой природе указанное право пользование относится к вещным правам. Поэтому переход права собственности на дом или иное жилое помещение к другому лицу в силу характерного для вещных прав права следования не влечет прекращения права пожизненного пользования. Согласно ст. 1137 ГК РФ завещатель может обременить завещательным отказом наследников по завещанию или по закону. В случае смерти до открытия наследства лица, на которое было возложено исполнение завещательного отказа, либо в иных случаях, когда доля такого лица переходит к другим наследникам, обязанность исполнения завещательного отказа переходит к наследникам, получившим его долю (ст. 1140 ГК РФ). В закреплении правила о переходе обязанности исполнения завещательного отказа на других наследников при отпадении первоначально обремененного проявляется положение о том, что завещательный отказ является обременением не только наследника, но и наследства. Отказополучателем может быть любое физическое лицо, как входящее, так и не входящее в круг наследников по закону, а также юридические лица, публично-правовые образования. Отказополучатель должен быть жив в момент открытия наследства. Если отказополучатель умер до открытия наследства, то распоряжение о завещательном отказе недействительно. Это связано с тем, что до открытия наследства отказополучатель не имеет права на будущее требование. Более сложная ситуация возникает, если отказополучатель умер после открытия наследства. В данном случае у него возникает право требования к наследнику по завещанию, доля которого обременена завещательным отказом. В п. 4 ст. 1137 определено, что право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства и не переходит к другим лицам. Таким образом, если отказополучатель умер до открытия наследства или одновременно с завещателем, либо отказался от получения завещательного отказа или не воспользовался правом на получение завещательного отказа, либо лишился права на его получение, соответствующий наследник освобождается от обязанности исполнить завещательный отказ. Однако для указанных выше случаев отпадения основного отказополучателя в п. 4 ст. 1137 ГК РФ предусмотрена возможность подназначения отказополучателя. Подназначенный отказополучатель не является наследником основного отказополучателя. Право требовать от наследников исполнения установленной в завещательном отказе обязанности возникает у него в случае отсутствия основного отказополучателя, отказа его от права на получение завещательного отказа или лишения его такого права. Если основной отказополучатель пережил наследодателя и осуществил свое право на получение завещательного отказа, то соответствующее обязательство из завещательного отказа прекращается. В отношении размера ответственности наследника по завещательному отказу п. 1 ст. 1138 ГК РФ содержит норму, согласно которой наследник должен исполнить завещательный отказ в пределах стоимости перешедшего к нему наследства за вычетом приходящихся на него долгов наследодателя. Подобное регулирование логически вытекает из общего правила ответственности по долгам наследодателя, которое существует в российском наследственном праве, а именно – ответственность наследника по обязательствам, обременяющим наследство, ограничена стоимость перешедшего к нему наследственного имущества. Ответственность по завещательному отказу еще более ограничена вычетом из стоимости наследства долгов наследодателя, а в случае, если обремененный наследник имеет право на обязательную долю в наследстве, то он исполняет завещательный отказ лишь в пределах той стоимости перешедшего к нему наследственного имущества, которая превышает размер его обязательной доли (абз. 2 п. 1 ст. 1148 ГК РФ). Если завещательный отказ возложен на нескольких наследников, то каждый из них обязан исполнить его соразмерно своей доле в наследстве, если завещанием не предусмотрено иное. К особым распоряжениям завещателя относится также завещательное возложение (ст.1139 ГК РФ). Возложение возможно как в отношении наследников по завещанию, так и по закону и может носить как имущественный, так и неимущественный характер. Поскольку возложение имущественного характера близко по своей правовой природе к завещательному отказу, то в отношении его исполнения соответственно применяются правила ст. 1138 ГК РФ. Подобно завещательному отказу, при возложении наследодатель обязывает наследника к исполнению определенного обязательства. Но если завещательный отказ всегда устанавливается в пользу определенного лица, при возложении круг управомоченных лиц завещателем не определяется. Кроме того, возложение должно быть направлено на осуществление общеполезной цели, т. е. сделано в общественных интересах. Так, например, по завещанию вдовы композитора С.С. Прокофьева музею музыкальной культуры им. М.И. Глинки передавались ряд ценных вещей, а также дача на Николиной Горе с возложением обязанности организовать там музей композитора и предоставлять право студентам и аспирантам музыкальных вузов пользоваться нотной библиотекой и музыкальным инструментом. Особым видом завещательного возложения является установление завещателем обязанности содержать принадлежащих ему животных, а также осуществлять необходимый уход и надзор за ними. Определенные трудности ранее мог вызвать вопрос об определении круга лиц, которые имеют право потребовать от наследника совершения соответствующих действий. Нет сомнений, что такие лица имеются, поскольку возложение направлено на достижение общеполезной цели. Нормы части третьей ГК РФ вносят здесь окончательную определенность, устанавливая в п. 3 ст. 1139 ГК РФ, что исполнения возложения вправе требовать в суде заинтересованные лица, а также исполнитель завещания и любой из наследников, поскольку в завещании не предусмотрено иное. В зависимости от характера общеполезной цели, обозначенной завещателем, такими лицами могут быть: орган местного самоуправления, общественная организация, сонаследники, исполнитель завещания, органы прокуратуры, инициативная группа граждан и иные заинтересованные лица. К особым завещательным распоряжениям наследодателя следует отнести также и назначение исполнителя завещания. По общему правилу, закрепленному действующим законодательством (п. 1 ст. 1133 ГК РФ), исполнение завещания возлагается на наследников по завещанию. Однако в рамках предоставленной наследодателю свободы завещания он вправе поручить исполнение завещания указанному им в завещании гражданину, не зависимо от того, является ли этот гражданин наследником. Такое физическое лицо, на которого наследодателем возложено исполнение завещания, именуется душеприказчиком (исполнителем завещания). Наследодатель может иметь обоснованные сомнения в том, что наследство после его смерти распределят и будут управлять так, как он предписал. Назначая исполнителя завещания, он может преследовать цель наилучшего обеспечения интересов назначенных им наследников, отказополучателей, а также наиболее точного осуществления своей воли. Распоряжение о назначении исполнителя завещания влечет возникновение прав и обязанностей у исполнителя завещания после открытия наследства при наличии его согласия. Исполнитель завещания должен, условно говоря, «принять должность». На момент составления завещания согласие может быть дано путем собственноручной надписи на самом завещании либо быть выражено в отдельном заявлении, приложенном к завещанию. После открытия наследства согласие быть душеприказчиком можно выразить в заявлении, которое подается нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства. Согласие может быть выражено также путем совершения конклюдентных действий, если гражданин в течение месяца со дня открытия наследства фактически приступил к исполнению завещания. Наследодатель вправе возложить исполнение завещание на любое дееспособное физическое лицо, в том числе не являющееся наследником по завещанию. Нет препятствий для дачи завещателем распоряжений о назначении нескольких исполнителей завещания. Исходя из содержания п. 1 ст. 1134 ГК РФ не может быть назначено исполнителем завещания юридическое лицо или публично-правовое образование. К исполнению завещания исполнитель завещания вправе приступить в момент открытия наследства, если о своем согласии он заявил на момент составления завещания. Если согласие на исполнение завещания выражено им путем заявления нотариусу после открытия наследства, то к исполнению завещания он вправе приступить с этого времени. Полномочия исполнителя завещания удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом. Представляется, что до открытия наследства за исполнителем завещания сохраняется право в любое время отказаться от выполнения своих обязанностей по исполнению завещания. Поскольку завещание является сделкой, создающей права и обязанности после открытия наследства, исполнитель завещания вправе до этого момента отозвать свое согласие. После открытия наследства суд может освободить исполнителя завещания от его обязанностей как по просьбе самого исполнителя завещания, так и по просьбе наследников при наличии обстоятельств, препятствующих исполнению гражданином этих обязанностей. Это возможно, например, при наличии уважительных причин, которые не дают возможности должным образом осуществлять полномочия исполнителя завещания (болезнь, инвалидность, тяжелые семейные обстоятельства и т.п.). В настоящее время компетенция исполнителя завещания закреплена в ст. 1135 ГК РФ. Его полномочия по охране и управлению имуществом наследодателя могут быть определены в завещании. Если наследодатель не дал конкретных указаний на этот счет, исполнитель завещания должен предпринять все действия, необходимые для исполнения завещания. Примерный перечень таких действий закреплен в п. 2 ст. 1135 ГК РФ. Исполнитель завещания выявляет объем наследственного имущества и обеспечивает его переход к наследникам в соответствии с завещательной волей и законом; принимает самостоятельно или через нотариуса меры к охране наследственного имущества; временно вступает (до принятия наследства наследниками) в управление этим имуществом; получает причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество; исполняет завещательное возложение. После принятия наследства наследниками полномочия исполнителя завещания, как правило, прекращаются, исполнение завещания заканчивается (заканчивается управление наследством). Однако некоторые полномочия могут выполняться исполнителем завещания и после принятия наследства наследниками (например, раздел наследственного имущества между сонаследниками, контроль за выполнением возложенных в соответствии со ст. ст. 1137, 1139 ГК РФ обязанностей). Развитие в нашем обществе рыночных отношений заставляет обратить на фигуру исполнителя завещания более пристальное внимание. В состав наследства все чаще будут входить самые разнообразные объекты – земельные участки, дома, квартиры, здания, сооружения, предприятия, иные имущественные комплексы, акции, ценные бумаги, патенты, паи (доли) в уставном (складочном) капитале различных хозяйственных обществ и товариществ, разного рода права требования. Имущество может быть обременено ипотеками, сервитутами, долговыми обязательствами. В связи с этим до раздела имущества между наследниками и выполнения различных обязательств, установленных завещателем, необходимо определить актив и пассив наследства, для чего, возможно, понадобится не один судебный процесс. Не каждый наследник сумеет выполнить подобного рода задачи, требующие не только затрат труда и времени, но также и наличия определенных профессиональных знаний и навыков. В связи с этим представляется, что роль исполнителя завещания в обеспечении исполнения завещательной воли будет возрастать. Думается, что указанная тенденция учтена отечественным законодателем. Об этом, свидетельствуют, по нашему мнению, следующие обстоятельства: особый порядок «вступления в должность» исполнителя завещания; удостоверение его полномочий свидетельством, выдаваемым нотариусом; прямое указание закона на то, что исполнитель завещания вправе от своего имени вести дела, связанные с исполнением завещания, в том числе в суде, других государственных органах и учреждениях (п. 3 ст. 1135 ГК РФ). Согласно ранее действовавшей ч. 2 ст. 545 ГК РСФСР 1964 г. исполнитель завещания не получал вознаграждения за свои действия по исполнению завещания. Отрицательное отношение к возможности получения исполнителем завещания вознаграждения за свой труд объяснялось в отечественной литературе советского периода тем, что согласие его на такое назначение предполагает наличие между завещателем и исполнителем завещания отношений дружбы, доверия и т.д. Кроме того, указывалось, что реализация воли завещателя, как правило, не вызывает особых затруднений, так как по наследству могла переходить только личная собственность, обладающая потребительским характером. Усложнение труда исполнителя завещания потребовало наделение его правом на вознаграждения за действия, связанные с исполнением завещательной воли. В соответствии со ст. 1136 ГК РФ исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов, связанных с исполнением завещания, а также на получение сверх того вознаграждения за счет наследства, если это предусмотрено завещанием. Требования, о возмещении расходов, связанных с исполнением завещания, могут быть предъявлены исполнителем завещания наследникам, принявшим наследство. Такие расходы возмещаются до уплаты долгов кредиторам наследодателя в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 1174 ГК РФ. Все вышеизложенное позволяет сделать вывод о том, что институт исполнителя завещания, предназначенный для облегчения исполнения последней воли завещателя, является одной из гарантий осуществления свободы завещания. Наследники оказываются связанными волей завещателя и не вправе лишить исполнителя завещания предоставленных ему полномочий. Он же, основываясь на распоряжениях завещателя, исполняет его волю. Таким образом, содержание завещания состоит, как правило, в назначении наследников, распределении имущества и даче особых завещательных распоряжений, к которым относятся подназначение наследника, завещательные отказы, возложения и назначение исполнителя завещания. Это основные способы, посредством которых гражданин, пользуясь свободой завещания, определяет юридическую судьбу имущества на время после своей смерти. Но он может и не давать указанных распоряжений, а ограничится тем, что лишит наследства кого-либо из наследников по закону. Лишение наследства. В силу присущей завещателю свободы завещания он вправе без указания причин отстранить определенных лиц от участия в наследовании, лишив их наследства. Как правило, основаниями для лишения наследства являются обида, грубая неблагодарность, безнравственный образ жизни наследника, либо убежденность в том, что отстраненный наследник и так является обеспеченным лицом и др. Возможность завещателя лишить наследства своих наследников в настоящее время закреплена в п. 1 ст. 1119 ГК РФ, согласно которой завещатель может в завещании лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону. Гражданин может умолчать в завещании о каком-либо наследнике по закону, завещав свое имущество другим наследникам. В данном случае лишение наследства происходит косвенно, в силу того, что все имущество оказывается распределенным между другими наследниками. Такое фактическое лишение наследства не препятствует, однако, в ряде случаев доступу к наследству отстраненному лицу. Возможность этого открывается, если часть имущества останется незавещанной. Тогда лицо, фактически лишенное наследства, будет призвано в качестве наследника по закону в отношении незавещанной части. Иная ситуация возникает, если завещатель прямо указывает в завещательном распоряжении о лишении наследства того или иного наследника по закону. В этом случае лишенное наследства лицо окончательно устраняется от наследования в результате ясно выраженной воли наследодателя. Распоряжение о лишении наследства дается в завещании. Таким образом, лишение наследства представляет собой исключение из наследования одного, нескольких или всех наследников по закону посредством совершения завещательного распоряжения Однако лишение права наследования наследников по закону зачастую нарушает принцип охраны интересов семьи наследодателя. А поскольку ни принцип свободы завещания, ни принцип охраны интересов семьи наследодателя не пользуется абсолютным преимуществом в наследственном праве России, существуют правовые средства для ограничения свободы завещания наследодателя в интересах его семьи. Некоторым близким родственникам наследодателя предоставляется право на обязательную долю в наследстве, которую они должны получить независимо от содержания завещания. Правила об обязательной доле в наследстве составляют основное ограничение свободы завещания (ст. ст. 1119, 1149 ГК РФ). Форма завещания. Особое внимание к форме завещательных распоряжений не случайно. Форма завещания должна обеспечивать подлинность воли наследодателя, гарантировать доведение смысла его распоряжений до правопреемников без искажений. Как отмечают немецкие юристы, “форма должна служить ясности и облегчению доказывания, обеспечивать подлинность, серьезность и окончательную действительность воли наследодателя”88. И действительно, после открытия наследства завещатель уже не может дать пояснений о смысле и значении своих распоряжений. Для обеспечения выражения подлинной воли наследодателя закон устанавливает определенные формы завещания. Наиболее приспособленной для этого является нотариальная форма завещания. Как правило, составлению завещания в этих случаях предшествует обсуждение фактического состояния дел завещателя, в результате чего гражданин может получить квалифицированный совет нотариуса. Кроме того, присутствие при совершении завещания компетентного должностного лица обеспечивает соблюдение положений закона, регламентирующих право граждан завещать свое имущество. Все это как нельзя более способствует тому, чтобы принцип свободы завещания был реализован во всей своей полноте и, одновременно, были соблюдены права и охраняемые законом интересы других лиц. Вместе с тем, строгая обязательность нотариального удостоверения представляется излишним ограничением прав граждан по распоряжению имуществом на случай смерти, поскольку подлинность завещания может быть обеспечена и другими путями. В связи с этим, по нашему мнению, законодательство о наследовании идти по пути стимулирования граждан к своевременному определению судьбы своего имущества на случай смерти, предоставляя, однако, в действительно исключительных, чрезвычайных обстоятельствах возможность составить завещание в упрощенной форме. С точки зрения классификации нотариальных действий, данной нами ранее, нотариальные действия, совершаемые до открытия наследства, входят в группу действий по удостоверению бесспорных фактов. Нотариальные акты, принимаемые в ходе их совершения, относятся к квалифицирующим (придающим юридическую форму). Удостоверение завещаний по-прежнему является одним из наиболее часто совершаемых нотариальных действий. Так, в 2000 г. было удостоверено 535 819 завещаний, что в процентном отношении к общему количеству нотариальных действий составляет 1,79 %.89 В соответствии со ст. 57 Основ законодательства о нотариате нотариус удостоверяет завещания дееспособных граждан, составленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации и лично представленные ими нотариусу. Удостоверение завещаний через представителей не допускается. При удостоверении завещаний от завещателей не требуется представления доказательств, подтверждающих их права на завещанное имущество. Таким образом, сами Основы применительно к удостоверению завещаний содержат лишь следующие требования: - нотариус устанавливает личность завещателя; - завещание должно быть составлено в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации; - оно должно быть лично представлено нотариусу; - доказательства, подтверждающие права завещателя на завещанное имущество, не представляются. Исходя из этого, основные требования, касающиеся составления завещаний, содержатся в материальном гражданском законодательстве Российской Федерации. В законодательстве Российской Федерации предусмотрены следующие формы завещания: нотариальное завещание, завещание, приравниваемое к нотариально удостоверенному, завещательное распоряжение правами на денежные средства в банках и завещание в чрезвычайных обстоятельствах. Статья 1124 ГК РФ закрепляет общие правила о форме и порядке совершения завещания. Завещание должно быть под страхом недействительности составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Кроме нотариуса, завещание в установленных законом случаях могут удостоверить и иные лица. К ним относятся, прежде всего, должностные лица органов местного самоуправления и консульских учреждений Российской Федерации. Законом определен также круг лиц, которые вправе удостоверить завещания, приравненные к нотариально удостоверенному (ст. 1127 ГК РФ). Завещание денежными средствами в банке вправе удостоверить служащий банка (п. 2 ст. 1128 ГК РФ). На завещании также должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением случаев составления закрытого завещания (ст. 1126 ГК РФ). Одной из новелл части третьей ГК РФ является введение института свидетелей при удостоверении завещания. Их привлечение может быть обусловлено желанием завещателя. Однако имеются случаи обязательного присутствия свидетелей при составлении, подписании, удостоверении завещания или передачи его нотариусу. Не могут быть свидетелями: нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо; лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители; неграмотные. Также не могут привлекаться в качестве свидетелей граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего, а также лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание (за исключением случаев составления закрытого завещания). В случае, когда присутствие свидетеля при составлении, подписании, удостоверении завещания или передаче его нотариусу обязательно, его отсутствие влечет недействительность завещания. Несоответствие свидетеля предъявляемым к нему требованиям делает завещание оспоримым: оно может быть признано недействительным в судебном порядке. В связи с тем, что участие свидетелей при нотариальном удостоверении завещания является сравнительно новым положением для отечественного наследственного права (во всяком случае, для права послеоктябрьского периода), их роли в нотариальном производстве по удостоверению завещаний представляется необходимым уделить особое внимание. Ни Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., ни Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. не предусматривали участие свидетелей при удостоверении завещаний либо иных сделок. Между тем, привлечение свидетелей к участию в производстве по наследственным делам не является чем-то новым ни для русского гражданского права, ни для права иностранных государств. Так, например, относительно генезиса форм германского завещания следует отметить, что первоначально в Германии было заимствовано римское частное завещание периода Юстиниана, совершаемое устно или письменно в присутствие 7 свидетелей. Обращение к такой форме было обусловлено рецепцией римского права, происходившей в Германии в XIV-XVII веках. Однако практическое применение этой формы завещания было невелико. Напротив, более широкое распространение получило и в городах, и в сельской местности признаваемое каноническим правом завещание, составленное в присутствии священника и, по крайней мере, двух свидетелей90. В настоящее время в Германии согласно Германскому гражданскому уложению (далее – ГГУ) в присутствии свидетелей совершаются лишь чрезвычайные завещания. Так, например, в случае опасения, что наследодатель умрет прежде, чем получит возможность составить завещание в нотариальной конторе, он может составить завещание за подписью бургомистра той общины, в которой он проживает; при этом бургомистр должен привлечь к засвидетельствованию завещания двух свидетелей (§ 2249 ГГУ)91. Кроме того, лицо находящееся в местности, вследствие чрезвычайных обстоятельств отрезанной от внешнего мира таким образом, что составление завещания в нотариальной конторе становится невозможным или крайне затруднительным, а также лицо, которое во время плавания на борту судна под германским флагом находится за пределами германского порта, может составить завещание в форме устного заявления в присутствии трех свидетелей (§§ 2250, 2251 ГГУ). При этом требования к свидетелям по германскому праву довольно жесткие. Так, при совершении чрезвычайных завещаний в присутствии трех свидетелей в соответствии с §§ 2250, 2251 ГГУ в качестве свидетелей не могут быть привлечены: несовершеннолетние; душевнобольные или слабоумные; те, кто не может в достаточной степени слышать, говорить или видеть; те, кто не умеет писать; лица, упомянутые в завещании либо назначенные исполнителем завещания92. Обращение в части форм завещаний, прежде всего, к германскому праву может быть объяснено тем, что “российское гражданское право … исторически развивалось в качестве части континентального права и наиболее близко к его германской ветви”93. Среди кодификаций гражданского законодательства последнего времени интерес представляет Гражданский кодекс Квебека94. В соответствии с его положениями завещать можно только путем составления нотариального завещания, собственноручного завещания или завещания перед свидетелями (ст. 712). Нотариальное завещание составляется нотариусом в присутствии одного, а в определенных случаях (когда завещатель не может подписать завещание или является слепым) - двух свидетелей. При составлении нотариального завещания в качестве свидетеля может участвовать любой совершеннолетний, за исключением служащих нотариуса, совершающего нотариальное действие, не являющихся нотариусами. (Отдел II “О нотариальном завещании”). Завещание перед свидетелями требует присутствия двух совершеннолетних свидетелей (ст. 727). В России до 1917 г. допускаемые законом формы завещаний отличались существенным разнообразием95. Имели распространение как обычные, так и чрезвычайные формы завещания, которые в качестве исключения из общих правил о форме завещания, применялись только в строго определенных случаях. К обычным формам принадлежали завещания нотариальные и домашние. И те, и другие составлялись только в письменной форме. Нотариальные завещания составлялись в личном присутствии завещателя, нотариуса, а также трех свидетелей, которые могли удостоверить личность завещателя. Проект завещания составляется завещателем или нотариусом и в случае изъявление завещателем согласия с точностью изложения его последней воли, проект завещания вносится в актовую книгу и прочитывается в присутствии свидетелей. Затем акт подписывался в книге завещателем и свидетелями. Подлинным нотариальным завещанием признавалось завещание, внесенное в актовую книгу. Домашние завещания, как правило, составлялись и подписывались самим завещателем. Если завещание написано не им самим, то кроме подписи завещателя должна быть подпись того, кто писал завещание, а в случае неграмотности завещателя – еще и подпись рукоприкладчика. Для удостоверения подлинности домашнего завещания по общему правилу необходимо было присутствие трех свидетелей. Однако, если завещание было написано самим завещателем, или если среди свидетелей присутствовал духовный отец завещателя, то достаточно было двух свидетелей. Г.Ф. Шершеневич, учитывая эти особенности завещаний, применительно к формам сделок писал, что “в некоторых случаях закон присоединяет к письменной форме требование наличности свидетелей… Законные свидетели составляют необходимую часть формы, установленной законом, например для завещаний, и отсутствие их отражается на силе сделок”96. Д.И. Мейер также отмечал, что “нередко требуются для совершения сделки свидетели, без которых сделка и в форме письма не признается действительной, так что свидетельство является корпусом сделки, а потому и эту форму сделки можно назвать технически участием свидетелей”97. Как видно, представители дореволюционной науки гражданского права относили участие свидетелей к форме сделок. На наш взгляд, положения нового российского законодательства о наследовании также дают основания для вывода о том, что участие свидетелей при нотариальном удостоверении завещания относится к форме завещания. Об этом свидетельствует, в частности, п. 3 ст. 1124 ГК РФ, в соответствии с которым в случае, когда присутствие свидетеля при составлении, подписании, удостоверении завещания или передаче его нотариусу обязательно, его отсутствие влечет недействительность завещания. Несоответствие свидетеля предъявляемым к нему требованиям делает завещание оспоримым: оно может быть признано недействительным в судебном порядке. С точки зрения условий действительности сделка представляет собой единство четырех элементов: надлежащего субъекта, субъективной стороны (единство воли и волеизъявления), содержания и формы. Очевидно, что участие свидетелей не может быть отнесено ни к завещателю, ни к субъективной стороне сделанного им распоряжения, ни к его содержанию, а характеризует завещание исключительно с точки зрения формы. Установление этого обстоятельства служит предпосылкой для важного вывода о том, что в тех случаях, когда при составлении, подписании, удостоверении завещания или передаче его нотариусу присутствие свидетелей обязательно, их участие является необходимым элементом формы завещания. В связи с этим, перечень форм сделок, данный в ст. 158 ГК РФ, должен быть пересмотрен. Согласно ст. 158 ГК РФ сделки могут совершаться устно или в письменной форме (простой или нотариальной), путем конклюдентных действий, а в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон –путем молчания. При этом, как видно, письменная форма бывает простой или нотариальной. Между тем ст. 163 ГК РФ в имеющейся редакции связывает нотариальное удостоверение исключительно с совершением удостоверительной надписи. Однако завещание в силу правил п. 3 ст. 1130 ГК РФ и при наличии удостоверительной надписи будет ничтожным, если при его удостоверении отсутствовали свидетели, когда их участие обязательно. В целом введение института свидетелей при нотариальном удостоверении завещания следует признать положительным явлением. Из юридической литературы и сообщений периодической печати известно, что недобросовестными наследниками уже налажен своеобразный «конвейер» по признанию завещаний недействительными по мотиву отсутствия у наследодателя способности понимать значение своих действий и руководить ими (ст. 177 ГК РФ). К сожалению, в настоящий момент подобные дела стали масштабным явлением. Предлагаемое рядом авторов привлечение перед удостоверением завещания врача-психиатра или даже комиссии психиатров для освидетельствования и дачи заключения о способностях завещателя осознавать значение своих действий и руководить ими, для противодействия возможному ненадлежащему поведению наследников представляется крайне затруднительным как в материальном, так и в организационном плане. А привлечение свидетелей будет служить тем же целям и, думается, сможет обеспечить в значительной мере осуществление последней воли наследодателя. Участие свидетелей, во-первых, подтверждает сам факт существования завещания как сделки, влекущей определенные правовые последствия. Во-вторых, гарантирует аутентичность завещания, т.е. написание или происхождение завещания именно от того лица, которое значится в нем как завещатель. Наконец, в-третьих, подпись свидетелей удостоверяет, что завещатель в момент совершения завещания или передачи его нотариусу понимал значение своих действий и мог руководить ими, т.е. был дееспособен. Кроме того, участие свидетелей повышает доказательственную силу нотариальных актов, что имеет значение не только при рассмотрении конкретного наследственного дела в суде, но и способно уменьшить вероятность возникновения споров. Для того, чтобы полнее использовать потенциал свидетелей при удостоверении завещания, представляется усовершенствовать процедуру их привлечения и участия в нотариальном действии следующим образом. Думается, что перечень лиц, которые не могут быть свидетелями, закрепленный в ст. 1124 ГК РФ, должен быть расширен. Проведенный нами сравнительный анализ истории закрепления и развития института свидетелей при удостоверении завещаний показывает, что от свидетельствования отстраняются, как правило, две категории лиц: 1) лица, которые по тем или иным причинам оказываются заинтересованными в совершении завещания и 2) лица, которые в силу возрастных, медицинских или иных особенностей не могут в полной мере воспринимать и (или) осознавать значение и правовые последствия совершаемых в их присутствии действий. Вследствие указанных обстоятельств эти лица своими показаниями в дальнейшем могут ввести в заблуждение при рассмотрении и разрешении наследственных дел. Учитывая изложенное, перечень лиц, которые не могут быть свидетелями при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу, представляется необходимым дополнить следующей категорией граждан: лица, которые находятся в служебной зависимости от нотариуса либо иного удостоверяющего завещание лица. Кроме того, с целью лучшей идентификации свидетеля, целесообразным будет указывать в завещании (применительно к закрытому завещанию – на конверте с завещанием) не только его фамилию, имя, отчество и адрес места жительства, как того требует гражданский закон, но и дату его рождения, удостоверяющий личность документ и его реквизиты. Также необходимо урегулировать в законодательстве о нотариате процедуру привлечения свидетелей. В России до 1917 г., из-за неурегулированности этого вопроса “институт свидетелей, в том виде, в каком он сложился в нотариальной практике русских нотариусов, - почти при каждой нотариальной конторе состояли постоянные свидетели, которые за известное вознаграждение подписывались под каким угодно нотариальным актом, вовсе не зная даже участников оного, - противоречил истинному смыслу закона, и той основной цели, ради которой он был введен в Положение о нотариальной части, не соответствовал”98. Учитывая отсутствие у нотариуса реальной возможности привлечения свидетелей без их желания, одним из возможных вариантов решения данной проблемы является возложение обязанности привлечения свидетелей на лиц, обратившихся за совершением нотариального действия. При этом им должны быть разъяснены требования закона, касающиеся свидетелей, и последствия несоблюдения этих требований. В качестве основной формы завещания часть третья ГК РФ сохраняет нотариально удостоверенное завещание (ст.1125 ГК РФ). Однако часть третья Гражданского кодекса Российской Федерации более подробно, чем ГК РСФСР 1964 г. регулирует процедуру нотариального удостоверения завещания. Нотариально удостоверенное завещание - традиционная форма завещания в отечественном наследственном праве. Широко применяется она и в законодательстве большинства зарубежных стран. По имеющимся классификациям форм завещаний, применяемых в иностранных государствах99, она относится к завещаниям в форме публичного акта, отличительной чертой которого является участие компетентного должностного лица (как правило, нотариуса). Существование в разных странах аналогичных форм завещания не случайно. Как правило, составлению нотариально удостоверенного завещания предшествует обсуждение фактического состояния дел завещателя, в результате чего гражданин может получить квалифицированный совет нотариуса. Кроме того, присутствие при совершении завещания компетентного должностного лица обеспечивает соблюдение положений закона, регламентирующих право граждан завещать свое имущество. Также, как справедливо отмечает М.В. Васильева100, процедура нотариального удостоверения способствует тому, чтобы свести до минимума возможность злоупотреблений со стороны лиц, заинтересованных в наследстве, устранить возможность постороннего влияния на завещателя и сохранить на многие годы точные данные о его воле. Все это как нельзя более способствует тому, чтобы принцип свободы завещания был реализован во всей своей полноте и, одновременно, соблюдены права и охраняемые интересы других лиц. Отличительной чертой нотариально удостоверенного завещания, как это следует уже из его названия, является удостоверение нотариусом сделанного завещателем распоряжения на случай смерти. Содержащиеся в ст. 1125 ГК РФ правила удостоверения направлены, прежде всего, на то, чтобы у нотариуса, удостоверяющего сделку, не осталось никаких сомнений относительно смысла и содержания распоряжений завещателя. С другой стороны, нотариус следит за тем, чтобы при совершении завещания права и охраняемые законом интересы других лиц, а также публичные интересы. Чтобы указанные цели были достигнуты, нотариально удостоверенное завещание должно быть написано наследодателем либо записано с его слов нотариусом. Если завещание предоставляется самим завещателем, оно должно быть представлено не менее чем в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариальной конторы (п. 1 ст. 60 Основ законодательства о нотариате). При этом завещатель может написать завещание как собственноручно, так и использовать для этого технические средства (электронно-вычислительную машину, пишущую машинку и др.) Также и нотариус, записывая завещание со слов завещателя, может делать это как от руки, так и с использованием технических средств. Составляя завещание со слов завещателя, нотариус должен обеспечить точное закрепление воли завещателя в тексте завещания. Для этого он выясняет, какие распоряжения на случай смерти относительно своего имущества желает сделать завещатель, получает от завещателя точные сведения о лицах, в пользу которых совершается завещание. Для того, чтобы при записи завещания нотариусом не произошло искажения воли завещателя, завещание до его подписи должно быть прочитано самим завещателем в присутствии нотариуса. Если составленный со слов завещателя проект завещания не соответствует его воле, нотариус вносит в текст завещания те предложения и пожелания, которые сделает завещатель. Если же завещатель сам не в состоянии лично прочитать завещание (в случае слепоты, неграмотности или иных причин), текст завещания оглашается нотариусом. На самом завещании делает надпись об этом с указанием причин, по которым завещатель не мог лично прочитать завещание. После того, как последняя воля завещателя окончательно оформлена, завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. Из этого правила есть только одно исключение: если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано другим лицом в присутствии нотариуса. В этом случае в завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание в соответствии с документом, удостоверяющим личность этого гражданина. Лицо, подписывающее завещание вместо завещателя, традиционно именуется в отечественном наследственном праве рукоприкладчиком. Следует отметить, что в отличие от ст. 542 ГК РСФСР 1964 г. перечень причин, по которым рукоприкладчик допускается к подписанию завещания вместо завещателя, является исчерпывающим. Такими причинами согласно п. 3 ст. 1125 ГК РФ являются наличие физических недостатков, тяжелая болезнь или неграмотность. Рукоприкладчиком может быть любое лицо, за исключением тех же категорий граждан, которые не могут быть свидетелями при составлении, подписании, удостоверении завещания или передаче его нотариусу (п. 2 ст. 1124 ГК РФ). Поскольку отстранение этих лиц от подписания завещания вместо завещателя объясняется теми же причинами, что были отмечены ранее в отношении свидетелей, сделанное нами предложение об отстранении от участия в качестве свидетелей лиц, которые находятся в служебной зависимости от нотариуса либо иного удостоверяющего завещание лица, следует распространить и на рукоприкладчиков. По тем же причинам, что характеризовались нами ранее в отношении свидетелей, целесообразным будет указывать в завещании также дату рождения рукоприкладчика, удостоверяющий личность документ и его реквизиты. В соответствии с п. 6 ст. 1125 ГК РФ при удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю содержание статьи 1149 ГК РФ (Право на обязательную долю в наследстве), сделав об этом надпись на завещании. Речь идет об учете при составлении завещания прав так называемых «обязательных наследников», т.е. лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве. Такие лица (к ним закон относит несовершеннолетних или нетрудоспособных детей наследодателя, его нетрудоспособного супруга и родителей, а также нетрудоспособных иждивенцев наследодателя) наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. Анализ положений п. 7 ст. 1125, абз. 2 п. 3 ст. 1126, абз. 2 п. 2 ст. 1127, п. 1 ст. 1128 ГК РФ показывает, что правило об учете при составлении завещания правил об обязательной доли в наследстве, представляющих собой основное ограничение свободы завещание, имеет общее значения для всех завещаний независимо от формы и порядка их совершения. В связи с этим, на наш взгляд, данное правило целесообразно было бы поместить в ст. 1124 ГК РФ, где указаны общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания. Совершенное завещание регистрируется в реестре и алфавитной книге учета завещаний101. Эти регистрационные действия имеют важное практическое значение, прежде всего, для учета последующих завещаний, изменяющих или отменяющих предыдущее. Кроме того, по алфавитной книге завещаний осуществляется поиск завещаний наследодателя, если его наследникам неизвестно, у какого нотариуса оно совершено. При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель. Во всех случаях присутствия свидетеля при удостоверении завещания оно подписывается им и, кроме того, должно содержать сведения о фамилии, имени, отчестве и месте жительства свидетеля. Вышеизложенные положения не охватывают, тем не менее, всех ситуаций, которые могут возникнуть при удостоверении завещания нотариусом. Возможны случаи, когда между волеизъявлением завещателя и его восприятием нотариусом есть определенные препятствия (например, когда завещатель является глухонемым). Выход здесь может быть найден в приглашении лица, обладающего специальными познаниями по общению с такими гражданами102, т.е. переводчика. Однако учитывая тенденцию детального закрепления процедуры удостоверения завещания в ГК РФ, думается, что указанное правило должно найти отражение в тексте закона. Завещание обязан удостоверить любой нотариус любого нотариального округа, к которому заинтересованное лицо обратилось за совершением этого нотариального действия. Если гражданин не может по уважительной причине совершить завещание в нотариальной конторе, оно удостоверяется по месту нахождения такого лица. Кроме того, в соответствии с п. 6 ст. 13 Основ законодательства о нотариате нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса. Законом предусмотрены гарантии сохранения конфиденциальности волеизъявлений завещателя и самого факта совершения завещания. Правила ст. 1123 ГК РФ о тайне завещания обязывают нотариуса, другое удостоверяющее завещание лицо, переводчика, исполнителя завещания, свидетелей, а также гражданина, подписывающего завещание вместо завещателя не разглашать до открытия наследства сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения и отмены. В случае нарушения тайны завещания завещатель может потребовать компенсации морального вреда, либо использовать другие способы защиты гражданских прав, предусмотренные законом. Нотариально удостоверенным в силу п. 7 ст. 1125 ГК РФ является также завещание, удостоверенное должностным лицом органа местного самоуправления или должностным лицом консульского учреждения Российской Федерации, в случае, когда право совершения нотариальных действий представлено им законом. Как уже отмечалось, такое право должностным лицам органа местного самоуправления предоставлено в случае отсутствия нотариуса в населенном пункте, а должностным лицам консульского учреждения – за пределами Российской Федерации. Поскольку такие завещания законом также относятся к нотариально удостоверенным, соответствующими должностными лицами должны быть строго соблюдены правила Гражданского кодекса Российской Федерации о форме завещания, порядке его нотариального удостоверения и тайне завещания. По новым положениям части третьей ГК РФ (ст. 1126) закрытым является завещание, которое завещатель вправе совершить, не предоставляя при этом никому, включая и нотариуса, возможности ознакомиться с его содержанием. И действительно, при всех преимуществах обычного нотариального завещания, полностью гарантировать сохранение тайны завещания при его составлении не представляется возможным. А между тем, распоряжения завещателя могут быть такого рода, что должны оставаться в тайне от других лиц, поскольку могут вызвать нежелательные семейные споры и конфликты. Возможность сохранить в тайне свои распоряжения от любых лиц, в том числе и от нотариуса, наследодатель получает, составив закрытое завещание. Завещания в подобной форме наше законодательство ранее не предусматривало. С точки зрения известных форм завещаний такое завещание относится к тайным103. Так, например, § 2232 ГГУ определяет, что за подписью нотариуса составляется завещание, в котором завещатель сообщает нотариусу свою последнюю волю в устной форме либо передает ему письменное заявление, в котором говорится, что данная бумага содержит последнюю волю завещателя. Наследодатель может объявить свою волю устно, что в последствие заносится нотариусом в протокол, либо передать нотариусу документ и объявить, что он содержит его последнюю волю. При этом, по выбору наследодателя, текст завещания может быть вручен открытым или закрытым (например, в почтовом конверте). Закрытое завещание должно быть принято любым нотариусом, к которому обратиться завещатель, независимо от места своего проживания. При этом правила его совершения более строгие, чем у нотариально удостоверенного завещания. Кроме того, как следует из текста ст. 1126 Гражданского кодекса Российской Федерации, закрытое завещание может быть передано для удостоверения только нотариусу или лицам, имеющим право совершать нотариальные действия. По смыслу данной статьи закрытое завещание не может быть передано должностным лицам, которым предоставлено право удостоверять завещания, приравненные к нотариальным. Закрытое завещание под страхом недействительности должно быть собственноручно написано завещателем и подписано им. Завещание передается в заклеенном конверте нотариусу лично завещателем в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Затем конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о лице, от которого нотариусом принято закрытое завещание, о месте и дате его принятия и о фамилии, имени, отчестве и месте жительства каждого свидетеля. Завещание передается в заклеенном конверте нотариусу лично завещателем в присутствии двух свидетелей, которые ставят на конверте свои подписи. Как видно, содержание завещания остается неизвестным для нотариуса и свидетелей, так как передается в заклеенном конверте. Затем конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в их присутствии нотариусом в другой конверт, на котором нотариус делает надпись, содержащую сведения о лице, от которого нотариусом принято закрытое завещание, о месте и дате его принятия и о фамилии, имени, отчестве и месте жительства каждого свидетеля. Интересным, на наш взгляд является вопрос о правовой классификации закрытого завещания с точки зрения формы, учитывая выявленную специфику действий нотариуса при его принятии. Особенность закрытого завещания состоит как раз в том, что нотариального удостоверения самого завещания здесь не происходит, поскольку в силу вышеизложенных правил, оно остается неизвестным для нотариуса. В связи с этим думается, что не следовало бы характеризовать закрытое завещание своеобразной разновидностью завещания нотариально удостоверенного, как это делают, например, авторы вводного комментарий к последнему проекту части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации104. Тем более, что далее они справедливо отмечают, действия нотариуса и свидетелей сводятся здесь к удостоверению факта составления завещания и его передачи нотариусу. Изложенные выше правила относительно закрытого завещания позволяют утверждать, что закрытое завещание – это завещание в простой письменной форме с особым порядком его вручения и хранения. В связи с этим, норма п. 1 ст. 1124 Гражданского кодекса Российской Федерации о том, что составление завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения в случаях, предусмотренных статьей 1129, представляется недостаточно корректной. По тем же причинам нуждается в изменении и п. 4 ст. 1124 Гражданского кодекса Российской Федерации о том, на завещании должны быть указаны место и дата его удостоверения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1126, поскольку здесь удостоверения завещания не происходит105. В подтверждение принятия закрытого завещания нотариус выдает документ – свидетельство о принятии закрытого завещания106. Выдачей этого документа, подтверждающего факт совершения закрытого завещания, завершается нотариальное действие – принятие закрытого завещания. Несмотря на то, что содержание закрытого завещания нотариус не удостоверяет, его роль при принятии завещания весьма значительна. Так, нотариус, соблюдая установленный порядок принятия закрытого завещания, должен обеспечить его законность. С этой целью нотариус должен совершить следующие действия: - выяснить у завещателя в присутствии свидетелей, написано ли завещание собственноручно и подписано ли оно им, разъяснив последствия несоблюдения этих требований; - разъяснить завещателю требования закона относительно свидетелей и уточнить у него, соответствуют ли свидетели, присутствующие при передаче завещания, этим требованиям; - разъяснить завещателю содержание права на обязательную долю в наследстве, сделав об этом соответствующую надпись на втором конверте107. Статьей 1126 Гражданского кодекса Российской Федерации урегулированы также отношения, возникающие при вскрытии и оглашении закрытого завещания после смерти завещателя. Несмотря на то, что эти действия совершаются нотариусом после открытия наследства, учитывая специфику закрытого завещания, представляется целесообразным рассмотреть эти вопросы в настоящем параграфе. При предоставлении нотариусу свидетельства о смерти лица, совершившего закрытое завещание, нотариус не позднее чем в течение пятнадцати дней вскрывает конверт с завещанием в присутствии двух свидетелей и пожелавших при этом присутствовать заинтересованных лиц. Закон не требует, чтобы это обязательно были те же свидетели, которые присутствовали при передаче завещания нотариусу и поставили на конверте свои подписи. Это могут быть любые другие лица, удовлетворяющие требованиям п. 2 ст. 1124 Гражданского кодекса Российской Федерации. В круг заинтересованных лиц, на наш взгляд, могут входить любые наследники по закону, независимо от очередности их призвания к наследованию. После вскрытия конверта текст содержащегося в нем документа сразу же оглашается нотариусом, после чего он составляет протокол, удостоверяющий вскрытие конверта и содержащий полный текст завещания. Указанный протокол подписывается нотариусом и присутствовавшими при вскрытии завещания свидетелями. Подлинный текст завещания хранится в делах нотариуса, а наследникам выдается нотариально удостоверенная копия протокола. Положения статьи 1126 Гражданского кодекса Российской Федерации рассчитаны на нормальное развитие отношений по наследственному правопреемству, когда лицо, совершая закрытое завещание, действует разумно и добросовестно. Однако возможна ситуация, когда завещатель, заявляя, что передает в конверте свое завещание, на самом деле вкладывает в него чистый лист бумаги, либо хотя и заполненный, однако из содержания его не следует, что он представляет собой завещание. Следует согласиться с Ю.К. Толстым108, считающим, что в этой ситуации нотариус, установив указанное обстоятельство после вскрытия конверта, должен его запротоколировать, скрепив протокол своей подписью и подписью свидетелей. В этом случае призвание кого-либо из наследников на основании закрытого завещания невозможно, поскольку такого завещания как юридического факта не существует. Однако, если возникают сомнения относительно возможности отнесения документа, содержащегося в конверте, к завещанию, нотариус должен выполнить все требования, предусмотренные п. 4 ст. 1126 Гражданского кодекса Российской Федерации. Возникшие же сомнения необходимо устранить по правилам толкования завещания (ст. 1132 ГК РФ). Таким образом, в отношении закрытого завещания нотариус совершает следующие виды нотариальных действий: 1) принятие закрытого завещание, что удостоверяется выдачей соответствующего свидетельства и 2) вскрытие и оглашение закрытого завещания, что подтверждается составлением протокола; 3) нотариальное удостоверение копии этого протокола и выдача ее наследникам. Как видно, в данном случае воля завещателя будет отражена в трех документах: в подлиннике завещания и протоколе вскрытия и оглашения завещания, которые остаются в делах нотариуса, и в нотариально удостоверенной копии протокола, выдаваемой наследникам. В связи с тем, что протокол и сделанная с него копия являются документами, производными от оригинала завещания, при возникновении несоответствий между ними преимущество должно быть отдано подлиннику завещания, хранящемуся в делах нотариуса. Наделение наследодателя правом составить закрытое завещание следует считать оправданным. Предоставление такой возможности способствует обеспечению тайны завещания и, в конечном счете, более полной реализации свободы завещания. К недостаткам этой формы следует отнести то, что при составлении завещания отсутствует возможность получения компетентного совета нотариуса, что может привести к признанию завещания недействительным полностью или в части. Поэтому, принимая закрытое завещание, нотариус обязан разъяснить завещателю положения закона об обязательной доле в наследстве. В настоящее время в отечественном наследственном праве существует широкий перечень случаев, когда завещания, удостоверенные уполномоченными на то должностными лицами, приравниваются к нотариально удостоверенным. Статья 1127 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет следующий перечень таких завещаний: - завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, госпиталях, других стационарных лечебных учреждениях или проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами, их заместителями по медицинской части или дежурными врачами этих больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений, а также начальниками госпиталей, директорами или главными врачами домов для престарелых и инвалидов; - завещания граждан, находящихся во время плавания на судах, плавающих под Государственным флагом Российской Федерации, удостоверенные капитанами этих судов; - завещания граждан, находящихся в разведочных, арктических или других подобных экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций; - завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, где нет нотариусов, также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами воинских частей; - завещания граждан, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы. Как видно, в части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации сохранен без существенных изменений тот же перечень завещаний, приравненных к нотариально удостоверенным, существовавший в ранее действовавшем законодательстве (ст. 541 ГК РСФСР 1964 г.). Имеющиеся изменения носят, в основном, редакционный характер. Так, например, в подп. 1 п. 1 ст. 1127 Гражданского кодекса Российской Федерации по сравнению с ГК РСФСР 1964 г. отсутствует указание на возможность удостоверения завещаний граждан, находящихся на излечении в санаториях. Однако, поскольку перечень леченых учреждений в подп. 1 п. 1 ст. 1127 не носит исчерпывающего характера, завещания граждан, находящихся на излечении в санатории (т.е. в другом стационарном лечебном учреждении, кроме прямо упомянутых), также могут быть удостоверены указанными в законе лицами. В литературе, основанной на анализе ранее действовавшего законодательства о наследовании, предлагалось наделить правом удостоверять завещания граждан находящихся на излечении, не только вышеуказанных лиц, но и любых заместителей главного врача лечебного учреждения, независимо от сферы их деятельности109. В части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации такие предложения (и, думается, совершенно правильно) восприняты не были. Заместители главного врача лечебного учреждения, например, по административно-хозяйственной части, (и это уже отмечалось в литературе110) могут не обладать информацией о состоянии и характере лечения больного и в силу своей профессиональной подготовки не всегда смогут убедиться в способности завещателя в момент совершения завещания понимать значение своих действий и руководить ими. Думается, что завещания, приравненные к нотариально удостоверенным, с точки зрения иерархии форм завещаний, не могут быть полностью уравнены с нотариальными. Это подтверждается, на наш взгляд, следующими положениями нового законодательства о наследовании. Так, согласно п. 4 ст. 1127 ГК РФ, лицо, которому предоставлено право удостоверять завещание, обязано принять все меры для приглашения к завещателю нотариуса, если гражданин, намеревающийся совершить завещание, высказывает желание пригласить нотариуса и имеется разумная возможность выполнить его желание. Таким образом, гражданин, имея возможность совершить завещание, приравненное к нотариально удостоверенному, может, тем не менее, пожелать пригласить для удостоверения завещания нотариуса. Нотариальное удостоверение, следовательно, придает большую обеспеченность воле завещателя. Кроме того, лица, удостоверяющие завещания, приравненные к нотариально удостоверенным, сами нотариусами не являются и по правовому статусу не приравниваются к субъектам нотариальной деятельности. При обсуждении одного из первых вариантов Проекта части третьей ГК РФ было высказано мнение о целесообразности переноса п.5 ст. 1171 проекта, говорящего о праве совершения нотариальных действий должностными лицами органов местного самоуправления и консульских учреждений, в ст. 1173 (Завещания, приравненные к нотариальным), для того, чтобы в этой статье были перечислены все лица, имеющие право удостоверять завещания. Однако, следует согласиться с мнением разработчиков Проекта части третьей ГК РФ111, настаивающих на сохранении предложенной редакции ст. 1171. Поскольку закон указывает, что эти лица вправе совершать нотариальные действия, о них следует упомянуть в той же статье, где речь идет о нотариусах. Ст. 1173 Проекта части третьей ГК РФ говорит о других должностных лицах, которые вправе только удостоверять завещание. Наделение их правом удостоверять завещания соответствующих категорий граждан объясняется, на наш взгляд, необходимостью оперативного совершения действий по удостоверению завещания, вследствие нахождения завещателя в труднодоступной или удаленной местности, его болезненного состояния. В этих ситуациях законодатель, предполагая, что завещатель может и не дождаться нотариуса, наделяет указанных в законе лиц правом совершения удостоверительных действий. Следовательно, завещания, приравненные к нотариально удостоверенным, тоже являются в каком-то смысле чрезвычайными завещаниями112. Поскольку особых требований к уровню образования лиц, удостоверяющих завещания, приравненные к нотариально удостоверенным, закон не предусматривает, приравнивание можно обеспечить исключительно в отношении правовых последствий совершения таких завещаний путем строгого соблюдения процедуры их удостоверения. После вступления в силу части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации порядок совершения завещаний, приравненных к нотариально удостоверенным, изменился. Такие завещания теперь должны быть обязательно подписаны завещателем в присутствии свидетеля, который также подписывает завещание. В остальном, соответствующие лица при удостоверении завещания должны точно соблюсти процедуру удостоверения, предусмотренную для нотариально удостоверенных завещаний. Завещание, приравненное к нотариально удостоверенному, должно быть, как только для этого представится возможность, направлено лицом, удостоверившим завещание, через органы юстиции нотариусу по месту жительства завещателя. Если место жительство завещателя известно, завещание направляется непосредственно соответствующему нотариусу (п. 3 ст. 1127 ГК РФ). Такая возможность открывается, в частности по прибытии судна в порт, возвращении из экспедиции, возобновлении почтового или транспортного сообщения и т.п. Завещания, полученные нотариусом от лица, удостоверившего завещание, либо от органа юстиции, также должны быть зарегистрированы в алфавитной книге завещаний. Это позволит облегчить наследникам поиск завещаний наследодателя, и учесть все имеющиеся распоряжения конкретного завещателя, сделанные в разных завещаниях. Таким образом, при совершении завещания, приравненного к нотариально удостоверенному, обязательно участие нотариуса в следующих основных формах: - любое завещание, приравненное к нотариально удостоверенному, должно быть направлено нотариусу по месту жительства завещания, который регистрирует его в алфавитной книге завещаний; - если завещатель выражает желание при удостоверении завещания привлечь нотариуса, то процедура удостоверения завещания, приравненного к нотариально удостоверенному, на этом заканчивается, завещание удостоверяется по правилам ст. 1125 Гражданского кодекса Российской Федерации. Статья 1128 ГК РФ содержит правила о совершении завещательного распоряжения правами на денежные средства в банках. Права на денежные средства, находящиеся на счете гражданина в банке или иной кредитной организации, могут быть завещаны на общих основаниях. Помимо этого закон предусматривает возможность завещать их путем совершения особого завещательного распоряжения, которое дается гражданином в том филиале банка, где находится его счет. Завещательное распоряжение правами на денежные средства должно быть совершено в письменной форме и собственноручно подписано завещателем с указанием даты его составления. Удостоверяется такое распоряжение служащим банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете. При соблюдении указанных правил такое завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания. Порядок совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства определен Правительством Российской Федерации113. В соответствии с этими правилами, завещательные распоряжения в банках совершаются бесплатно. Завещательное распоряжение составляется в письменной форме, может быть написано как от руки, так и с использованием технических средств. В самом завещательном распоряжении указываются: место и дата его совершения, местожительство завещателя, имена, отчества, фамилии граждан, полное наименование и местонахождение юридического лица, которым завещается вклад. Поправки и приписки в завещательном распоряжении не допускаются. Личность завещателя удостоверяется паспортом или другими документами, исключающими любые сомнения относительно личности гражданина. При совершении завещательного распоряжения завещатель информируется о содержании статей 1128, 1130, 1149, 1150 и 1162 Гражданского кодекса Российской Федерации, о чем делается отметка в завещательном распоряжении. По желанию завещателя может быть совершено одно завещательное распоряжение на все денежные средства, размещенные на нескольких счетах в банке, либо на денежные средства, размещенные на одном из этих счетов. При этом завещатель может указать, кому из его наследников и какая доля завещается. Денежные средства, завещанные нескольким лицам без указания доли каждого, выдаются всем этим лицам в равных долях. Кроме того, завещатель может подназначить наследника на случаи отпадения основного наследника, предусмотренные ст. 1121 Гражданского кодекса Российской Федерации (пп. 6, 7 Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках). Также он вправе предусмотреть в распоряжении не противоречащие Гражданскому кодексу Российской Федерации условия выдачи вклада (п. 8 Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках). Завещательное распоряжение составляется в 2 экземплярах, каждый их которых удостоверяется подписью служащего банка и печатью. Первый экземпляр выдается завещателю, а второй регистрируется в книге завещательных распоряжений и подшивается в специальную папку завещательных распоряжений в несгораемом шкафу. На счете завещателя служащий банка делает отметку о составленном завещании. Права на денежные средства, в отношении которых в банке совершено завещательное распоряжение, входят в состав наследства и наследуются на общих основаниях. Они выдаются наследникам на основании и в соответствии со свидетельством о праве на наследство либо по постановлению нотариуса для осуществления расходов на достойные похороны наследодателя (п. 3 ст. 1174 ГК РФ). Следует также отметить, что правила статьи 1128 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются также к иным кредитным организациям, которым предоставлено право привлекать во вклады или на другие счета денежные средства граждан. Как видно, статья 1128 Гражданского кодекса Российской Федерации предлагает в полной мере вернуться к той правовой модели, которая была закреплена п. 4 ст. 153 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик. Как известно, п. 4 ст. 153 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик установил, в отличие от ст. 561 ГК РСФСР 1964 г., что вклады граждан в банках наследуются на общих основаниях. По ранее действовавшему законодательству, вклад, находящийся в государственной сберегательной кассе или Госбанке СССР, не входил в состав наследственного имущества и на него не распространялись правила о наследовании, если завещатель сделал распоряжение сберегательной кассе или банку о выдаче вклада в случае своей смерти любому лицу или государству. Таким образом, вклады подлежали включению в состав наследственного имущества, и с них выделялась обязательная доля, если вкладчик не сделал специального распоряжения о них114. В постановлении Верховного Совета СССР о введении Основ в действие от 31 мая 1991 г. предполагалось применять правило п. 4 ст. 153 Основ к вкладам граждан в любых банках независимо от времени их внесения. Однако в постановлении Верховного Совета Российской Федерации от 3 марта 1993 г. указанному правилу было дано ограничительное толкование, так как было указано, что оно не распространяется на вклады граждан в Сбербанке РФ. Таким образом, до введения в действие части третьей ГК РФ на вклады граждан в Сбербанке РФ полностью распространялся правовой режим, установленный ст. 561 ГК РСФСР 1964 г. Вклады граждан в иных банках наследовались на общих основаниях, и обязательная доля с них выделялась в любом случае. В настоящее время независимо от того, в каком банке находятся денежные средства гражданина и каким образом они завещаны, они наследуются на общих основаниях, и, следовательно, в любом случае, подлежат учету при определении размера обязательной доли в наследстве. Такая редакция правил о наследовании вкладов представляется более правильной, поскольку банки как юридические лица, занимающиеся одной и той же предпринимательской деятельностью, должны находится в равных условиях. В целом о совершении завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках нам представляется необходимым высказать следующие соображения. В соответствии с правилами ст. 1128 Гражданского кодекса Российской Федерации еще одним лицом, которому предоставлено право удостоверять завещательные распоряжения в Российской Федерации, является служащий банка или иной кредитной организации, имеющий право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете. Удостоверенное им завещательное распоряжение будет иметь силу нотариально удостоверенного завещания. Наделение банковских служащих такими правами обусловлено, на наш взгляд, исключительно соображениями целесообразности (удобство совершения завещания непосредственно в банке, бесплатность его удостоверения) и не диктуется практической необходимость. Думается, что это отражение имеющейся в настоящее время тенденции возложения нотариальных удостоверительных функций на другие органы, что не всегда имеет положительные последствия115. Нам представляется, что функции нотариуса могут быть переданы другим лицам, в основном, при отсутствии нотариуса в определенной местности, либо при наличии действительно чрезвычайных, не требующих отлагательства ситуациях. Причина этого видится в том, что при удостоверении завещаний иными лицами, в особенности, представителями коммерческих организаций, в полной мере не может быть обеспечена ни удостоверительная процедура, ни публично-правовой характер нотариальной деятельности. А это, в конечном счете, может привести к нарушению прав и интересов граждан. Так, в упоминавшихся Правилах совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства отсутствуют следующие, необходимые, на наш взгляд, положения: - правила о проверке дееспособности завещателя и возможности отложения в связи с этим удостоверения завещательного распоряжения; - правила о порядке оглашения завещательного распоряжения, если сам завещатель не в состоянии прочитать его; - порядок подписания завещательного распоряжения другим гражданином вместо завещателя, если сам завещатель по каким либо причинам не может расписаться сам; - правила о возможности привлечения свидетелей для участия в процедуре составления, подписания и удостоверения завещательного распоряжения. - правила о направлении экземпляра завещательного распоряжения нотариусу по месту жительству завещателя, что представляется совершенно необходимым по тем же причинам, что и завещания, приравненного к нотариально удостоверенному; - форма удостоверительной надписи на завещании (в соответствии с указанными Правилами завещание удостоверяется подписью служащего банка и печатью); - порядок обжалования действий служащих банка. Отсутствие указанные положений может отразиться на наследственных правах граждан самым негативным образом, поскольку ни в самих Правилах, ни в ст. 1128 ГК РФ нет отсылки по соответствующим вопросам к положениям Гражданского кодекса Российской Федерации. Применить законодательство о нотариате в данном случае также не представляется возможным, поскольку служащие банков или других кредитных организаций субъектами нотариальной деятельности не являются. В связи с изложенными обстоятельствами, представляется, что при сохранении права граждан сделать завещательное распоряжение правами на денежные средства в банках, порядок совершения таких распоряжений должен быть соответствующим образом изменен в целях лучшей защиты прав и интересов граждан и организаций. Впервые нормами части третьей ГК РФ предусмотрена возможность составления завещания в чрезвычайных обстоятельствах. По новым положениям ст. 1129 ГК РФ, гражданин, который находится в положении явно угрожающем его жизни, и в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств лишен возможности сделать нотариально удостоверенное завещание, в том числе закрытое, завещание, приравненное к нотариально удостоверенному, или завещать свой вклад путем совершения завещательного распоряжения непосредственно в банке, может изложить свою последнюю волю в отношении своего имущества в простой письменной форме. Таким образом, условиями составления чрезвычайного завещания являются: 1. наличие явно угрожающего жизни гражданина положения; 2. отсутствие в силу сложившихся чрезвычайных обстоятельств возможности составить завещание в какой-либо другой форме. Что касается первого условия, то под ним следует понимать наступление определенных обстоятельств, подвергающих жизнь гражданина реальной и существенной опасности. Такое явно угрожающее жизни гражданина положение может явиться результатом действия как определенных внешних факторов (начало военных действий, захват гражданина в качестве заложника, вредоносное воздействие несчастных случаев, аварий и катастроф), так и быть следствием физического состояния самого завещателя (тяжелое ранение, увечье, болезнь и т.д.). Вторым условием совершения такого завещания является невозможность составить завещание в какой-либо другой предусмотренной законом форме. Препятствием к такому составлению может быть отсутствие нотариуса или другого должностного лица, уполномоченного удостоверить завещание, в данном месте вообще или по причинам военного или техногенного характера. Так, в силу тяжелого ранения или увечья у гражданина может не хватить времени дождаться командира воинской части, капитана судна, начальника экспедиции. В ряде случаев обеспечить их участие может оказаться вообще невозможным. Важно отметить, что для составления чрезвычайного завещания должны одновременно иметь место оба выделенных в законе условия. Думается, что новые правила ст. 1129 ГК РФ распространяются как на случаи непосредственно предсмертного составления чрезвычайного завещания, так и при потенциальной угрозе жизни гражданина. Чрезвычайное завещание может составить солдат перед боем, заложник, находящийся в плену и т.д. На такое понимание, в частности, нацеливает п. 2 ст. 1129 ГК РФ, согласно которому, завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах, утрачивает силу, если завещатель в течение месяца после прекращения этих обстоятельств не воспользуется возможностью совершить завещание в какой-либо другой форме. Таким образом, если гражданин остался жив, он должен подтвердить свое волеизъявление, сделанное в чрезвычайных обстоятельствах, путем совершения завещания в иной форме. Рассмотрение этой формы завещания в настоящей работе интересно в связи с тем, что завещание в чрезвычайных обстоятельствах – это единственная форма завещания, при совершении которого нотариус (либо иное официальное лицо) не принимает участие ни одним из известных закону способов. Однако отсутствие нотариального удостоверения имеет важные правовые последствия для юридической силы такого завещания. Во-первых, как уже отмечалось, гражданин в течение месяца должен переоформить сделанное волеизъявление в обычную (не чрезвычайную) форму, что требует обязательного участия нотариуса либо иного компетентного лица. Таким образом, если с момента прекращения чрезвычайных обстоятельств гражданин находится в живых более месяца, составленное им завещание самостоятельного правового значения не имеет116. Оно действительно лишь постольку, поскольку подтверждено более поздним завещанием, облеченным в обычную форму. Во-вторых, в силу своего особого характера завещание, совершенное в чрезвычайных обстоятельствах, подлежит обязательному исполнению лишь при условии подтверждения судом по требованию заинтересованных лиц факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах (п. 3 ст. 1129 ГК РФ). Такое требование заинтересованными лицами должно быть заявлено до истечения срока для принятия наследства. Рассматриваться такое требование при отсутствии спора о праве должно в порядке особого производства, а в случае спора – в порядке искового производства. Следовательно, отсутствие контроля нотариуса на стадии волеизъявления и придания ему соответствующей формы заменяется судебным контролем на стадии исполнения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Что касается формальных требований к чрезвычайному завещанию, то изложение гражданином последней воли в простой письменной форме признается его завещанием, если завещатель в присутствии двух свидетелей собственноручно написал и подписал документ, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание. Судебный контроль в данном случае призван внести окончательную определенность относительно факта совершения такого завещания и его действительности. Введение в отечественное законодательство правил о чрезвычайном завещании в простой письменной форме возражений не вызывает. Собственноручно написанное и подписанное завещание, совершенное в присутствии двух свидетелей будет достаточной гарантией подлинности воли завещателя. Однако в целях придания большей достоверности такому завещанию представляется необходимым, чтобы свидетели, присутствовавшие при его совершении также подписывали завещание с указанием своего фамилии, имени, отчества, места жительства, документа, удостоверяющего личность и его реквизитов. Отмена и изменение завещания. В силу принципа свободы завещания наследодатель может, как оставить те или иные распоряжения на случай смерти, так и пересмотреть их в любой момент. Это право отмены является составной частью свободы завещания. “Оно прямо-таки принадлежит к понятию завещания, так как иначе оно не было бы “последней волей”117. В праве свободной отмены завещательного распоряжения усматривается еще одно отличие завещания от сделок среди живых лиц. При регулировании прижизненных сделок для защиты адресата волеизъявления устанавливаются правила, в соответствии с которыми односторонний отказ возможен только при наличии определенных обстоятельств. Нормами гражданского права для защиты контрагента по договору установлено, что односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением предусмотренных законом случаев (ст. 310 ГК РФ). Отмена дарения, например, возможна лишь при грубой неблагодарности одаряемого (ст. 578 ГК РФ). В связи с тем, что права и обязанности в отношении наследственного имущества возникают у наследников с момента открытия наследства, претендент на наследство не защищается в своей надежде стать наследником завещателя. В ст. 1130 ГК РФ специально указывается, что завещатель не обязан получать чье-либо согласие на отмену или изменение завещания, в том числе и согласие лиц, назначенных им наследниками в отменяемом или изменяемом завещании. Действующее в настоящее время законодательство предоставляет гражданину возможность отменить или изменить сделанное им завещание, составив новое завещание. При этом последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания, отменяет ранее составленное завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию (п. 2 ст. 1130 ГК РФ). Новое завещание оформляется на общих основаниях, причем нотариус в случае получения нового завещания, отменяющего или изменяющего составленное ранее завещание, делает об этом отметку на экземпляре завещания, хранящегося у нотариуса и в реестре регистрации нотариальных действий (ст. 58 Основ законодательства о нотариате). В случае, если отменяемое завещание удостоверено другим нотариусом, то информация о его отмене направляется завещателем или по его письменной просьбе нотариусом другому нотариусу либо должностному лицу , удостоверившему отмененное завещание. Завещание, отмененное полностью или в части последующим завещанием, не восстанавливается, если последующее завещание, в свою очередь, само было отменено завещателем полностью или в части. Однако в случае недействительности последующего завещания наследование осуществляется в соответствии с прежним завещанием (п. 3 ст. 1130 ГК РФ). Вторым способом отмены завещаний по российскому наследственному праву является распоряжение о его отмене (п. 4 ст. 1130 ГК РФ). В отличие от завещания в этом случае завещатель не совершает новых завещательных распоряжений, а ограничивается отменой ранее сделанных. Это распоряжение должно быть совершено в форме, установленной для завещания. В статье 58 Основ законодательства о нотариате указанное распоряжение именуется уведомлением118. В уведомлении (распоряжении) указываются также сведения о завещателе, дата и место удостоверения завещания, фамилия, инициалы нотариуса, удостоверившего завещание, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы либо фамилия, инициалы и должность должностного лица, удостоверившего завещание, а также реестровый номер завещания119. Новые положения части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации о формах завещаний, правилах их изменения и отмены дают основания для вывода о разной юридической силе завещаний в зависимости от формы их совершения. Думается, что по юридической силе могут быть приравнены между собой нотариально удостоверенное завещание, завещание, приравненное к нотариально удостоверенному, и закрытое завещания. В отношении этих трех форм завещания справедливым будет сказать, что завещание, составленное позднее, отменяет первоначальное независимо от того, в какой форме оно было составлено и кем удостоверено. Однако, завещанием, совершенным в чрезвычайных обстоятельствах может быть отменено или изменено только такое же завещание (п. 5 ст. 1130 ГК РФ). Завещательным распоряжением в банке может быть отменено или изменено только завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке (п. 6 ст. 1130 ГК РФ). Эти формы завещательных распоряжений имеют специальный характер, рассчитаны либо на особый вид имущества либо на специфические обстоятельства совершения, а поэтому по юридической силе не могут конкурировать с другими завещаниями. Думается, что в этом наиболее ярко проявляется значение нотариального (или приравненного к нему) удостоверения сделок, гарантирующего соответствие волеизъявления закону, защиту прав и интересов как самого завещателя, так и других лиц. Отсутствие равного по силе удостоверения делает невозможным отмену или изменения ранее сделанных завещательных распоряжений. Отмена завещания путем перечеркивания или уничтожения согласно российскому законодательству не имеет юридической силы.
<< | >>
Источник: Метелёв С.Е., Храмцов К.В.. Нотариат и реализация наследственных прав. 2008

Еще по теме § 1. Наследование по завещанию:

  1. 8.1. Понятие и основания наследования
  2. 34.1. Понятие наследования. Основные понятия наследственного права
  3. 2.4. Дарение, наследование, обмен жилых помещений
  4. 2.3. Основания наследования
  5. 2.4. Дарение, наследование, обмен жилых помещений
  6. 2. Наследование по завещанию
  7. § 1. Понятие наследования и наследственного права
  8. Понятие и виды наследования
  9. 3. Основания наследования и устранения от наследования.
  10. 10. Доказательства права наследования по завещанию.
  11. Виды завещаний
  12. § 1. Общие основания наследования
  13. § 2. Удостоверение завещаний и наследование по завещанию
  14. § 5. Наследование отдельных видов имущества
  15. Тема 2. Наследование по завещанию
  16. Тема 3. Наследование по закону. Наследование выморочного имущества
  17. Особенности наследования по завещанию.
  18. 10.1. Вещи и наследование
  19. 2. Наследование по завещанию
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -