8.3. Проведение выемки документов и предметов при проведении выездной налоговой проверки

Аналогичная норма закреплена в пп. 3 п. 1 ст. 31 НК РФ.

При изъятии таких документов с них изготавливают копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются. При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передает их лицу, у которого документы были изъяты, в течение пяти дней после изъятия.

Положения вышеизложенных норм подтверждаются судебной практикой.

Пример. Судебная практика. Суть дела.

В ходе выездной проверки соблюдения налогоплательщиком законодательства о налогах и сборах налоговый орган вынес постановление о производстве выемки документов. В постановлении налоговый орган указал, что в соответствии с п. 8 ст. 94 НК РФ необходимо произвести выемку оформленных с нарушением законодательства финансово-хозяйственных документов для всестороннего и объективного рассмотрения материалов выездной налоговой проверки.

Налоговым органом произведена выемка у налогоплательщика 12 документов на 14 листах, о чем составлен протокол.

Налогоплательщик, посчитав незаконными постановление налогового органа и действия налогового органа по выемке документов, обжаловал их в судебном порядке.

Позиция суда.

Согласно ст. 93 НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у проверяемого налогоплательщика, плательщика сбора, налогового агента необходимые для проверки документы. Лицо, которому адресовано требование о представлении документов, обязано направить или выдать их налоговому органу в пятидневный срок.

В случае отказа в представлении документов должностное лицо налогового органа, проводящее проверку, производит выемку необходимых документов.

В соответствии с положениями пп. 3 п. 1 ст. 31 НК РФ и ст. 89 НК РФ при проведении налоговых проверок налоговые органы вправе производить выемку у налогоплательщика или налогового агента документов, свидетельствующих о совершении налоговых правонарушений, в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что эти документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены.

41

Порядок выемки (изъятия) налоговыми органами документов и предметов у налогоплательщика регламентируется ст. 94 НК РФ и Инструкцией о порядке изъятия должностным лицом государственной налоговой инспекции документов, свидетельствующих о сокрытии (занижении) прибыли (дохода) или сокрытии иных объектов от налогообложения, у предприятий, учреждений, организаций и граждан, утвержденной Письмом Минфина РСФСР от 26.07.1991 N 16/176.

Пунктом 1 ст. 94 НК РФ установлено, что выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку. Указанное постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа.

Согласно п. 6 ст. 94 НК РФ о производстве выемки (изъятия) документов и предметов составляется протокол с соблюдением требований, предусмотренных ст. 99 НК РФ.

Как видно из материалов дела, изъятие у налогоплательщика документов производилось на основании оспариваемого постановления, согласно которому выемка мотивирована только необходимостью всестороннего и объективного рассмотрения материалов выездной налоговой проверки.

В оспариваемом постановлении налоговый орган не ссылается на то, что выемка документов производится в связи с отказом налогоплательщика представить документы. Не указано в постановлении и на наличие у налогового органа оснований полагать, что документы могут быть уничтожены, сокрыты, изменены или заменены налогоплательщиком.

Таким образом, суд решил, что постановление налогового органа о производстве выемки документов не основано на нормах НК РФ, а именно на положениях ст. ст. 31, 89, 93 и 94 НК РФ.

(Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.03.2006 N А56-24110/04).

Пример нарушения вышеуказанного пятидневного срока можно привести на основании Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.04.2004 N А10-5073/03-11-Ф02-1259/04-С1. В данном Постановлении суд отмечает следующее: "Требование о представлении документов к 01.11.2002 вручено лично налогоплательщику 28.10.2002. Срок для представления, установленный в нем, не соответствует пятидневному сроку, установленному ст. 93 НК РФ.

Постановление о производстве выемки документов и предметов в нарушение п. 1 ст. 94 НК РФ не мотивировано - не указано, у кого следует произвести выемку документов, где, в связи с чем, какие документы подлежат изъятию. Выемка произведена в отсутствие налогоплательщика и его законного представителя, наделенного полномочиями быть таковым, что является существенным нарушением процедуры совершения действий по выемке документов, нарушающим права и законные интересы налогоплательщика. До начала выемки должностное лицо налогового органа предъявляет постановление о производстве выемки и разъясняет присутствующим лицам их права и обязанности.

Поскольку налогоплательщик не был в установленном законом порядке ознакомлен с постановлением должностного лица о производстве выемки, права и обязанности ему разъяснены не были, тем самым его права были ущемлены.

Протокол выемки был составлен налоговым органом с нарушением п. п. 6, 7 ст. 94 и ст. 99 НК РФ. "Изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки, либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов...". "При изъятии подлинных документов с них изготавливаются копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются.

То есть выемка произведена с нарушением требований п. п. 3, 4, 7, 8, 9 ст. 94 и ст. 99 НК

РФ".

Таким образом, основаниями проведения выемки согласно ст. ст. 31 и 93 НК РФ являются:

- основания полагать, что документы, необходимые для проведения мероприятий налогового контроля, будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены;

- отказ налогоплательщика представить налоговому органу документы, необходимые для проведения мероприятий налогового контроля.

Аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 09.12.2004 N А33-6654/04-С3-Ф02-5052/04-С1.

Пунктом 1 ст. 94 НК РФ установлено, что выемка документов и предметов производится на основании мотивированного постановления должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку.

42

Указанное постановление подлежит утверждению руководителем (его заместителем) соответствующего налогового органа.

Форма такого постановления приведена в Приложении 1 к действующей до настоящего времени (в части, не противоречащей НК РФ) Инструкции о порядке изъятия должностным лицом государственной налоговой инспекции документов, свидетельствующих о сокрытии (занижении) прибыли (дохода) или сокрытии иных объектов от налогообложения, у предприятий, учреждений, организаций и граждан, утвержденной Письмом Минфина РСФСР от 26.07.1991 N 16/176.

В соответствии с п. 2 ст. 94 НК РФ не допускается производство выемки документов и предметов в ночное время.

Внимание! Пунктом 21 ст. 5 УПК РФ установлено, что ночным временем считается промежуток времени с 22 до 6 часов по местному времени.

Согласно п. 3 ст. 94 НК РФ выемка документов и предметов производится в присутствии понятых и лиц, у которых производится выемка документов и предметов. В необходимых случаях для участия в производстве выемки приглашается специалист.

До начала выемки должностное лицо налогового органа предъявляет постановление о производстве выемки и разъясняет присутствующим лицам их права и обязанности.

В соответствии с положениями ст. 98 НК РФ в качестве понятых могут быть вызваны любые не заинтересованные в исходе дела физические лица, причем понятые вызываются в количестве не менее двух человек. Не допускается участие в качестве понятых должностных лиц налоговых органов. Понятые обязаны удостоверить в протоколе факт, содержание и результаты действий, производившихся в их присутствии. Они вправе делать по поводу произведенных действий замечания, которые подлежат внесению в протокол.

Исходя из положений ст. 96 НК РФ специалист должен обладать специальными знаниями и навыками и не являться лицом, заинтересованным в исходе дела. При этом привлечение лица в качестве специалиста осуществляется на договорной основе.

В соответствии с п. 4 ст. 94 НК РФ должностное лицо налогового органа предлагает лицу, у которого производится выемка документов и предметов, добровольно выдать их, а в случае отказа производит выемку принудительно.

При отказе лица, у которого производится выемка, вскрыть помещения или иные места, где могут находиться подлежащие выемке документы и предметы, должностное лицо налогового органа вправе сделать это самостоятельно, избегая причинения не вызываемых необходимостью повреждений запоров, дверей и других предметов.

Пунктом 5 ст. 94 НК РФ установлена важная гарантия: не подлежат изъятию документы и предметы, не имеющие отношения к предмету налоговой проверки.

В п. 6 ст. 94 НК РФ предусмотрено, что о производстве выемки, изъятия документов и предметов составляется протокол с соблюдением требований, предусмотренных ст.

РФ.

В соответствии с п. 7 ст. 94 НК РФ изъятые документы и предметы перечисляются и описываются в протоколе выемки либо в прилагаемых к нему описях с точным указанием наименований, количества и индивидуальных признаков предметов, а по возможности - стоимости предметов.

Согласно п. 9 ст. 94 НК РФ все изымаемые документы и предметы предъявляются понятым и другим лицам, участвующим в производстве выемки, и в случае необходимости упаковываются на месте выемки.

При этом изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора). В случае отказа налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора) скрепить печатью или подписью изымаемые документы об этом в протоколе о выемке делается специальная отметка.

Копия протокола о выемке документов и предметов вручается под расписку или высылается лицу, у которого эти документы и предметы были изъяты (п. 10 ст. 94 НК РФ).