. Тема 1. Коллизионно-правовые вопросы в сфере международных трудовых отношений
Экономические реформы в России и других суверенных государствах, формирование рыночных отношений привели, с одной стороны, к расширению труда иностранных граждан на отечественных предприятиях и возникновению трудовых отношений отечественных граждан с предприятиями с иностранными инвестициями, а с другой — к заключению трудовых контрактов и массовой трудовой миграции российских граждан за границу и заключению трудовых контрактов непосредственно отечественными гражданами с иностранными работодателями за рубежом. Все это значительно расширяет сферу применения международного частного права как основного регулятора трудовых отношений, осложненных иностранным элементом. Основу международно-правового регулирования трудовых отношений, осложненных иностранным элементом, составляют нормы, касающиеся общего правового статуса лица в сфере международных трудовых отношений. К ним можно отнести те, которые прежде всего включены в такие международные акты, как: Всеобщая декларация прав человека 1948 г.; Конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г.; Декларация о правах человека, принадлежащих индивидам, которые не являются гражданами страны проживания, 1985 г.; Международный пакт о правах человека 1966 г. (Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах; Международный пакт о гражданских и политических правах); а также в иные международные документы, формирующие основы сотрудничества государств и народов в смежных с трудовой сферой областях: Конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации 1965 г.; Конвенция о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин 1979 г.; Конвенция о статусе апатридов 1954 г.; Конвенция о статусе беженцев 1961 г. и др. Данные международные соглашения не имеют характера специального регулирования международных частноправовых трудовых отношений, они закрепляют общий режим труда иностранных граждан и лиц без гражданства (далее — иностранцев) или трудящих- ся-мигрантов. Специальное регулирование международных трудовых отношений с участием трудящихся-мигрантов основано на нормах (правилах) соответствующих международных (универсальных, региональных, двусторонних) соглашений. Для целей настоящей лекции термин «трудящийся-мигрант» означает лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу иначе, чем за собственный счет, и включает в себя всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося- мигранта». Ранее было определено, что наряду с гражданско-правовыми и семейными отношениями предметом международного частного права являются и трудовые отношения, осложненные иностранным элементом. Иностранным элементом в сфере трудовых отношений международного характера выступают: 1) трудовые отношения с участием иностранцев (иностранный субъект); 2) трудовая деятельность, осуществляемая за границей (иностранный объект). Коллизионная проблема в сфере трудовых отношений, осложненных иностранным элементом, разрешается с помощью различных коллизионных привязок (формул прикрепления). Главенствующее место в системе коллизионных привязок, принятых в области международных отношений, в тех случаях, когда выбор применимого права сторонами не был осуществлен, занимает отсылка к «закону места работы» (lex loci laboris). Эта коллизионная привязка является родовой для некоторых видов привязок частного характера, таких, например, как «закон флага судна» («lex flagi») в отношении лиц, работающих на судах водного и воздушного транспорта; в отношении лиц, выполняющих работу в зарубежной командировке, — lex delegationis; в отношении лиц, выполняющих работу на территории нескольких государств, — «личный закон работодателя», «закон основного места деятельности», «закон обычного местопребывания или местожительства нанимателя». Например, в соответствии с чешским законом о МЧП и процессе 1963 г. трудовые отношения работников транспортных организаций регулируются на железнодорожном и автомобильном транспорте правом места нахождения организации; в речном и воздушном транспорте — правом места регистрации, а в морском — правом государства, под флагом которого плавает судно (п. 2 Тема 12). Венгерским законом о МЧП обозначены частные случаи определения применимого права, когда работник выполняет свои служебные обязанности в нескольких государствах. В соответствии со ст. 52—53 отношения трудового найма венгерских граждан, являющихся работниками венгерских предприятий и учреждений, работающих за границей по контрактам или в рамках осуществления служебных функций, требующих длительного пребывания за рубежом, подчиняются венгерскому праву. Трудовые отношения членов экипажей морских и воздушных судов регулируются правом того государства, под чьим флагом либо иным отличительным знаком функционирует судно. Указанные коллизионные правила, установленные законом, распространяются также на действительность трудовых договоров с точки зрения формы, содержания, прекращения и последствий недействительности. В ряде стран применяется в качестве основной коллизионная формула «закон автономии воли сторон» в регулировании трудовых отношений, т.е. приоритет отдается выбору права самими сторонами трудового договора. При этом в одних странах это право выбора осуществляется сторонами без ограничений. В других явно наметилась тенденция к снятию каких-либо ограничений с выбора сторон (Австралия, Канада, Англия)128. В третьих странах сохраняются ограничения lex voluntatis определенными пределами, ориентированными на защиту интересов слабой стороны, — работника. Например, в Германском гражданском уложении принцип автономии воли является основополагающим в международном праве трудовых договоров. Выбор права допускается и может осуществляться как сторонами, так и посредством коллективного договора. Однако его действие существенно ограничивается императивными нормами национального права. Так, принцип автономии воли не должен лишать рабочего защиты, предоставляемой ему его национальным правом. Императивные защитные нормы (защита от увольнения, ограничение продолжительности рабочего времени и т.д.) вытесняют или дополняют положения выбранного сторонами права, в меньшей степени защищающие рабочего. При отсутствии выбора сторонами права трудовые отношения подлежат регулированию правом страны места обычного выполнения работником своей трудовой деятельности (lex loci laboris). Применительно к коллективным трудовым отношениям вводятся иные коллизионные принципы. Так, проблема участия трудящихся в руководящих органах предприятий решается по праву, действующему в отношении предприятия; как правило, это право страны местонахождения органа правления предприятия. В этой части заслуживают внимания предложенные А.С. Довгертом рамки решения проблемы lex voluntatis в трудовых отношениях: 1) выбор сторонами закона, применяемого к трудовому договору, не должен приводить к ухудшению условий труда работника по сравнению с обязательными положениями закона страны, который был бы применен при отсутствии выбора; 2) соблюдение письменной формы выбора сторонами права как в момент заключения трудового договора, так и во время его действия129. Соответственно, при отсутствии выбора сторон трудовые отношения с иностранным элементом подчиняются закону места работы или специальным формулам (закон флага и др.). Коллизионные нормы, подлежащие применению к отношениям, возникающим в связи с трудовой деятельностью в международной области, отсутствовали как в советском, так и в ныне действующем российском законодательстве. Их не было и нет ни в гражданском, ни в трудовом законодательстве. Действующий Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ130 также не содержит интересующие нас коллизионные нормы. Однако в нем содержатся общие указания о применении законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, к иностранным гражданам, лицам без гражданства, организациям, созданным или учрежденным ими либо с их участием, работникам международных организаций и иностранным юридическим лицам (ст. 11). Иными словами, если имеют место трудовые отношения, осложненные иностранным элементом, к их регулированию должно применяться российское трудовое право. Оно распространяется как на работников-иностранцев, работающих у российских работодателей, так и на россиян или иностранцев, работающих у иностранных юридических и физических лиц. Коллизионным предписанием служит принцип закона места работы (lex loci laboris). Критерий экстерриториальности применяется к трудовым отношениям, где работодателем и работником выступают определенные категории российских субъектов права, но трудовая деятельность осуществляется за пределами Российской Федерации, за границей. Эти отношения являются результатом дифференциации правового регулирования труда. Так, в Трудовом кодексе РФ этим отношениям посвящена глава 53 «Особенности регулирования труда работников, направляемых на работу в дипломатические представительства и консульские учреждения Российской Федерации, а также представительства федеральных органов исполнительной власти и государственных учреждений Российской Федерации за границей». Коллизионное правило lex flage (закон флага) следует применять в отношении работников транспортных организаций. Кодекс торгового мореплавания РФ (1999 г.) на иностранцев — членов экипажа судна, плавающего под Государственным флагом Российской Федерации, распространяет действие российского трудового законодательства, если иное не предусмотрено договором между судовладельцем и членом экипажа — иностранцем. Однако с учетом характера трудовых отношений эта «автономия воли сторон», т.е. выбор сторонами трудового договора права той или иной страны, подлежащего применению, ограничена. Таким ограничением выступает запрет ухудшения условий труда членов экипажа судна по сравнению с нормами права государства, которыми должны регулироваться данные отношения при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве (ст. 416 КТМ РФ). Таким образом, единственной областью российского права, в которой трудовые отношения подверглись коллизионно-правовой регламентации, в настоящее время выступает торговое мореплавание. Между тем названные коллизионные нормативные предписания в полной мере не позволяют разрешить проблемы с выбором закона, регулирующего трудовые отношения, осложненные иностранным элементом. Пробелы в российском законодательстве, регулирующем международный труд, и действующие по этому вопросу устаревшие правила делают актуальной законотворческую работу в данной области. В отличие от российского законодательства, в законодательной практике зарубежных стран эти вопросы разрешаются либо в специальных законах о международном частном праве (Австрия, Венгрия, Польша, Румыния, Чехия и др.), либо в Гражданском кодексе (Албания, Германия, Канада и др.). Этот пробел в правовом регулировании внешних коллизий может быть восполнен путем внесения соответствующих коллизионных нормативных предписаний в Трудовой кодекс РФ. В действующем Гражданском кодексе РФ имеется специальный раздел VI «Международное частное право», однако вряд ли будет обоснованным применение межотраслевой аналогии к международным трудовым отношениям. В отличие от гражданско-правовых, трудовые отношения основаны на единстве частных и публичных начал. Неотъемлемой характеристикой трудовых правоотношений является обеспечение охраны трудовых прав работника. По мнению Л.А. Лунца, нельзя сказать, чтобы было ясно, какие вопросы относятся к публично-правовым, а какие — к гражданско-правовым элементам трудового права131. В.П. Звеков считает, что система норм, воздействующих на трудовые отношения с иностранным элементом, образует подотрасль международного частного права — международное частное трудовое право, состоящее из материальноправовых и коллизионных предписаний132. Таким образом, трудовому праву в большей степени, чем гражданскому, свойственно публично-правовое начало, ограничивающее действие коллизионных норм страны суда и, как следствие, применение иностранных законов. Еще в 1990 г. ВНИИ законодательства и советского строительства разработал проект Закона о международном частном праве Российской Федерации, где к трудовым отношениям подлежало применению право страны, в которой (полностью или преимущественно) осуществляется работа, если в трудовом договоре не установлено иное. Иными словами, в качестве основной коллизионной привязки был избран «закон места работы» (lex loci laboris). В качестве дополнительных предусматривался «закон по договоренности (принцип автономии воли)», а в качестве специальных коллизионных привязок — «закон флага», «закон страны учреждения, командировавшего работника» (lex loci delegationis). Такой подход аргументировался заинтересованностью государства в применении к трудовым отношениям императивных норм, а не автономии воли сторон, необходимостью единства правового регулирования труда работников (равенство трудовых прав), защиты более «слабого» работника как стороны трудового договора. На сегодняшний день имеются все предпосылки для включения в Трудовой кодекс РФ специальной главы «Международное трудовое право», где должны быть выделены соответствующие коллизионные предписания. Международные многосторонние коллизионные предписания. К ним относятся предписания, содержащиеся в международных правовых актах (акты ООН, МОТ, Совета Европы, ЕС, СНЕ и др.), международных договорах. Согласно Конституции РФ (ст. 15) и Трудовому кодексу РФ (ст. 10) общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью правовой системы нашей страны. В связи с этим содержащиеся в названных источниках коллизионные нормативные предписания с полным основанием можно включать в структуру общей части российского трудового права. В международных договорах Российской Федерации содержатся международные многосторонние коллизионные предписания. В трудовых международных правоотношениях при решении коллизионных проблем в случае конфликтов российских трудовых законов и законов другой страны в международных договорах с участием Российской Федерации чаще всего применяется коллизионная привязка — принцип места работы (lex loci laboris) (территория государства трудоустройства, страна, в которой работник обычно выполняет трудовые обязанности). Например, в Соглашении СНЕ о взаимном признании прав на возмещение вреда, причиненного работнику (1994 г.), указывается: возмещение вреда производится работодателем государства-участника, законодательство которого распространялось на работника во время его трудовой деятельности, вызвавшей профессиональное заболевание, и в случае, если указанное заболевание впервые было выявлено на территории другого участника СНЕ. В случаях, когда работник, получивший профессиональное заболевание, работал на территории нескольких государств СНЕ в условиях и областях деятельности, которые могли вызвать профессиональное заболевание, возмещение вреда осуществляется работодателем государства, на территории которого в последний раз выполнялась работа. В качестве общего правила принцип места работы также предусмотрен в Рекомендательном акте «Миграция трудовых ресурсов в странах СНЕ» (1995 г.). Реже встречаются иные коллизионные привязки. Так, в Договоре между Российской Федерацией и Республикой Польша о взаимной правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996 г. (не вступил в силу) основной коллизионной привязкой является правило о выборе права сторонами договора lex voluntatis (автономии воли сторон). Если законодательство не выбрано, то в качестве дополнительной коллизионной привязки рассматривается принцип места работы. В отсутствие выбора сторон должна применяться следующая норма: «...Возникновение, изменение, прекращение (расторжение) трудового договора и вытекающие из него претензии регулируются законодательством Договаривающейся стороны, на территории которой выполняется, выполнялась и должна была выполняться работа» (ст. 44 Договора). В то же время в Договоре предусматривалась возможность и другого решения коллизионного вопроса. В частности, выполнение работы на территории одного договаривающегося государства на основании трудового договора с предприятием, находящимся на территории другой Договаривающейся стороны, все аспекты отношений, возникающих или вытекающих из такого трудового договора, регулируются законодательством последней. Таким образом, обеспечивается привязка к месту нахождения юридического лица — работодателя (lex loci delegationis). В рамках Европейского Союза проведена унификация коллизионного трудового права на основе двух конвенций, принятых Евросоюзом: Брюссельской конвенции 1968 г. о подсудности и исполнении судебных решений по гражданским делам и Римской конвенции 1980 г. относительно права, применимого к договорным обязательствам. Первая предоставляет право сторонам трудового договора решить вопрос о том, суд какого государства будет рассматривать трудовой спор. При отсутствии такой договоренности действует правило «места непосредственной реализации трудового договора», т.е. места, где работник обычно выполняет свою работу. Римская конвенция содержит коллизионные правила о выборе сторонами договора страны, чьи законы будут применяться к их трудовым отношениям. Но это не лишает работника защиты императивных норм закона, которые применялись бы, если бы стороны не сделали свой выбор. По сути речь идет об известном принципе трудового права: соглашения сторон могут только улучшать положение работников по сравнению с законодательством. При отсутствии договоренности сторон действует следующее коллизионное правило: к трудовому договору применяется закон страны, с которой этот трудовой договор (правоотношение) имеет наиболее тесную связь. Директива 1996/71/ЕС от 16 декабря 1996 г. установила: если одна организация, осуществляющая транснациональное оказание услуг и находящаяся на территории одной страны — члена ЕС, командирует своего работника в другую страну ЕС, то в отношении этого работника применяется трудовое право страны приема в части, касающейся основных трудовых прав и охраны труда. Между тем если в стране, из которой прибыл командированный, действуют более благоприятные для него нормы, то применяются последние. Таким образом, в области трудовых отношений, осложненных иностранным элементом, сложились следующие основные коллизионные привязки (принципы): 1) свобода выбора права (автономия воли — lex voluntatis); 2) закон места работы (lex loci laboris); 3) закон места нахождения работодателя; 4) закон флага судна (lex flagi); 5) закон гражданства работодателя (lex patriae, lex nationalis); 6) закон страны заключения контракта о найме (lex loci contractus).