<<
>>

Тема 2. Реализация трудовых прав иностранцев в Российской Федерации

Значимость проблем правового регулирования трудового договора с иностранным участием обусловлена возросшей в последние годы трудовой миграцией, существенным увеличением иностранных работодателей и работников в России.
География трудовой миграции в Россию по-прежнему широка и охватывает почти 100 стран мира. Однако более чем на 4/5 она представлена восемью республиками СНГ, с которыми у Российской Федерации установлен безвизовый режим въезда. Первым актом, установившим порядок привлечения и использования иностранной рабочей силы на территории России, был указ Президента РФ от 16 декабря 1993 г. № 2146 «О привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы»1. В настоящее время правовое положение иностранцев в России прежде всего определяется Конституцией РФ, согласно которой каждый в Российской Федерации (в том числе и иностранец) на основе ст. 34 имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В соответствии со ст. 37 Конституции каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а согласно с п. 3 ст. 62 Основного закона лица, не являющиеся гражданами России и законно находящиеся на ее территории, пользуются правами граждан России, кроме случаев, установленных федеральным законом и международными договорами Российской Федерации. Иными словами, иностранцам и лицам без гражданства (апатридам) в России предоставляются такие же права, что и российским гражданам, они несут такие же обязанности, что и российские граждане. Согласно ч. 5 ст. 11 Трудового кодекса РФ (далее — ТК РФ) на территории Российской Федерации правила, установленные Кодексом, законами, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работников международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.
Рассматривая вопросы трудовых отношений в контексте МЧП, необходимо отметить, что сторонами трудового договора являются работник и работодатель, которые применительно к труду с иностранным участием должны обладать общими качествами, присущими всем работникам и работодателям, и выполнить ряд требований, предусмотренных российским трудовым и административным законодательством, для того, чтобы стать субъектами трудовых правоотношений. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность, т.е. выступать в качестве работника только при наличии разрешения на работу (п. 4 ст. 13 Закона о правовом положении иностранцев). Однако указанный порядок не распространяется на следующие группы иностранных граждан: 1) постоянно проживающих в Российской Федерации; 2) являющихся участниками Государственной программы по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом, и членов их семей, переселяющихся совместно с ними в Российскую Федерацию; 3) являющихся сотрудниками дипломатических представительств, работниками консульских учреждений иностранных государств в Российской Федерации, сотрудниками международных организаций, а также частными домашними работниками указанных лиц; 4) являющихся работниками иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шефмонтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования; 5) являющихся журналистами, аккредитованными в Российской Федерации; 6) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и выполняющих работы (оказывающих услуги) в течение каникул; 7) обучающихся в Российской Федерации в образовательных учреждениях профессионального образования и работающих в свободное от учебы время в качестве учебно-вспомогательного персонала в тех образовательных учреждениях, в которых они обучаются; 8) приглашенных в Российскую Федерацию в качестве преподавателей для проведения занятий в образовательных учреждениях, за исключением лиц, въезжающих в Российскую Федерацию для занятия преподавательской деятельностью в учреждениях профессионального религиозного образования (духовных образовательных учреждениях) (п.
4 ст. 13 Закона о правовом положении иностранцев). Таким образом, согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»1 иностранный работник — это иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность. Кроме того, в п. 2 ст. 2 данного нормативного правового акта указано, что понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан. В соответствии со ст. 2 Закона «О правовом положении иностранцев в Российской Федерации» иностранец может быть принят на работу в России, если он законно въехал на территорию Российской Федерации и законно на ней находится, т.е. имеет действительные виды на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации. Так, чтобы воспользоваться большим количеством преимуществ от сотрудничества российского работодателя и иностранного работника, необходимо пройти все предусмотренные законом процедуры оформления зарубежных специалистов, зарегистрировать последних в территориальных органах УФМС России и получить разрешение на работу. В соответствии с Федеральным законом «О правовом положении ино- 133 странных граждан в Российской Федерации» для трудоустройства большинство иностранных граждан должны получить разрешение на работу, патент в России, а отдельные категории иностранных граждан — еще и рабочую визу. Кроме того, работодатель обязан иметь разрешение на привлечение иностранной рабочей силы1. Отсутствие или неправильное оформление этих документов чревато для иностранного сотрудника наказанием в виде административного штрафа и даже выдворения из страны.
Компания- работодатель также может быть наказана административным штрафом. О размерах этих штрафов может дать представление следующий пример. Администрацией компании «Стройсетьсервис» были допущены к работе граждане ближнего зарубежья, не имеющие разрешения на работу в г. Москве. О девяти иностранцах, имеющих разрешение, уведомления в органы занятости и УФМС не направлялись, что противоречит требованиям Федерального закона № 115-ФЗ. Поэтому постановлениями отдела УФМС по г. Москве компания «Стройсетьсервис» была привлечена к административной ответственности: ей был выписан штраф на сумму 33 млн 750 тыс. руб. А ведь правильное оформление документов стоило бы в тысячи раз меньше2. Федеральным законом от 19 мая 2010 г. № 86-ФЗ (вступил в силу с 1 июля 2010 г.) «О внесении изменений в Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»3 внесены изменения, направленные на дальнейшее совершенствование механизмов регулирования внешней трудовой миграции. Так, например, упрощено правовое регулирование привлечения к работе иностранных граждан, являющихся высококвалифицированными специалистами, и иностранных граждан, привлекаемых к трудовой деятельности физическими лицами. Работодатель или заказчик работ (услуг) вправе привлечь иностранного гражданина к работе без получения соответствующего разрешения, если иностранный работник является высококвалифицированным специалистом. 134 135 136 Иностранные граждане — высококвалифицированные специалисты признаны особым субъектом трудовых и гражданско-правовых отношений, в связи с чем имеют определенные преимущества: • для них увеличен срок действия разрешения на работу; • при получении разрешения на работу они не подлежат фотографированию и государственной дактилоскопической регистрации; • в случае досрочного расторжения трудового или гражданскоправового договора срок поиска новой работы для них увеличен; и др. Порядок привлечения высококвалифицированных специалистов предусмотрен ст.
13.2, внесенной Федеральным законом № 86-ФЗ в Закон о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации. Таким специалистом признается иностранный гражданин, имеющий опыт работы, навыки или достижения в конкретной деятельности, если условия привлечения его к работе в Российской Федерации предполагают получение заработной платы (вознаграждения) в размере 2 и более млн руб. за период, не превышающий 1 года (п. 1 ст. 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан). На высококвалифицированных специалистов не распространяются квоты на выдачу приглашений на въезд в Российскую Федерацию и разрешений на работу (п. 2 ст. 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации). Это положение имеет существенное значение, так как привлечение работодателем или заказчиком работ (услуг) иностранного гражданина к трудовой деятельности без разрешения на работу ввиду отсутствия квот квалифицируется судом как административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ (постановление ФАС Поволжского округа от 3 марта 2009 г. по делу № А12-12591/2008). Исходя из содержания п. 1, 3, 4 ст. 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации, можно сделать вывод о том, что такой критерий, как высокая квалификация, состоит из двух элементов: опыт, навыки или достижения в определенной сфере деятельности и размер заработной платы (вознаграждения). При этом первый из элементов является оценочным, так как самостоятельно определяется работодателем или заказчиком работ (услуг) на основании представляемых иностранным гражданином и иными лицами (прежними работодателями, организациями, занимающимися подбором персонала) документов и сведений. Правом привлечения высококвалифицированных специалистов обладают российские коммерческие, научные организации, образовательные учреждения профессионального образования, учреждения здравоохранения, а также иные организации, осуществляющие научную, научно-техническую и инновационную деятельность, экспериментальные разработки, испытания, подготовку кадров в соответствии с государственными приоритетными направлениями развития науки, технологий и техники в Российской Федерации, и аккредитованные на территории России филиалы иностранных юридических лиц.
Привлечение иностринных гриждин — высококвилифицировинных специалистов осуществляется на основании подаваемого работодателем или заказчиком работ (услуг) ходатайства о привлечении высококвалифицированного специалиста с приложением необходимых документов. В соответствии с п. 6, 7, 14 ст. 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан для выдачи высококвалифицированному специалисту разрешения на работу, а также при необходимости оформления ему приглашения на въезд в Российскую Федерации работодатель или заказчик работ (услуг) представляет в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции (ФМС России) следующие документы. 1) ходатайство о привлечении высококвалифицированного специалиста, содержащее сведения о его компетентности и уровне квалификации; 2) трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг) с привлекаемым специалистом, содержащий условие о медицинском страховании; 3) письменное обязательство оплатить (возместить) расходы Российской Федерации, связанные с возможным административным выдворением или депортацией привлекаемого специалиста за пределы государства; 4) копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица либо выписку из государственного реестра филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации, если в качестве работодателя выступает филиал иностранного юридического лица. Разрешение на работу высококвалифицированному специалисту выдается на срок действия заключенного с ним трудового или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на три года. Данный срок превышает срок действия разрешения на работу для иностранного гражданина, прибывшего в Россию в порядке, не требующем получения визы, и не являющегося высококвалифицированным специалистом, в три раза. Указанный срок действия разрешения на работу может быть неоднократно продлен на срок действия соответствующих договоров. Согласно п. 17 ст. 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации для продления срока действия разрешения на работу высококвалифицированному специалисту работодатель или заказчик работ (услуг) не позднее чем за 30 дней до окончания срока действия такого разрешения представляет в ФМС России: 1) заявление о продлении срока действия разрешения на работу; 2) трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг); 3) копию договора добровольного медицинского страхования специалиста и постоянно проживающих с ним членов его семьи; 4) сведения о размере заработной платы (вознаграждения), выплаченной специалисту работодателем или заказчиком работ (услуг); 5) документы, подтверждающие постановку специалиста на учет по месту пребывания; 6) сведения о постановке специалиста на учет в налоговых органах Российской Федерации. Досрочное расторжение договора возлагает на работодателя или заказчика работ (услуг) обязанность уведомить об этом ФМС России (п. 13 ст. 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации). При этом работодатель или заказчик работ (услуг), по собственной вине не исполнивший условия трудового договора или существенные условия гражданскоправового договора на выполнение работ (оказание услуг), заключенного с высококвалифицированным специалистом, вправе вновь привлекать высококвалифицированных специалистов не ранее чем через два года со дня, когда соответствующие обстоятельства стали известны ФМС России (п. 26 ст. 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации). При досрочном расторжении трудового или гражданскоправового договора высококвалифицированный специалист вправе в течение 30 рабочих дней найти новую работу и получить соответствующее разрешение. На протяжении данного периода разрешение на работу, а также виза и вид на жительство, выданные такому специалисту и членам его семьи, считаются действительными. Если новый трудовой или гражданско-правовой договор по истечении указанного срока заключен не был, то выданное такому специалисту разрешение на работу, а также виза и вид на жительство, выданные ему и членам его семьи, считаются действительными еще 30 рабочих дней, в течение которых данный специалист и члены его семьи обязаны выехать за пределы Российской Федерации (абз. 3 п. 11 ст. 13.2 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации). Также Закон о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации дополнен ст. 13.3, регулирующей трудовую деятельность иностранных граждан, прибывших в Россию в порядке, не требующем получения визы, и привлекаемых гражданами Российской Федерации к работе по трудовому договору или гражданскоправовому договору на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В отношении данных лиц предусмотрен упрощенный разрешительный порядок ведения трудовой деятельности. Так, иностранные граждане вправе осуществлять трудовую деятельность у физических лиц при наличии патента, для получения которого иностранным гражданам необходимо представить в органы ФМС России заявление о выдаче патента, документ, удостоверяющий личность, и миграционную карту (п. 2 ст. 13.3 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации). Патент выдается на период от одного до трех месяцев, который может неоднократно продлеваться, но общий срок действия патента не может составлять более 12 месяцев со дня выдачи. Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен НДФЛ в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращаться в ФМС России не нужно. При иных обстоятельствах срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог. По истечении максимального срока действия патента иностранный гражданин вправе обратиться за получением нового патента на общих основаниях (п. 6 ст. 13.3 названного Закона). Второй стороной трудового договора является работодатель — физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником (ст. 20 ТК РФ). В Законе о правовом положении иностранцев в Российской Федерации особо указывается на то, что в качестве работодателя может выступать, в том числе, иностранный гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 13). Пунктом 4 ст. 13 Закона о правовом положении иностранцев в Российской Федерации определено, что работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. В соответствии с п. 3 ст. 18 вышеприведенного Закона разрешение на привлечение и использование иностранных работников выдается федеральным органом исполнительной власти в сфере миграции или его территориальными органами при наличии заключения соответствующего органа государственной службы занятости населения субъекта Российской Федерации. Указом Президента РФ от 19 июля 2004 г. № 928 (в ред. Указов Президента РФ от 21 марта 2007 г. № 403, от 20 апреля 2007 г. № 516, от 5 декабря 2007 г. № 1632, от 3 марта 2008 г. № 301, от 2 сентября 2008 г. № 1299, от 31 октября 2009 г. № 1232) утверждено Положение о Федеральной миграционной службе, которым определено, что разрешения на привлечение иностранных работников в Российскую Федерацию и использование их труда, а также разрешения на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства выдаются Федеральной миграционной службой. Для получения этих разрешений работодатель сам обращается в территориальный орган ФМС России. Приказом Федеральной миграционной службы от 25 декабря 2006 г. № 369 утверждены формы бланка заявления о выдаче работодателю или заказчику работ (услуг) разрешения на привлечение и использование иностранных работников и формы бланка разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Работодатель для получения разрешений лично или по почте представляет следующие необходимые документы: • заявление (по форме, утвержденной приказом ФМС России от 25 декабря 2006 г. № 369); • копию свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц (предприниматель представляет копию свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и копию документа, удостоверяющего личность и место регистрации индивидуального предпринимателя); • копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе по месту регистрации; • проект трудового договора или другие документы, подтверждающие предварительную договоренность с иностранными гражданами или зарубежными партнерами о намерении и об условиях привлечения иностранных работников. Трудовой договор, который ущемляет права и свободу иностранных граждан, признается недействительным. Также работодатель согласно п. 5 cm. 18 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации обязан внести на специальный счет, открываемый органами МВД России, средства для обеспечения выезда иностранного работника из Российской Федерации соответствующим видом транспорта. Перечисленные на данный счет суммы являются как бы залогом, поскольку впоследствии неиспользованные деньги возвращаются работодателю. Порядок внесения и порядок возврата данных сумм устанавливается Правительством РФ (п. 10 ст. 18 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации). Если же выезд работника оплачивается за счет данных средств, то стоимость проезда не включается в расходы при исчислении налога на прибыль (п. 29 и 49 ст. 270 НК РФ). Кроме этого, работодателю необходимо представить в органы миграционной службы справки, которые подтверждают факт отсутствия у иностранного работника заболевания наркоманией и различных инфекционных заболеваний, а также сертификат об отсутствии у него заболевания, вызываемого вирусом иммунодефицита человека (ВИЧ-инфекции). Без представления подобных документов разрешение не может быть выдано. Решение о выдаче разрешения на привлечение и использование труда иностранных работников принимается органом миграционной службы в течение 30 дней со дня подачи заявления и соответствующих документов. Отказ в выдаче разрешения на привлечение и использование иностранных работников направляется работодателю в течение пяти дней после принятия соответствующего решения. Полученное работодателем разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников не может быть передано другому работодателю, а привлекаемые на его основе иностранные работники не могут быть переведены на работу к другому работодателю. Но в данном случае необходимо указать на то, что в данном разрешении не указывается наименование работодателя. Данные разрешения работодателям выдаются с учетом квоты, устанавливаемой Правительством РФ на основании ст. 18 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации. Так, согласно постановлению Правительства РФ от 28 ноября 2009 г. № 962 «Об утверждении на 2010 год квоты на выдачу иностранным гражданам разрешений на работу»137 на 2010 г. установлена квота на выдачу иностранцам разрешений на работу в количестве 1 944 356 штук. Согласно же постановлению Правительства РФ от 12 ноября 2010 г. № 895 «Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников и утверждении соответствующих квот на 2011 год»138 потребность в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников на 2011 г. определена в количестве 1 745 584 человека. При этом реализация потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников осуществляется в соответствии с распределением по приоритетным профессионально-квалификационным группам. Этим же постановлением утверждены на 2011 год квоты на выдачу иностранным гражданам: 499 650 приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности и 1 745 584 разрешения на работу. Данная квота на выдачу иностранным гражданам приглашений на въезд в Россию в целях осуществления трудовой деятельности ежегодно утверждается Правительством РФ по предложениям исполнительных органов государственной власти субъектов РФ с учетом демографической ситуации в соответствующем субъекте РФ и возможностей данного субъекта по обустройству иностранных граждан. Квота не распространяется на иностранных граждан из государств — участников СНГ (кроме Грузии и Туркменистана), с которыми у нашей страны на основе международных договоров установлен безвизовый порядок въезда-выезда. Таким образом, квотирование — это правовая форма достижения государством социально-экономических интересов, реализуемая путем осуществления селективной государственной миграционной политики. С ее помощью конкретизируются условия России, в соответствии с которыми иностранные граждане получают от государства соответствующие преференции на пребывание (проживание). Необходимо помнить о том, что использование иностранных работников возможно только по тем профессиям и в том субъекте (субъектах) РФ, которые указаны в разрешении на привлечение и использование иностранных работников. После того как работодатель получил разрешение на привлечение иностранных работников и заключил с ними трудовые договоры, в месячный срок он обязан представить: • сведения о привлечении иностранных работников к трудовой деятельности в орган исполнительной власти субъекта РФ, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте РФ; • сведения о заключении трудовых договоров или гражданскоправовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) — в Государственную инспекцию труда по соответствующему субъекту РФ (территориальный орган Федеральной службы по труду и занятости). После оформления разрешительных документов следуют обычные процедуры приема на работу. Таким образом, работодатель или заказчик работ (услуг), пригласившие иностранного гражданина в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившие с иностранным работником в Российской Федерации новый трудовой договор, обязаны: I) иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, если иное не предусмотрено Федеральным законом о правовом положении иностранцев в Российской Федерации; 2) обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу; 3) представить документы, необходимые для регистрации иностранного гражданина по месту пребывания в Российской Федерации; 4) уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и об использовании иностранных работников в течение 10 дней со дня подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности, либо прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания, либо получения иностранным гражданином разрешения на работу, либо заключения с иностранным работником в Российской Федерации нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), либо приостановления действия или аннулирования разрешения на привлечение и использование иностранных работников, либо приостановления действия или аннулирования разрешения на работу иностранному гражданину, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, либо аннулирования разрешения на работу иностранному работнику; 5) содействовать выезду иностранного работника из Российской Федерации по истечении срока заключенного с ним трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг); 6) оплачивать расходы, связанные с административным выдворением за пределы Российской Федерации или депортацией иностранного гражданина, принятого на работу с нарушением установленного указанным Федеральным законом порядка привлечения и использования иностранных работников; 7) направлять в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его территориальный орган информацию о нарушении иностранным работником условий трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), а также о досрочном расторжении таких договоров; 8) направлять в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его территориальный орган и территориальный орган федерального органа исполнительной вла- сти, ведающего вопросами безопасности, информацию о самовольном оставлении иностранным работником места работы или места пребывания. Таким образом, работодатель в сфере трудовых отношений с участием иностранных работников — это физическое лицо либо юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров. В отношении трудовых книжек следует указать, что если иностранный работник состоит в штате организации, работа для него является основной и он проработал более пяти дней, то на него следует обязательно завести трудовую книжку. Согласно разъяснениям Федеральной службы по труду и занятости, трудовая книжка должна быть российского образца, даже если у иностранца имеется уже трудовая книжка, оформленная за границей, в его стране проживания. Иными словами, российская организация должна оформить трудовую книжку по форме, утвержденной постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 225 «О трудовых книжках»1. Данным постановлением утверждены порядок ведения трудовых книжек и новая форма для них (образца 2004 года). Кроме того, в соответствии с этим документом разработана Инструкция по заполнению книжки (постановление Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69). Закон обязывает работодателя, у которого трудится иностранный работник, сообщать о различных фактах его деятельности различным контролирующим органам, например, налоговой инспекции необходимо сообщить о прибытии иностранца к месту его работы и о продлении с ним трудовых отношений. Работодатели, заключившие трудовой или гражданско-правовой договор с иностранцем, прибывшим в Российскую Федерацию в безвизовом порядке, обязаны в 10-дневный срок после его заключения уведомить территориальные органы ФМС и службы занятости о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности таких иностранных граждан. Для этого организация заполняет форму, где указывает сведения о каждом иностранном работнике. В свою очередь, как было ранее отмечено, иностранный работник должен иметь разрешение на трудовую деятельность. Получить данный документ может и организация вместо своего работника, служба занятости иди представитель по доверенности. Выдают данное разрешение миграционные службы. При принятии заявления необходимо приложить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность иностранного гражданина, миграционную карту с отметкой органа пограничного контроля, квитанцию об уплате пошлины. После получения разрешения на привлечение иностранных работников к осуществлению трудовой деятельности работодатель должен ходатайствовать в соответствующий орган ФМС об оформлении приглашения на въезд иностранца в Россию, так как приглашение на въезд в Россию на работу выдается соответствующим территориальным органом ФМС. Как сказано в ст. 25 Закона о порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию, одним из оснований для выдачи иностранцу визы является приглашение на въезд в Российскую Федерацию, оформленное в соответствии с федеральным законом в порядке, установленном Правительством РФ. Порядок оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию в настоящий момент регламентируется Правилами оформления приглашений на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан и лиц без гражданства (утверждены постановлением Правительства РФ от 8 октября 2007 г. № 655)1. К органам, уполномоченным на выдачу приглашений, указанные Правила относят Министерство иностранных дел РФ и Федеральную миграционную службу или ее территориальные органы. Федеральной миграционной службой приглашения оформляются по ходатайству: а) органов местного самоуправления; б) юридических лиц, в том числе зарегистрированных за пределами России и осуществляющих свою деятельность на ее территории, вставших на учет в ФМС или ее территориальном органе; в) граждан Российской Федерации; иностранных граждан, постоянно проживающих в России. При принятии ходатайства к рассмотрению проверяются правильность его оформления и наличие всех необходимых документов. Приглашение на въезд в Российскую Федерацию — это документ, который является основанием для выдачи визы иностранному гражданину либо основанием для въезда на территорию России в порядке, не требующем получения визы в случаях, определенных федеральными законами либо международными договорами. В ст. 24 Федерального закона от 15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Россий скую Федерацию»1 указаны документы, на основании которых иностранцы могут въезжать на территорию России. При этом статья разграничивает основания въезда для иностранных граждан, лиц без гражданства и лиц, признанными беженцами в установленном порядке. Иностранные граждане могут въезжать в Российскую Федерацию и выезжать из Российской Федерации при наличии визы по действительным документам, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией в этом качестве, если иное не предусмотрено федеральными законами, международными договорами Российской Федерации или указами Президента РФ. Лица без гражданства могут въезжать в Российскую Федерацию и выезжать из Российской Федерации при наличии визы по действительным документам, выданным соответствующими органами государства их проживания, удостоверяющим их личность и признаваемым Российской Федерацией в этом качестве, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации или указами Президента РФ. Лица без гражданства, получившие вид на жительство в Российской Федерации, осуществляют въезд в Россию и выезд из России на основании вида на жительство. В соответствии со ст. 25.1 Закона о порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию виза — это выданное уполномоченным государственным органом разрешение на въезд в Россию и транзитный проезд через территорию России по действительному документу, удостоверяющему личность иностранного гражданина или лица без гражданства и признаваемому Российской Федерацией в этом качестве. Государственная функция по оформлению, выдаче, продлению срока действия, восстановлению и аннулированию виз в настоящее время возложена на дипломатические представительства и консульские учреждения Российской Федерации, Консульский департамент МИД России и его представительства на территории России, в том числе в пункте пропуска через Государственную границу РФ, а также на Федеральную миграционную службу России и ее территориальные органы. В зависимости от цели въезда иностранца в Россию и цели его пребывания в России иностранцам выдаются визы следующих категорий: дипломатическая, служебная, обыкновенная, транзитная виза временно проживающего лица. В свою очередь, в зависимости от цели въезда иностранца в Россию и цели его пребывания в России обыкновенная виза имеет следующие разновидности: а) частная (Ч); б) деловая (Д); в) туристическая (Т), в том числе групповая (ТГ); г) учебная (У); д) рабочая (Р); е) гуманитарная (Г); ж) на въезд в Россию в целях получения убежища (А). Уполномоченными государственными органами, имеющими право оформлять, выдавать, продлевать срок действия визы, восстанавливать либо аннулировать визу, являются: а) дипломатическое представительство или консульское учреждение Российской Федерации; б) МИД России, представительство МИД России на территории Российской Федерации, в том числе в пункте пропуска через Государственную границу РФ; в) Федеральная миграционная служба и ее территориальный орган. Уполномоченным государственным органом, имеющим право продлевать срок действия визы, является представительство МИД России, расположенное на приграничной территории. Уполномоченным государственным органом, имеющим право продлевать срок действия визы и аннулировать визу, является пограничный орган ФСБ России, расположенный в пункте пропуска через Государственную границу России. Обыкновенная рабочая виза выдается иностранному гражданину, въезжающему в Россию в целях осуществления трудовой деятельности, на основании приглашения дипломатическим представительством или консульским учреждением России на срок до 3 месяцев, с возможностью последующего ее продления территориальным органом ФМС по месту постановки на миграционный учет, по месту пребывания иностранного гражданина, путем выдачи многократной визы на срок действия заключенного в соответствии с законодательством Российской Федерации трудового или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг), но не более чем на один год для каждой последующей визы. Немаловажен вопрос о содержании трудового договора с иностранным работником, что в первую очередь связано со спецификой российского трудового права как самостоятельной, отличной от гражданского права отраслью. Выделяют следующие виды условий трудового договора: 1) непосредственные, устанавливаемые непосредственно по соглашению сторон при заключении договора; 2) производные, установленные законодательством (об охране труда, дисциплинарной и материальной ответственности и др.), которые не могут изменяться по соглашению сторон (если иное не предусмотрено законом). О производных условиях стороны не договариваются, поскольку с момента заключения договора эти условия уже в силу закона и договора обязательны для выполнения. К необходимым условиям в теории российского трудового права относят ряд условий трудового договора: а) о месте работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, — месте работы с указанием обособленного подразделения и его местонахождения; б) о трудовой функции, которую работник будет выполнять, т.е. специальности, должности, квалификации, совмещении профессий; виде поручаемой работнику работы; в) об оплате труда; г) при заключении срочного трудового договора — о сроке его действия; д) условия, определяющие в необходимом случае характер работы (связанный с разъездами, работа в пути и т.п.); е) условие об обязательном социальном страховании работника; и др. Содержание трудового договора с иностранцем должно соответствовать ст. 57 ТК РФ. В ч. 1 ст. 57 ТК РФ приведены сведения, которые должны содержаться в трудовом договоре. К ним относятся: фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя — физического лица), заключивших трудовой договор; сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя — физического лица; идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей — физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями); сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями; место и дата заключения трудового договора. Если в трудовой договор стороны не включили какие-либо из вышеназванных сведений, это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями, при этом они вносятся непосредственно в текст договора (ч. 3 ст. 57 ТК РФ). Применительно к содержанию трудового договора также отметим, что в соответствии с ч. 2 ст. 6 Соглашения о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся- мигрантов 1994 г. в трудовом договоре (контракте) должны содержаться основные реквизиты работодателя и работника, профессиональные требования к работнику, сведения о характере работы, условиях труда и его оплаты, продолжительности рабочего дня и отдыха, условиях проживания, а также сроке действия трудового договора, условиях его расторжения, порядке покрытия транспортных расходов. Работодателям и работникам стоит принять во внимание Рекомендацию Международной организации труда № 86 о трудящихся- мигрантах (Женева, 1 июля 1949 г.), которая предлагает включать в трудовой договор с трудящимся-мигрантом следующие условия: а) характер работы и место ее исполнения; б) профессиональная категория, в которую он зачисляется; в) размер оплаты за работу в нормальные, сверхурочные и ночные часы, в праздничные дни, а также форма выплаты заработной платы; г) любые премии, надбавки и пособия; д) условия, при которых работодатель может быть уполномочен производить удержания из вознаграждения работника, и размер этих удержаний; е) условия питания в тех случаях, когда пища отпускается работодателем; ж) срок действия договора, а также условия его возобновления и расторжения; з) порядок покрытия путевых расходов работника и членов его семьи; и) порядок покрытия расходов по возвращению в страну постоянного проживания в зависимости от случая; к) основания, разрешающие досрочное расторжение трудового договора. Иностранные граждане не могут назначаться на некоторые должности и приниматься на отдельные виды работ в том случае, если назначение на должность и занятие трудовой деятельностью связано с принадлежностью к гражданам Российской Федерации. Например, иностранцы не могут находиться на государственной службе. Если исходить из понимания гражданского персонала, включающего в себя и государственных служащих, то можно сделать вывод о том, что согласно положениям Закона о государственной гражданской службе иностранцы не могут быть приняты на должности государственных служащих. Но иностранцы могут быть приняты на должности лиц гражданского персонала, которые работают по трудовому договору, осуществляя, как правило, техническое обеспечение деятельности соответствующих федеральных органов исполнительной власти и не имея статуса государственных служащих. Иностранцы не могут быть приняты на службу в органы внутренних дел Российской Федерации. В соответствии со ст. 17 Закона РФ от 18 апреля 1991 г. № 1026-1 «О милиции» иностранцы не могут быть и сотрудниками милиции, входящей в систему МВД России, а именноб сотрудниками милиции в России являются только граждане Российской Федерации, состоящие на должностях рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, которым в установленном порядке присвоены специальные звания рядового и начальствующего состава милиции. Иностранцы не могут заниматься в Российской Федерации частной детективной или охранной деятельностью. В соответствии со ст. 4 Закона РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-1 «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»1 частным детективом признается гражданин России, получивший в установленном законом порядке лицензию на частную сыскную деятельность и выполняющий услуги, перечисленные в ч. 2 ст. 3 данного Закона. А в ст. 11.1 этого Закона, устанавливающей правовой статус частного охранника, особо указано на то, что лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации, не вправе претендовать на приобретение правового статуса частного охранника. Нельзя не отметить, что законодательством Российской Федерации для иностранцев устанавливаются в отдельных случаях особые правила относительно предоставления этим лицам возможности заниматься некоторыми видами деятельности. Такие правила могут быть обусловлены особенностями содержания трудовой функции работника, т.е. теми правами и обязанностями в сфере труда, которыми в соответствии с федеральными законами может быть наделен иностранный работник, а также местом выполнения им работы. В то же время особые правила могут быть обусловлены необходимостью наличия определенного уровня образования и квалификации иностранного работника, которые должны быть признаны в Российской Федерации. Например, для исправления критической ситуации в торговле Правительство РФ издало постановление от 29 декабря 2007 г. № 1003 «Об установлении на 2008 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и спорта на территории Российской Федерации»1, которое значительно ограничивает доступ иностранцев к этой деятельности. В соответствии с ним в 2008 году иностранным гражданам полностью запрещено работать в сферах розничной торговли алкогольными напитками, включая пиво (код ОКВЭД 52.25.1), фармацевтическими товарами (код ОКВЭД 52.31), розничной торговли в палатках и на рынках (код ОКВЭД 52.62) и прочей розничной торговли вне магазинов (код ОКВЭД 52.63). Удельный вес иностранцев в общей численности работников в сфере прочей деятельности в области спорта (код ОКВЭД 92.62) с 1 января по 1 апреля 2008 г. ограничен 50%. По истечении этого срока и до 31 декабря 2008 г. численность иностранных работников в этой сфере должна быть не более 25%. При этом все сокращения численности работодатель должен производить, соблюдая нормы трудового законодательства Российской Федерации (п. 2 постановления правительства РФ № 1003).
<< | >>
Источник: К.К. Гасанов, В.Н. Шмаков, А.В. Стерлигов, Д.И. Ивашин. Международное частное право. Курс лекций: учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция». 2012

Еще по теме Тема 2. Реализация трудовых прав иностранцев в Российской Федерации:

  1. § 9. Российская Федерация и охрана прав человека
  2. 4.2. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ИНОСТРАНЦЕВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
  3. XI МЕЖДУНАРОДНОЕ ГУМАНИТАРНОЕ ПРАВО
  4. 11.14. Защита и поощрение прав человека в России
  5. § 2. Международное уголовное право в системе национального уголовного права России
  6. 7.5. Правовое положение иностранцев в Российской Федерации
  7. Глава 19 ПРАВО И ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
  8. § 2. Особенности реализации активного и пассивного избирательного права на муниципальных выборах в Российской Федерации
  9. §1. Понятие, стороны, содержание, сроки трудового договора и порядок вступления его в силу
  10. Тема 3. Материально-правовые вопросы статуса иностранных граждан в Российской Федерации
  11. Тема 1. Коллизионно-правовые вопросы в сфере международных трудовых отношений
  12. Тема 2. Реализация трудовых прав иностранцев в Российской Федерации
  13. Тема 3. Реализация трудовых прав российских граждан за границей
  14. § 2. Административно-правовой режим вынужденной миграции в Российской Федерации
  15. § 3. Административно-правовой статус вынужденного мигранта в Российской Федерации в аспекте глобализации
  16. § 1.3 Принцип национального режима как основа унификации норм, регулирующих трудовые отношения с участием иностранных лиц
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -