<<
>>

Глава 1. Создание ЧОП

Многие полагают, что ЧОП - это отдельный и самостоятельный вид предприятия, своеобразная организационно-правовая форма юридического лица. Однако это не так - любой ЧОП является юридическим лицом, созданным в одной из предусмотренных гражданским законодательством организационно-правовых форм и представляет собой равноправный хозяйствующий субъект без какого-либо специального правового статуса.
Под юридическим лицом согласно п. 1 ст. 48 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) понимается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Специфика статуса охранных предприятий выражается в таких сферах, как приобретение и использование огнестрельного оружия, специальных средств и т.д. С точки зрения гражданского, налогового и других отраслей законодательства, регулирующих хозяйственную деятельность, ЧОП является прежде всего коммерческой организацией. Согласно п. 1 ст. 50 ГК РФ коммерческой является организация, преследующая в качестве цели своей деятельности извлечение прибыли. Таким образом, ЧОП - это охранное предприятие, равноправный хозяйствующий субъект, созданный в виде коммерческой организации и осуществляющий один из видов экономической деятельности. Поскольку получение прибыли является одной из целей создания ЧОПа, то знание налогообложения и бухгалтерского учета крайне важны для управленческого персонала таких предприятий. Организационно-правовая форма ЧОП Под организационно-правовой формой понимается одна из предусмотренных гражданским законодательством разновидностей юридического лица, которые различаются по структуре уставного капитала, правам, обязанностям и ответственности владельцев долей в уставном капитале.
Полный перечень организационно-правовых форм юридических лиц содержится в части первой ГК РФ. Коммерческие организации и, в частности ЧОП, могут быть созданы в форме: - хозяйственных товариществ: полное товарищество; товарищество на вере; - хозяйственных обществ: общество с ограниченной ответственностью; акционерное общество; общество с дополнительной ответственностью; - производственных кооперативов; - государственных и муниципальных унитарных предприятий. Отметим, что в иных формах коммерческие организации создаваться не могут. Как показывает практика, наиболее предпочтительной для создания негосударственного охранного предприятия является форма хозяйственных обществ (подавляющее большинство существовавших и существующих в России охранных предприятий создавались в одной из трех разновидностей хозяйственных обществ). Согласно ст. 66 ГК РФ хозяйственными товариществами являются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Среди разновидностей хозяйственных обществ выделяют, как уже указывалось, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, а также акционерные общества, которые могут быть как открытыми, так и закрытыми. Таким образом, ЧОП - это коммерческая организация, созданная в установленном порядке в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, чаще всего в форме хозяйственного общества. Выбор формы хозяйственных обществ для создания ЧОП При решении этого вопроса необходимо учитывать, что у каждой из трех форм хозяйственных обществ есть свои особенности. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в современной России. Согласно п.
1 ст. 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Таким образом, характерные черты ООО следующие: - уставный капитал ООО разделен на доли, размеры которых предусмотрены учредительными документами; - каждая доля в уставном капитале определяет вклад участника (учредителя) общества в его уставный капитал и предоставляет определенный набор прав и обязанностей; - участники ООО (владельцы долей) не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, лишь в пределах стоимости их долей (ООО, как и любой субъект хозяйственной деятельности, несет полную юридическую ответственность, которая возникает в силу закона или договора, а участники (учредители) общества практически не отвечают по обязательствам учрежденного ими юридического лица, рискуя только собственным вкладом, который, чаще всего, представляет собой незначительную сумму). Большинство существующих сегодня охранных предприятий созданы в форме ООО, что объясняется следующими причинами. Во-первых, предусмотренная данной формой ограниченная ответственность учредителей юридического лица. Это является немаловажным фактором, особенно в условиях современной нестабильной экономики. Во-вторых, требования, предъявляемые к процедуре создания и управления ООО, более просты по сравнению с другими организационно-правовыми формами. Например, минимальный размер уставного капитала ООО - 100 минимальных размеров оплаты труда , отсутствует необходимость проведения сложных процедур эмиссии и размещения ценных бумаг, ведения реестра акционеров и т.д. В связи с тем что понятие размера уставного капитала ООО и АО относится к гражданско-правовым обязательствам, то в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 19 июня 2000 г. N 82-ФЗ (в ред. 29.12.2004) "О минимальном размере оплаты труда" исчисление стократного размера МРОТ при формировании уставного капитала должно производиться исходя из базовой суммы, равной 100 руб. Следовательно, если учредители ЧОПа преследуют цель получения прибыли за счет удовлетворения спроса на охранные услуги и не планируют выпускать ценные бумаги для их обращения на финансовом рынке, то ООО - наиболее подходящая форма для создания ЧОПа. На практике часто встречаются ситуации, когда ЧОП создается для удовлетворения потребностей одного, заранее известного, заказчика охранных услуг. И в этой ситуации ООО - оптимальная форма ведения бизнеса, при которой минимум управленческих процедур позволяет максимум времени посвятить обеспечению безопасности. Заказчик в таких случаях, как правило, становится учредителем охранного предприятия. Общество с дополнительной ответственностью (ОДО). Как показывает практика, в настоящее время ОДО - непопулярная организационно-правовая форма хозяйственных обществ. Порядок учреждения таких обществ и управление ими не намного сложнее, чем обществами с ограниченной ответственностью, однако участники (учредители) ОДО несут субсидиарную ответственность по обязательствам таких хозяйственных обществ . Согласно п. 1 ст. 95 ГК РФ участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества. капитал. Именно это обстоятельство сделало ОДО крайне непопулярной формой охранного предприятия. Тем не менее в сфере охранной деятельности создание охранного предприятия в такой форме могло бы быть эффективным по следующей причине. Дело в том, что обеспечение безопасности имущества тесно связано с вопросами материальной ответственности. Как правило, на охранное предприятие возлагается обязанность возместить ущерб, нанесенный заказчику преступными посягательствами и другими факторами, если причинение ущерба стало возможно по вине ЧОПа или его сотрудников. Следовательно, ЧОП должен всегда располагать определенными финансовыми средствами, которые можно было бы направить на возмещение причиненного ущерба. Между тем во многих охранных предприятиях размер имущества, которое могло бы выступить в качестве гарантии возмещения ущерба, является незначительным. Размер уставного капитала, целью которого как раз и является обеспечение минимальных гарантий кредиторам, также невелик. Поэтому при возникновении необходимости возместить ущерб привлечение к ответственности не только самого охранного предприятия, но и его участников (владельцев долей его уставного капитала) представляется вполне разумным. И так как ответственность в данном случае является субсидиарной, то учредитель возмещает ту часть ущерба, которую предприятие не смогло возместить за счет своих собственных средств. Логичным было бы предположить, что в будущем, когда в России сформируется цивилизованный охранный бизнес, общества с дополнительной ответственностью могут получить в нем широкое распространение. Акционерные общества (АО) - третья разновидность хозяйственных обществ. Согласно п. 1 ст. 96 ГК РФ акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, а его участники (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Уровень ответственности участников АО идентичен уровню ответственности участников ООО. Акционеры также не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков от деятельности общества лишь в части имущества, которым были оплачены приобретенные ими акции. Однако между этими организационно-правовыми формами существуют и различия: так, например, минимальный уставный капитал акционерного общества составляет 1000 МРОТ (100 000 руб.) . См. сноску на с. 11. Кроме того, создание акционерного общества a priori предполагает выпуск (эмиссию) ценных бумаг - акций, что сопряжено с дополнительными усилиями и затратами. Следовательно, если в планы учредителей ЧОПа, помимо оказания охранных услуг, не входит участие в торгах на фондовых рынках, то АО - не самая подходящая для ЧОПа организационно-правовая форма. Тем не менее такие предприятия в настоящее время существуют. Таким образом, при выборе организационно-правовой формы, в которой охранное предприятие будет создаваться, необходимо исходить из задач, стоящих перед ним. Предположим, что будущие учредители ЧОПа четко представляют цели и задачи, которые встанут перед их организацией после ее создания, и определились с подходящей организационноправовой формой. Следующий шаг после этого - подготовка учредительных документов охранного предприятия, проведение учредительного собрания, определение основных индивидуализирующих признаков будущего юридического лица. Рассмотрим данный этап создания ЧОПа на примере общества с ограниченной ответственностью. Создание ЧОП в форме общества с ограниченной ответственностью Процедура создания ООО и обязательные требования, предъявляемые к данной организационно-правовой форме, регламентируются Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО). Отправной точкой создания охранного предприятия в виде ООО является принятие учредителями решения о создании ООО, заключение между ними учредительного договора (в отдельных случаях) и утверждение устава. Эти вопросы решаются, как правило, на учредительном собрании. Но до этого необходимо определить наименование будущей организации и разработать учредительные документы (устав и учредительный договор). Фирменное наименование будущего юридического лица зависит, пожалуй, только от фантазии и желания его учредителей. Но закон и правоприменительная практика предъявляют еще и ряд обязательных требований к наименованиям таких организаций, а именно: - если ЧОП создается в виде ООО, то его полное наименование в обязательном порядке должно содержать слова "с ограниченной ответственностью", а сокращенное - аббревиатуру "ООО" (п. 1 ст. 4 Закона об ООО); - в полное наименование охранного предприятия рекомендуется включить слова "частное охранное предприятие", а в сокращенное - "ЧОП". Существуют и другие варианты указания на вид деятельности. Так, вместо слов "частное охранное предприятие" иногда используется словосочетание "охранная организация" или "охранное предприятие". В сокращенном варианте наименования эти слова выглядят как "ОО" и "ОП" соответственно. Следует сказать, что законодательство не содержит прямого требования о включении в состав наименований охранных предприятий указанных выше словосочетаний. Однако это рекомендуется делать, поскольку включение таких словосочетаний является негласной традицией охранного бизнеса. И ее нарушение может не только негативно сказаться на имидже охранного предприятия, но и усложнить взаимоотношения с органами внутренних дел, осуществляющими контроль за частной охранной деятельностью (см. гл. 2 данной книги). Рекомендуются следующие наименования охранного предприятия: 1) полное наименование - Общество с ограниченной ответственностью "Частное охранное предприятие "Защита и безопасность", сокращенное наименование - ООО "ЧОП "Защита и безопасность"; 2) полное наименование - Общество с ограниченной ответственностью "Охранное предприятие "Стража", сокращенное наименование - ООО "ОП "Стража". Рекомендуется также обратить внимание на расстановку кавычек в наименовании охранного предприятия. В кавычки следует брать не только непосредственное наименование, но и слова "частное охранное предприятие", "охранная организация" и т.д. Это обусловлено тем, что указанные словосочетания не являются указанием на организационно-правовую форму организации, а входят в состав его фирменного наименования. На правовую форму организации указывают лишь слова "общество с ограниченной ответственностью", которые не заключаются в кавычки. Помимо полного и сокращенного наименований, охранное предприятие может иметь наименование на иностранных языках и языках народов России. Принимая решение о количестве и видах наименований охранного предприятия, следует помнить, что обязательным для обществ с ограниченной ответственностью является наличие только полного фирменного наименования. Сокращенное наименование, а также наименования на других языках обязательными не являются и могут вноситься в учредительные документы по желанию учредителей. После того как учредители определились с наименованием будущего предприятия, начинается разработка учредительных документов. При разработке проектов учредительных документов следует учитывать требования законодательства, предъявляемые к ним, а также четко проработать их существенные положения. Не рекомендуется выносить на утверждение собранием учредителей проекты уставных документов, подготовленные путем внесения в типовые формы наименования будущего предприятия и других средств его индивидуализации. В дальнейшем это может привести к нежелательным последствиям, связанным в лучшем случае с необходимостью внесения изменений, которые наиболее точно будут отражать специфику данного предприятия. Использовать типовые формы учредительных документов допускается при условии, что каждое существенное положение такого документа будет рассмотрено применительно к специфике создаваемого охранного предприятия и при необходимости в учредительные документы будут внесены изменения. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, заключенный между учредителями, и устав, утвержденный ими же. Если ООО учреждается одним лицом, то единственным учредительным документом является устав. Разрабатывая проекты учредительных документов, следует учитывать требования Закона об ООО к их содержанию. Так, учредительный договор должен содержать: - нормы об обязанности учредителей создать общество и о порядке совместной деятельности по его созданию; - состав учредителей общества; - размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей; - размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении; - нормы об ответственности учредителей общества за нарушение обязанности по внесению вкладов; - условия и порядок распределения между учредителями прибыли от деятельности общества; - состав органов общества; - порядок выхода участников из общества. В учредительный договор по решению учредителей охранного предприятия могут быть включены и другие положения о деятельности и управлении обществом. При разработке второго учредительного документа - устава - следует также руководствоваться требованиями Закона об ООО. Согласно п. 2 ст. 12 указанного Закона устав ООО в обязательном порядке должен содержать: - полное и сокращенное фирменное наименование ООО; - сведения о месте нахождения ООО; - сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; - сведения о размере уставного капитала; - сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника; - права и обязанности участников общества; - сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; - сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; - сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; - иные сведения, предусмотренные Законом об ООО. По решению учредителей в устав будущего предприятия могут включаться и иные нормы, регулирующие порядок управления и его хозяйственной деятельности. При этом такие нормы не должны противоречить действующему законодательству. Так, в приведенном выше перечне сведений, подлежащих обязательному включению в устав, отсутствуют сведения о видах экономической деятельности общества. Кроме того, согласно основам гражданского законодательства хозяйствующий субъект, зарегистрированный в установленном порядке, вправе заниматься любым, не запрещенным законом, видом деятельности . Поэтому, как кажется на первый взгляд, в уставе не требуется перечислять конкретные виды деятельности. Исключением является случай, когда хозяйствующий субъект получает лицензию на право заниматься деятельностью, занятие которой (согласно закону) исключает возможность заниматься другими видами деятельности. Однако именно на основании перечня видов деятельности, закрепленного в уставе, юридическому лицу присваиваются отдельные статистические коды. Например, код по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД). Отсутствие в уставе указаний на виды деятельности сделает постановку общества на учет в органах государственной статистики и присвоение соответствующих кодов затруднительным. По этой причине рекомендуется указывать в разрабатываемом уставе ООО перечень видов экономической деятельности. В уставе ЧОПа указывается основной вид деятельности - негосударственная (частная) охранная деятельность. Рекомендуется также указывать конкретные виды услуг, оказываемые предприятием в рамках охранной деятельности. Их перечень содержится в ст. 3 Закона об охранной деятельности. К ним относятся: - защита жизни и здоровья граждан; - охрана имущества собственников, в том числе при его транспортировке; - проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации; - консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств; - обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий. Вправе ли ЧОП заниматься другими видами деятельности? Ответ на этот вопрос неоднозначен. С одной стороны, законодательство не содержит норм, исключающих возможность ведения ЧОПом иных, кроме охранной, видов деятельности. С другой стороны, указание в уставе ЧОПа иных видов деятельности может повлечь за собой сложности при получении лицензии на охранную деятельность. Автор сталкивался с ситуацией, когда лицензирующий орган обязывал (в устном порядке) вносить в устав ЧОПа изменения, исключающие все иные, помимо охранной, виды деятельности. Неисполнение этого требования могло повлечь отказ в продлении лицензии. Выход из этой ситуации может быть следующим. В уставе определяется основной (и единственный) вид деятельности - частная охранная. Но в силу отсутствия законодательных запретов ЧОП может заняться и другими видами деятельности. Принимая решение о ведении иных видов деятельности, управленческий персонал ЧОПа должен помнить, что органы лицензионно-разрешительной работы осуществляют контроль за охранными предприятиями не только на стадии выдачи (или продления) лицензии, но и на протяжении всего срока их деятельности. Поэтому претензии по поводу ведения иных видов деятельности могут быть предъявлены ЧОПу в любой момент. Следует также помнить, что устав ЧОПа, равно как и учредительный договор, не нуждаются в согласовании с какими-либо органами, в том числе и с органами МВД России. Завершающий этап создания предприятия - проведение учредительного собрания (если участников два и более), на котором утверждаются разработанные проекты учредительных документов. Формально именно на учредительном собрании принимается юридически значимое решение о создании организации (хотя вопрос о ее создании может быть фактически решен задолго до проведения собрания). Решения учредителей оформляются протоколом собрания учредителей (протокол N 1), подтверждающим факт создания общества. Данный документ представляется в регистрирующий орган при проведении государственной регистрации. На учредительном собрании рекомендуется внести в текст протокола N 1 следующие решения: - о создании общества с ограниченной ответственностью; - об утверждении его наименования (наименований); - об утверждении адреса государственной регистрации (юридического адреса); - о составе учредителей (участников) общества (для физических лиц указать фамилию, имя, отчество, паспортные данные, адреса места жительства, для юридических лиц - полное наименование, адреса государственной регистрации); - о величине уставного капитала, размерах и стоимости долей каждого из учредителей (участников); - о назначении генерального директора (или иного лица, имеющего право действовать без доверенности) и условиях договора с ним. Если общество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом, то эти же пункты рекомендуется отразить и в решении учредителя, которое заменяет протокол N 1. Если учредителями принято решение о создании предприятия в форме акционерного общества, то при разработке учредительных документов необходимо руководствоваться Федеральным законом "Об акционерных обществах". Требования к структуре наименования и перечню видов деятельности, предъявляемые к охранным предприятиям в форме акционерного общества, аналогичны требованиям, предъявляемым к обществам с ограниченной ответственностью. Процесс создания общества заканчивается собранием учредителей. Но общество еще не приобретает статуса юридического лица, а значит, не вправе осуществлять деятельность. Статус юридического лица возникает после внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), то есть после прохождения процедуры государственной регистрации.
<< | >>
Источник: В.В.Глазов. ЧАСТНОЕ ОХРАННОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ (ЧОП): УЧЕТ И НАЛОГИ. 2010

Еще по теме Глава 1. Создание ЧОП:

  1. Глава 5. Проблемы и перспективы регионального сотрудничества в Южной Азии
  2. Глава 6. АСЕАН и проблемы безопасности в Азиатско-Тихоокеанском регионе
  3. МАТЕРИАЛЫ К ГЛАВЕ УП
  4. Глава 10 Святополк «Окаянный» или Ярослав «Мудрый»? Международный аспект борьбы Владимировичей за Киев (1015—1019 годы)
  5. Глава II ОБСУЖДЕНИЕ ДУНАЙСКОЙ ПРОБЛЕМЫ НАКАНУНЕ И НА ПОТСДАМСКОЙ КОНФЕРЕНЦИИ ГЛАВ ПРАВИТЕЛЬСТВ СССР, США И ВЕЛИКОБРИТАНИИ (1945 г.)
  6. Глава III ДИСКУССИЯ ПО ПРОБЛЕМАМ ДУНАЙСКОГО СУДОХОДСТВА НА СЕССИИ СМИД В ЛОНДОНЕ (1945 г.)
  7. Глава X ДЕМОКРАТИЧЕСКОЕ РЕШЕНИЕ ДУНАЙСКОЙ ПРОБЛЕМЫ НА БЕЛГРАДСКОЙ КОНФЕРЕНЦИИ (1948 г.)
  8. Глава I ЦЕЛЬ РАБОТЫ
  9. Глава VI. Юридические факты. Основания возникновения гражданских прав и правоотношений
  10. Глава II ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА