Тема 1. Понятие, виды и особенности правового регулирования внешнеэкономических сделок (договоров)
Торгово-экономическая и иная внешнеэкономическая деятельность организаций и фирм, а также граждан — индивидуальных предпринимателей реализуются посредством заключения договоров (внешнеэкономических сделок), обычно именуемых международными коммерческими договорами (контрактами). Данная деятельность по своему содержанию носит предпринимательский характер, однако нельзя исключать и заключение договоров с иностранными партнерами для удовлетворения личных потребностей физических лиц83. Сама по себе внешнеэкономическая деятельность — понятие широкое и включает в себя различные виды деятельности: внешнеторговую деятельность, международное инвестиционное сотрудничество, производственную кооперацию, валютные и финансовокредитные отношения, а также некоторые другие операции84. В доктрине и нормах международного частного права для обозначения международных договорных обязательств частноправового характера используются два однородных по содержанию термина: сделки и договоры (как известно, договор является разновидностью сделки). При этом и в ранее действующем российском законодательстве использовались термины «внешнеторговая сделка» (ГК РСФСР 1964 г.) и «внешнеэкономическая сделка» (Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.), и в действующем российском законодательстве по МЧП (раздел VI ГК РФ), в том числе, используются оба термина: и сделки и договоры, причем в полном соот- ветствии с различием в соотношении этих понятий. Термин «сделка» в действующем законодательстве употребляется в двух случаях: во- первых, когда речь идет обо всех сделках, включая договоры (ст. 1209 ГК РФ, определяющая форму сделок); во-вторых, когда речь идет об односторонних сделках (ст. 1217 ГК РФ, устанавливающая выбор права к обязательствам, которые вытекают из односторонних сделок). Во всех остальных случаях используется термин «договор». Внешнеэкономическая сделка, в отличие от сделок, опосредующих внутригосударственный гражданский оборот, по своему содержанию представляет собой предпринимательскую, коммерческую деятельность в сфере международных хозяйственных связей. При этом в международной практике термин «внешнеэкономическая сделка», как правило, не используется. В данном случае более распространенным является термин «международная коммерческая сделка» или «международный коммерческий договор». Несмотря на то, что раздел VI ГК РФ предусмотрел единое коллизионное регулирование отношений, вытекающих из любых сделок и договоров, осложненных иностранным элементом, правовое регулирование отношений из внешнеэкономических сделок (договоров) имеет свои особенности. Во-первых, такая специфика связана с формой сделки. Гражданский кодекс (ст. 162) требует обязательного соблюдения письменной формы внешнеэкономической сделки, что нашло отражение в специальной коллизионной норме (п. 2 ст. 1209). Во-вторых, большую роль в регулировании международных коммерческих договоров (внешнеэкономических сделок) играют международные договоры, унифицирующие коллизионные и материально-правовые нормы. Например, Венская конвенция о международной купле-продаже 1980 г. содержит унифицированные материально-правовые нормы, которые применяются не ко всем договорам трансграничной купли-продажи, а только к договорам, оформляющим предпринимательскую, коммерческую деятельность. Конвенция прямо устанавливает, что она не применяется в отношении купли-продажи товаров для личного, семейного или домашнего пользования. Аналогичные положения есть в Нью-Йоркской конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., в Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1968 г., Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г.1; и др. В-третьих, в сфере международных коммерческих договоров широко применяются обычаи международной торговли, или, если воспользоваться более широким термином, — обычаи международного делового оборота, которые часто объединяются общим названием «Lex mercatoria». В-четвертых, в мировой практике сложился особый механизм разрешения споров по обязательствам, вытекающим из международных коммерческих договоров. Речь идет о международных коммерческих арбитражах, которые могут быть институционными (постоянно действующими) и ad hoc (создаваемыми для рассмотрения конкретного спора). Непосредственно понятие внешнеэкономической сделки в Российской доктрине международного частного права не выработано, в теории же существуют различные варианты ее дефиниций85 86, при этом наиболее удачным признается определение, сформулированное И.С. Зыкиным, предложившим относить к внешнеэкономическим сделкам, совершаемым в ходе осуществления предпринимательской деятельности, договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах2, где понятие «коммерческое предприятие» означает не место учреждения юридического лица, а место осуществления коммерческой деятельности. Иначе говоря, «коммерческое предприятие» рассматривается не как субъект, а как объект отношений. Аналогичный подход к понятию договора международной купли-продажи уже был до этого обозначен в Венской конвенции о международной купле-продаже товаров 1980 г. на том основании, что она применяется не ко всем договорам трансграничной купли-продажи, а только к договорам, оформляющим предпринимательскую, коммерческую деятельность сторон, чьи коммерческие предприятия находятся на территориях разных государств. При этом термин «коммерческое предприятие» обозначает не субъект права, а, «как можно заключить из сопоставления положений конвенции, — постоянное место осуществления деловых операций»87. Следует также иметь в виду, что термин «коммерческое предприятие стороны» не совсем корреспондирует с терминологическим аппаратом гражданского законодательства Российской Федерации. В соответствии с ГК РФ термин «предприятие» используется, во-первых, в значении объекта гражданских прав — имущественного комплекса (ст. 132), во-вторых, для обозначения особого субъекта гражданских прав — унитарного предприятия (ст. 113). В таком специфическом значении, как «постоянное место осуществления деловых операций», этот термин гражданскому законодательству России неизвестен и используется лишь для целей квалификации внешнеэкономических сделок88. Очевидно, что понятие «коммерческое предприятие стороны» должно раскрываться через обозначение различных форм предпринимательской деятельности лица на территории определенной страны. Указанное определение внешнеэкономической сделки носит общий характер и не исключает его уточнений. В частности, Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»89 определяет внешнеторговую деятельность как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией, интеллектуальной собственностью (ст. 2). В данном случае, по смыслу этого Закона, хотя бы с учетом того, что в этом же Законе под внешней торговлей услугами понимается оказание услуг (выполнение работ), включающее в себя производство, распределение, маркетинг, доставку услуг (работ), следует признать, что внешнеторговую деятельность законодатель трактует достаточно широко и включает в нее, по сути, совершение как внешнеэкономических сделок, так и непосредственно торговых сделок. Таким образом, внешнеэкономической сделке присущи в качестве квалифицирующих два основополагающих признака, позволяющих отграничить их от иных сделок, осложненных иностранным элементом. Во-первых, данные договоры (сделки) заключаются в сфере предпринимательской деятельности, т.е. в целях извлечения прибыли. Не будет относиться к внешнеэкономической сделке, например, договор аренды здания на территории Российской Федерации представительством международной организации под офис. Во-вторых, сторонами данного договора являются субъекты, «коммерческие предприятия» которых находятся в разных государствах, где коммерческие предприятия рассматриваются как место осуществления коммерческой деятельности. При этом, на наш взгляд, данный признак в идеале не исключает возможность заключения международного контракта между российскими юридическими лицами, имеющими обособленные подразделения на территориях разных государств, где они осуществляют коммерческую деятельность. Местонахождение коммерческих предприятий на территории разных государств означает не только то, что стороны находятся в различных странах, осуществляют коммерческую деятельность в разных странах, но и то, что они связаны с различными правовыми системами. Это обстоятельство серьезно осложняет процесс заключения и осуществления сделок. В результате появляется целый ряд специальных дополнительных условий, которые либо вообще отсутствуют в одноименных гражданско-правовых «внутренних» сделках, либо имеют гораздо меньшее значение. В литературе данные условия относят к факультативным признакам внешнеэкономической сделки. Отметим основные из них. 1. В международных хозяйственных операциях осложняется возможность получения платежей. Отсюда возникает потребность включения в международные сделки тщательно разработанных условий, связанных с платежом. С платежами тесно связаны и валютные условия. Их включение в международную сделку связано с тем, что, как правило, либо для всех сторон, либо хотя бы для одной стороны валюта, используемая во взаимных обязательствах, будет иностранной. 2. Как правило, товар должен быть транспортирован через территорию двух или более государств, поэтому условия перевозки занимают важное место в международной коммерческой сделке. С перевозкой связано и страхование. Перевозимый на значительное расстояние и часто перегружаемый с одного вида транспорта на другой товар подвергается повышенной опасности утраты или повреждения. Поэтому стороны путем страхования товаров пытаются оградить себя от наступления убытков. Важно определить моменты перехода рисков случайной гибели или повреждения товаров с одной стороны на другую. 3. Особенностью международных коммерческих сделок является то, что товары, услуги, как правило, «пересекают» границы двух или более государств, и, следовательно, для ввоза и вывоза товара требуется выполнение предусмотренных законом каждого государства таможенных правил, а также правил транзита через третьи страны. 4. Поскольку международная коммерческая сделка находится в сфере действия права разных государств, желательно включить в нее «условия о применимом праве». 5. Не менее важно предусмотреть в сделке условия и порядок рассмотрения споров, которые могут возникнуть между сторонами при исполнении обязательства, так называемую «арбитражную оговорку». Отсутствие таких условий может серьезно осложнить и даже сделать невозможным разрешение спора между сторонами. Таким образом, и по содержанию международные коммерческие сделки отличаются от одноименных «внутренних» сделок. Однако наличие специфических условий в сделке не является тем характеризующим признаком, с помощью которого можно определить «международность» сделки. Напротив, появление специфических условий является последствием международного характера сделки. Поэтому вновь подчеркнем достаточность наличия критерия «местонахождение коммерческих предприятий сторон на территории разных государств» и предпринимательский характер деятельности для отнесения сделки к международной. С учетом вышеизложенного к внешнеэкономическим сделким следует относить сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в области внешней торговли товарами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственностью), совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств. Такое заключение соответствует установившейся международной практике и не противоречит российскому законодательству. Субъектами внешнеэкономических сделок являются: • с российской стороны (российские лица) — юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющие постоянное место нахождения на ее территории, а также физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории России и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей; • с иностранной стороны (иностранные лица) — юридические лица и организации в иной правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены; физические лица — иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяются по праву иностранного государства, гражданами которого они являются; и лица без гражданства, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяются по праву иностранного государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства. Существуют различные виды внешнеэкономических сделок (договоров), и при этом классификация может проводиться по различным основаниям. Внешнеэкономические сделки подразделяются на односторонние (выдача доверенности), двух- и многосторонние (договор о совместной деятельности) и т.д. Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием (условные сделки), например, предусматривающие лицензирование. Одним из видов внешнеэкономической сделки являются внешнеторговые бартерные сделки — сделки, совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматривающие обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделки, которые наряду с указанным обменом предусматривают использование при ее осуществлении денежных и (или) иных платежных документов. Различают сделки по импорту и экспорту товаров. Под экспортом понимается вывоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, с таможенной территории Российской Федерации за границу без обязательства об обратном ввозе. Импорт — ввоз товара, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, на таможенную территорию из-за границы, без обязательства об обратном ввозе. И, наконец, исходя из содержания договора и объекта, непосредственно различают: договор купли-продажи, договор имущественного найма (аренды) и его разновидность — договор лизинга, договор консалтинга, франчайзинга и т.д. Так, в ряде стран получил распространение договор об исключительной продаже товаров (страны романо-германской правовой системы, во Франции, Бельгии, Швейцарии — договор коммерческой концессии (contract de concession commercial); разновидностью такого договора, в свою очередь, является договор о франшизе (привилегиях)1. Кроме этого, к внешнеэкономическим сделкам применима и иная классификация, предусмотренная гражданским правом (реальные и консенсуальные, односторонне обязывающие и взаимные и т.д.) Таким образом, внешнеэкономические договорные отношения являются отношениями международного характера (осложненные иностранными элементом) и, как следствие, нуждаются в эффективном механизме правового регулирования, что обусловливает применение различных способов и средств их правовой регламентации.