Тема 2. Предмет и метод международного частного права
В рамках общей теории права основанием деления системы права на самостоятельные отрасли является обладание соответствующей отраслью присущими только ей предметом и методом правового регулирования. При этом предметом является совокупность общественных отношений, выделяющихся своей однородностью, на которые воздействуют нормы конкретной отрасли права, а методом — система регулятивного воздействия норм данной отрасли права на соответствующие отношения, которая характеризуется специфическими приемами и способами регулирования. Подобно другим отраслям права, международное частное право имеет свои предмет и метод регулирования. Вопрос о предмете МЧП в настоящее время продолжает оставаться достаточно дискуссионным. Между тем, отечественная доктрина исходит из того, что нормы международного частного права регулируют гражданскоправовые, семейные и трудовые отношения с иностранным или международным элементом. Данные общественные отношения должны быть, во-первых, международными; во-вторых, носить гражданско-правовой (частный) характер. Понятие «международные» в данном случае весьма условное. Оно является таковым в том смысле, что подлежащие регулированию общественные отношения выходят за пределы одного государства и связаны с правовыми системами различных государств, иначе говоря, являются «трансграничными отношениями»1, но не межгосударственными, как это имеет место быть в международном публичном праве. Международно-правовой характер рассматриваемым отношениям придает присутствующий в них иностранный элемент, т.е. то фактическое обстоятельство гражданско-правового отношения, с которым связывается возникновение коллизионной проблемы. За «сухим», невыразительным термином «иностранный элемент» стоит многообразие ситуаций, характерных для международного частного права. Нельзя сводить понятие «иностранный элемент» лишь к случаям участия в отношениях иностранных субъектов права1. При всей дискуссионности подходов в науке МЧП к сути понятия и содержания иностранного элемента, доктриной и практикой международного частного права выделяется три вида иностранного элемента: 1) иностранный субъект отношения; 2) иностранный объект отношения; 3) иностранный юридический факт. Более того, подобный подход получил и законодательное признание. Так, в ст. 1186 ГК РФ говорится о гражданско-правовых отношениях с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо о гражданско-правовых отношениях, осложненных иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей. С существованием различного вида иностранного элемента связывают и существование различных групп имущественных отношений, для которых характерно наличие такого иностранного элемента, при этом в данных отношениях могут присутствовать как один, так и одновременно два, а порой и три элемента: 1) имущественные отношения, субъекты которых по своему характеру являются иностранными. Ими могут быть граждане иностранного государства, иностранная фирма или иностранное государство. Например, российская компания заключает договор купли-продажи партии товаров с китайской фирмой. Иностранным элементом в данном примере будет выступать иностранный субъект в лице иностранной фирмы; 2) имущественные отношения, субъекты которых принадлежат одному государству, но объект (иностранный элемент) данных отношений находится за границей (например, договор купли-продажи между российскими гражданами недвижимого имущества (здания), находящегося на территории иностранного государства); 3) имущественные отношения, основанием возникновения, изменения или прекращения которых служит юридический факт, имеющий место за границей (причинение вреда, смерть, заключение брака и др.); 4) примером имущественных отношений, где одновременно присутствуют два иностранных элемента, может быть причинение вреда (деликтные обязательства), имевшее место за границей, где причинитель вреда — иностранный гражданин, а потерпевший — российский гражданин. Что касается частноправового характера данной отрасли права, то следует отметить, «что исторически все системы права, хотя и весьма условно, включают в себя право частное и публичное»15. Публичное право направлено на регулирование и защиту общегосударственных интересов, где воля государственной власти имеет первостепенное значение, а регулирование отношений строится на началах «субординации и является строго централизованным16» (административное право, уголовное право и пр.). В частных правоотношениях в основе их регулирования лежит воля частных лиц, граждан и их объединений. Они носят децентрализованный характер и строятся на началах равенства субъектов. К таким отраслям относятся гражданское право, семейное и другие, в том числе и международное частное право. Как уже отмечалось, отечественная доктрина исходит из того, что нормы международного частного права регулируют гражданскоправовые, семейные и трудовые отношения, осложненные иностранным элементом. В силу этого речь идет о гражданско-правовых отношениях, понимаемых в широком смысле. У истоков цивилистиче- ской концепции в международном частном праве стоял Л.А. Лунц. Он полагал: «Международное частное право как отрасль права и отрасль правоведения есть область отношений гражданскоправового характера в ...широком смысле слова, возникающих в международной жизни»17. Анализируя данную позицию, ряд авторов отмечают, что Л.А. Лунц при этом имел в виду, «область отношений по гражданским делам» (возникающих из гражданских, семейных и трудовых отношений), о которых говорилось наряду с некоторыми другими делами в ст. 1 Основ гражданского судопроизводства, в связи с чем можно сказать, что международное частное право есть область отношений по «гражданским делам»18. Бесспорно, центральное место среди отношений, регулируемых МЧП, принадлежит имущественным и личным неимущественным отношениям, составляющим основу предмета гражданско-правового регулирования (п. 1 ст. 2 ГК РФ) и соответственно основу частного права россий- ской правовой системы. К частноправовым отношениям относятся и те составные части брачно-семейных, трудовых, земельных, жилищных отношений, которые так же, как и гражданско-правовые, являются имущественными и личными неимущественными отношениями. Иными словами, речь идет об отношениях, составляющих в пределах одного государства предмет частного права в целом1. Таким образом, согласно современной российской правовой доктрине международное частное право регулирует гражданскоправовые, семейные, трудовые и иные имущественные частноправового характера отношения, осложненные иностранным элементом. Например, в г. Хабаровске произошло дорожно-транспортное происшествие — столкновение автомобилей, при этом владельцы автомобилей являются гражданами Российской Федерации. В данном случае имеют место внедоговорные обязательства из причинения вреда, т.е. гражданско-правовые отношения, но они не обладают признаком международности, иначе говоря, данные отношения не осложнены иностранным элементом. Если же владельцы автомобилей являются гражданами различных государств, то налицо гражданскоправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Поэтому возникшие внедоговорные гражданско-правовые отношения из причинения вреда будут регулироваться нормами международного частного права. Иные имущественные отношения частноправового характера предусматривают возможность возникновения подобных отношений с иностранным элементом в различных сферах жизни (жилищные отношения, отношения социального характера, вопросы реализации иностранных инвестиций, устранения двойного налогообложения и т.д.). Достаточно дискуссионным является вопрос отнесения к предмету международного частного права процессуальных отношений, т.е. отношений по разрешению гражданско-правовых споров с участием иностранцев. Если исходить из того, что в основе отнесения тех или иных отношений к предмету МЧП является наличие в соответствующих правоотношениях коллизионной проблемы, то вывод напрашивается сам собой. Поскольку суд (имеются в виду только государственные суды) — это орган государства, и отношения суда со сторонами — это отношения публично-правового характера, то, соответственно, в сфере процессуальных отношений, при наличии иностранного элемента не может возникать коллизионная пробле- ма. Суд всегда при разрешении спора с участием иностранцев применяет отечественное процессуальное право «lex fori». Между тем, нельзя не согласиться с позицией отдельных авторов (М.М. Богуславский) в том, что в современных условиях все более существенное значение приобретают принцип состязательности и принцип господства сторон в споре (они часто определяют подсудность, играют значительную роль в представлении доказательств). В международных договорах о правовой помощи одновременно регулируются вопросы применения права к соответствующим отношениям (коллизионные вопросы) и вопросы подсудности, т.е. определения того, суд какого государства будет рассматривать спор. Это объясняется тем, что на практике в случае возникновения спора между сторонами определению применимого права всегда предшествует решение процессуальных вопросов, прежде всего вопроса о подсудности. В этом проявляются связи коллизионных и процессуальных норм в данной сфере. Особенно ярко такая связь видна в широко распространенном в мировой практике обращении к третейскому суду как органу для рассмотрения спора. В этом случае властные отношения вообще отходят на второй план, поскольку орган для рассмотрения спора и, соответственно, порядок рассмотрения избираются сторонами19. Примером проявления этой тенденции является заключение государствами — членами Содружества Независимых Государств Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция)20, а также новой редакции этой Конвенции (Кишиневская конвенция 2002 г.)21. Таким образом, российская доктрина МЧП исходит из того, что в состав международного частного права входят как коллизионные, так и материально-правовые нормы, регулирующие гражданскоправовые отношения с иностранным элементом, которые возникают в областях международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев. Включая унифицированные нормы в состав международного частного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм, российская доктрина МЧП с учетом специфических особенностей права придерживается так называемой широкой концепции международного частного права. В состав международного частного права как отрасли правоведения входит и международное гражданское процессуальное право. В различных государствах вопрос о предмете данной отрасли права решается по-разному. В Англии и США международное частное право рассматривается как совокупность норм, регулирующих как коллизионные вопросы, вопросы выбора права, так и вопросы подсудности, т.е. правила о том, какие споры по правоотношениям с иностранным элементом должны рассматриваться местными судами, а какие — судами других государств. Во Франции доктрина относит к международному частному праву прежде всего нормы о гражданстве, имея в виду правила о французском гражданстве; вопросы коллизии законов и международной подсудности. В Германии международное частное право сводится к коллизионному праву. Китайская доктрина исходит из широкого подхода к международному частному праву, относя к нему все случаи регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом (китайская теория «большого международного частного права»). Польская доктрина сводит международное частное право к коллизионному праву с добавлением вопросов международного гражданского процесса. Существуют и иные доктрины международного частного права22. Теперь рассмотрим метод международного частного права, представляющий собой совокупность способов и приемов регулятивного воздействия норм данной отрасли права на частноправовые отношения с иностранным элементом и служащий основанием, наряду с предметом, отнесения международного частного права к самостоятельной отрасли права. Иностранный элемент осложняет (обременяет) отношения путем создания коллизионной проблемы — проблемы выбора права. Именно наличие иностранного элемента в этих отношениях создает условия для возникновения специфического метода регулирования, основанного на юридических средствах преодоления коллизии права. Понятие «правовая коллизия» имеет множество значений. В самом общем виде оно может быть определено как ситуация, связанная с конфликтом, конкуренцией двух или более правовых норм, источников права, систем правового регулирования или правопо- рядков в целом. Коллизии можно подразделить на две большие группы: 1) коллизии между правовыми системами отдельных государств; 2) внутригосударственные правовые коллизии. Коллизия приви в междуниродном чистном приве — это прежде всего коллизия между материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств. Это объективное явление порождается двумя причинами: наличием иностранного элемента в частноправовом отношении и различным содержанием частного права разных государств, с которыми это отношение связано. Преодоление коллизии приви — основная задача, основное назначение (основная функция) международного частного права. Для решения этой задачи в МЧП исторически сложился особый правовой механизм правового регулирования. В настоящее время содержание данного правового механизма носит достаточно дискуссионный характер. Доктринально в теории МЧП в рамках регулятивного воздействия на международные частноправовые отношения говорят о методах регулирования. В то же время существует позиция, согласно которой речь должна идти о существовании единого общего методи привового регулировиния, основанного на сочетании и взаимодействии двух способов преодоления коллизии: коллизионно-привового и митериильно-привового 1. Как было ранее отмечено, коллизионная проблема заключается в необходимости решить, какой из двух коллидирующих законов подлежит применению — действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, т.е. закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле. Данная коллизионная проблема разрешается с помощью применения так называемых коллизионных норм, содержащихся либо в международных соглашениях, либо во внутреннем законодательстве, и составляющих в совокупности коллизионное право, являющееся по объему значительной частью международного частного права. Другими словами, коллизионно-привовой способ регулировиния представляет собой механизм применения специальных (коллизионных) норм, содержащихся в международных соглашениях (договорах) либо во внутреннем законодательстве государства в целях выбора норм материального права, подлежащих применению к частноправовым отношениям международного характера, что и разрешает коллизионную проблему. Наглядно коллизионная проблема может быть представлена на примере международного договора купли-продажи товаров, заключенного между фирмой «Хабаровск» (покупатель) и фирмой «Харбин» (продавец). Изначально в силу того, что одной стороной (покупатель) выступает российская компания, предполагается регулятивное воздействие на данные договорные отношения российского гражданского законодательства (правовая область Российской Федерации). В то же время в силу того, что другой стороной (продавцом) является китайская компания, на рассматриваемые договорные отношения претендует воздействовать и китайское гражданское законодательство (правовая область КНР). Таким образом и возникает межгосударственная правовая коллизия (пересечение соответствующих правовых областей). При возникновении спорного правоотношения суд на основе норм коллизионного права устанавливает подлежащие применению нормы материального права той или иной страны. В нашем примере при разрешении спора о недостатках товара, поставленного в г. Хабаровск из КНР по договору купли-продажи, в силу ст. 1211 Гражданского кодекса РФ (раздел VI) подлежит применению право страны продавца, т.е. право КНР. Анализ коллизионно-правового механизма регулирования позволяет сделать вывод о том, что он представляет собой двухуровневый способ регулятивного воздействия норм МЧП на подлежащие регулированию международные частноправовые отношения. На первом уровне регулятивного воздействия устанавливается и, соответственно, применяется норма коллизионного права, посредством чего определяется норма материального права, подлежащая применению к конкретному отношению, осложненному иностранным элементом. На втором уровне регулятивного воздействия применяется материальная норма выбранного права, непосредственно устанавливающая правила поведения участников соответствующих отношений. Таким образом, норма коллизионного права и материальная норма выбранного права воздействуют на подлежащие регулированию отношения в единстве, их регулятивное воздействие не может рассматриваться в отрыве друг от друга. Как уже отмечалось, сама по себе норма коллизионного права не регулирует отношения по существу, она лишь указывает на подлежащую применению норму материального права той или иной страны. В силу этого в теории МЧП данный способ регулирования еще называют способом «опосредованного» регулирования международных частноправовых отношений. Наряду с коллизионно-правовым способом регулирования гражданско-правовых отношений международного характера применяется и материально-правовой, являющийся наиболее эффективным и передовым. Содержание материально-правового способа заключается в унификации гражданского права разных государств путем создания международных договоров, согласно которым договаривающиеся государства берут на себя обязательства применять одинаковые по содержанию правила для регулирования возникающих гражданскоправовых отношений. Для этой цели на дипломатических конференциях принимаются заранее разработанные и согласованные международные гражданско-правовые конвенции (многосторонние международные договоры). В настоящее время действуют десятки международных универсальных и региональных конвенций, унифицирующих материально-правовые нормы, регулирующие торговые, производственные, научно-технические, брачно-семейные и иные отношения. Российская Федерация — участник значительного числа международных договоров (конвенций), содержащих материальноправовые нормы, регулирующие широкий спектр гражданскоправовых отношений. К ним, в частности, относятся: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.; Женевская вексельная конвенция 1930 г.; Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1983 г.; Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г.; Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (в ред. 1971 г.); Мадридская конвенция о международной регистрации товарных знаков 1891 г.; Конвенция УНИДРУА (Международный институт по унификации частного права) «О международном финансовом лизинге» 1988 г. и др. Следует отметить, что Конституция РФ (ч. 4 ст. 15) и Гражданский кодекс РФ (ст. 7) придают приоритетное значение правилам международного договора перед нормами внутреннего закона. Таким образом, общий метод МЧП составляет в совокупности материально-правовой и коллизионно-правовой способы регулирования отношений с иностранным элементом, причем наиболее совершенным является первый способ, при котором происходит непосредственное применение материальной нормы без обращения к коллизионной норме. Исходя из вышеизложенного, международное частное право как отрасль права — это совокупность норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные (гражданско-правовые), а также семейные, трудовые и иные имущественные частноправового характера отношения, осложненные иностранным элементом, на основе коллизи- онно-правового и материально-правового способов юридического воздействия на данные отношения.