<<
>>

2.5. ПРАВОВЫЕ ОБЫЧАИ И ОБЫКНОВЕНИЯ КАК РЕГУЛЯТОРЫ ОТНОШЕНИЙ В ОБЛАСТИ МЧП

Одним из источников современного международного частного права явля­ется правовой обычай. Он представляет собой сложившееся на практике правило поведения, за которым компетентными государственными орга­нами признается юридически обязательный характер.
К числу основных признаков, которым должна соответствовать практика, составляющая со­держание обычая, обычно относят: продолжительность ее существования, постоянность и однородность соблюдения, определенность, непротиворе­чие публичному порядку. Нормативные положения международно-правовых и национальных обы­чаев будут являться обязательными для субъектов правоотношений только в том случае, если они в какой-либо форме признаны соответствующим государством. Именно санкционирование применения практики в качестве юридически обязательного правила поведения, обозначаемое термином opinio juris, является необходимым условием возникновения и существова­ния самого обычая. Формами внешнего выражения opinio juris могут, в част­ности, служить коммюнике, декларации, меморандумы государственных органов и их должностных лиц1. Помимо обычаев, имеющих нормативно-правовой характер и применяю­щихся так же, как и любая другая норма права, в доктрине и практике вы­деляются еще так называемые обыкновения (торговые обычаи или обычаи Такие формы являются признанием неписаных правил поведения в качестве обычных норм права в решениях судов или официальных заявлениях. 2.5. Правовые обычаи и обыкновения как регуляторы отношений в области МЧП 29 делового оборота), имеющие особенно важное значение при регулировании отношений сторон по торговым сделкам. Пункт 1 ст. 5 ГК РФ определяет обычаи делового оборота как «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». Как указывается в п. 3 ст. 28 Закона РФ о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993 г., «во всех слу­чаях третейский суд принимает решения в соответствии с условиями дого­вора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке». Таким образом, подобно обычаям, обыкновения — это правила поведения, сложившиеся в определенной области предпринимательской деятельности на основе постоянного и единообразного их применения. В то же время, в отличие от обычаев, они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в договоре в виде прямой или подразумеваемой отсылки к ним. Торговые обыкновения рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если такое правило не было исключено сто­ронами в какой-либо форме. Подтверждением этого тезиса может, в частно­сти, служить п. 2 ст. 5 ГК РФ, который устанавливает, что «обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются». В настоящее время по сравнению с другими источниками права обычаи делового оборота и торговые обычаи играют вспомогательную роль и при­меняются обычно в тех случаях, когда в национальном законе или между­народном договоре вообще отсутствует соответствующее предписание или оно недостаточно полно. Таким образом, использование обыкновения в качестве нормативного регулятора международных немежгосударственных невластных отноше­ний возможно в случаях, когда: 1) это вытекает из договора, заключенного сторонами; 2) к нему отсылает норма национального законодательства какого-либо государства; 3) его применение основывается на положениях международного договора, регулирующего взаимоотношения сторон. Наиболее употребляемые в деловой практике обыкновения были обобще­ны некоторыми международными организациями и нашли отражение в их публикациях. Среди подобных изданий наибольшую известность получили такие документы Международной торговой палаты (МТП), расположенной в Париже, как Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакциях 1936,1953,1967,1976,1980 и 1990 гг.; Унифи­цированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г.; Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г.; Унифи­цированные правила для договорных гарантий 1978 г.; Правила регулиро­вания договорных отношений 1979 г.
и др. зо Тема 2. Источники международного частного права Не всегда просто разграничивать понятия «правовой обычай» и «обык­новение», тем более что обыкновения в ходе их применения зачастую пе­рерастают в обычаи. Кроме того, в праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению обычая в качестве правовой нормы, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением. Доста­точно сказать, например, что в Испании и Ираке ИНКОТЕРМС имеют силу закона, а во Франции и ФРГ квалифицируются как международный торговый обычай. В свою очередь, Указом Президента Украины от 4 ок­тября 1994 г. установлено, что при заключении субъектами предпринима­тельской деятельности Украины договоров, в том числе внешнеэкономи­ческих контрактов, предметом которых являются товары (работы, услуги), применяются правила ИНКОТЕРМС. Огромное значение в современном международном деловом обороте имеют типовые договоры, или так называемые формуляры. Их условия заранее вырабатываются крупной компанией или производственным объе­динением, которое господствует на рынке соответствующего товара или услуги, и предлагаются иностранному контрагенту для подписания. При этом последний довольно часто не имеет возможности ни изменять, ни даже обсуждать предлагаемые условия. Такая ситуация наиболее типична в тех сферах, где существует фактическая или юридическая монополия крупных транснациональных корпораций. В современном гражданском праве западных стран прослеживается тен­денция придания типовым договорам нормативного значения. По этой причине формуляры хотя строго юридически и не являются источниками права, по существу в некоторых отношениях, в которых участвуют соответ­ствующие организации, заменяют нормы действующего законодательства, а их положениям придается сила норм торговых обычаев или обычаев де­лового оборота.
<< | >>
Источник: А. В. Попова. Международное частное право. Завтра экзамен. — СПб.: Питер — 192. 2010

Еще по теме 2.5. ПРАВОВЫЕ ОБЫЧАИ И ОБЫКНОВЕНИЯ КАК РЕГУЛЯТОРЫ ОТНОШЕНИЙ В ОБЛАСТИ МЧП:

  1. § 2. Тотем, миф и "идеальный правовой порядок". Обычай как "пережитый правовой порядок"
  2. 6.2. Международные двусторонние соглашения России как правовой регулятор иностранных инвестиций
  3. Глава I. Общественная природа правового отношения. Правовое отношение как особый вид общественных отношений
  4. Что понимается под регулятором общественных отношений
  5. 5.3. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ГОСУДАРСТВА КАК УЧАСТНИКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
  6. 94. Что такое правовой обычай
  7. Глава VI. ГАРМОНИЗАЦИЯ НОРМАТИВНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ В ОБЛАСТИ МЕЖДУНАРОДНЫХ ТАМОЖЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ С СООТВЕТСТВУЮЩИМИ ПРАВОВЫМИ ФОРМАМИ УНИВЕРСАЛЬНОГО ХАРАКТЕРА
  8. Международно-правовой обычай.
  9. § 6. Обычай как источник конституционного права
  10. 3.3. Обычай как источник международного права
  11. Международно-правовое регулирование сотрудничества в отдельных областях международных экономических отношений
  12. ОБЫЧАЙ КАК ИСТОЧНИК МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА
  13. 16.4. Личный профессиональный опыт как регулятор управленческой деятельности
  14. 86. Какие особенности присущи праву как нормативному регулятору
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальная юстиция - Юридическая антропология‎ - Юридическая техника - Юридическая этика -