5.2. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ СОВМЕСТНОЙ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ИНОСТРАННЫХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РФ
Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется как правилами российского законодательства, так и положениями международных договоров РФ с другими государствами. Согласно многосторонней Конвенции о правовой помощи стран Содружества Независимых Государств от 22 января 1993 г. правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено.
В международных договорах предусматривается взаимное предоставление определенного режима юридическим лицам договаривающихся государств. Для этих целей в договорах содержатся критерии определения национальности юридических лиц. Однако во взаимоотношениях РФ с другими странами определение национальности юридического лица не имеет значения, которое оно имеет во взаимоотношениях других государств, так как под юридическими лицами всегда подразумеваются юридические лица, учрежденные по нашим законам и имеющие место пребывания на территории РФ.
В отечественной договорной практике обычно применялось два критерия Для определения национальности юридических лиц: место учреждения
1 В Гаагской конвенции о признании прав юридического лица за иностранными компаниями, ассоциациями и учреждениями 1956 г. была предпринята попытка использовать комбинированный критерий инкорпорации и места уставного расположения правления (конвенция в силу не вступила).
56 Тема 5. Правовой статус государства и юридических лиц в международном частном праве
юридического лица и место нахождения его администрации. Согласно общему принципу, предусмотренному п. 1 ст. 2 ГК РФ, правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. В соответствии с ч. III ГК РФ иностранным юридическим лицам предоставляется национальный режим.
Действующее законодательство исходит из того, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по закону (праву) страны, где учреждено юридическое лицо (организация). Деятельность представительства прекращается: с истечением срока разрешения; прекращением деятельности фирмы; прекращением действия межправительственного соглашения, на основании которого было открыто представительство; по решению самой фирмы, а также по_ решению соответствующего министерства или ведомства, при котором было аккредитовано представительство (в случае нарушения представительством условий его деятельности).
В вопросах, которые определяются личным статутом иностранного юридического лица, в частности относительно его учреждения и ликвидации, оно подчиняется законам своей страны.
Интернационализация международной хозяйственной деятельности приводит к использованию различных организационных форм совместной деятельности субъектов из разных государств. Выделяются две основные формы такой совместной деятельности.
? Договорные формы, при которых отношения сторон определяются договорами о производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах, предусматривающими совместное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении определенного объекта деятельности.
? Организационные формы, приводящие к созданию юридических лиц (смешанные общества, совместные предприятия и др.). Организационные формы совместной деятельности отличаются от договорных форм большим разнообразием. Общим для них является то, что происходит объединение капиталов, принадлежащих участникам из различных стран, осуществляется совместное управление с целью достижения определенного результата, имеет место совместное несение рисков и убытков.
Консорциум — одна из возможных организационно-правовых форм. Обычно во внешнеэкономической сфере консорциумы создаются на договорной основе для реализации крупномасштабных проектов, которые требуют объединения усилий нескольких организаций. Консорциумы в нашем законодательстве как правовая форма до сих пор не урегулированы.
На территории РФ в силу постановлений Правительства РФ и на практике применяются следующие виды консорциумов.
5.2. Правовые формы совместной деятельности иностранных юридических лиц в РФ
57
1. Консорциумы, создаваемые для отношений с иностранными партнерами временного характера (не являются юридическими лицами).
Они, в свою очередь, подразделяются:
• на закрытые — контракт с иностранным заказчиком подписывается одной внешнеторговой организацией, принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним ответственность за выполнение всего комплекса обязательств, которые предусмотрены в контракте;
• открытые — контракт с иностранными заказчиками подписывается всеми партнерами по консорциуму, и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непосредственно перед иностранным заказчиком.
2. Консорциумы, создаваемые для внешнеторговой деятельности на длительный период времени. Примером такого консорциума является российский внешнеэкономический консорциум, созданный специально для развития российско-американских экономических отношений.
Хозяйственная деятельность иностранных предприятий в России может осуществляться в следующих организационно-правовых формах:
? участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий;
? создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным физическим и юридическим лицам, а также их дочерних предприятий;
? приобретение предприятий и долей участия;
? создание филиалов иностранных юридических лиц;
? создание представительств иностранных юридических лиц.
Основными законодательными актами, регулирующими положения предприятий с иностранными инвестициями, в России является Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 25 июня 1999 г. (в ред. Федеральных законов Российской Федерации от 21 марта 2002 г. и 25 июля 2002 г.), а также акты.о приватизации.
Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» не распространяет свое действие на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также в страховые и некоммерческие организации.
В соответствии со ст. 2 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в качестве инвесторов на территории России могут выступать иностранные юридические и физические лица, а также организации, не являющиеся юридическими лицами. Данные субъекты имеют право на осуществление инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации. Это право существует на основе законодательства государства Учреждения юридического лица, гражданства или постоянного места
58 Тема 5. Правовой статус государства и юридических лиц в международном частном праве
Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 г., Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г., Федеральным законом «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях» от 11 августа 1995 г., Федеральным законом «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г., Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. и др.
жительства физического лица. В соответствии с Федеральным законом статус иностранных инвесторов в определенных случаях в России могут иметь международные организации и иностранные государства.
Иностранные юридические и физические лица имеют право осуществлять хозяйственную деятельность на территории нашей страны как путем создания предприятий и открытия своих филиалов, так и путем совершения иных действий, не запрещенных действующим законодательством. Таким образом, на территории РФ иностранные юридические лица могут создавать как предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, так и совместные предприятия (совместно с юридическими лицами и гражданами России). Учредители вправе самостоятельно решать, в рамках какой организационно-правовой формы будет создано предприятие. Перечень таких форм, особенности их правового статуса, а также основные требования к учредительным документам соответствующего предприятия определяются ч. IГК РФ от 21 октября 1994 г. (в ред. Федеральных законов Российской Федерации от 20 февраля 1996 г., от 12 августа 1996 г., от 8 июля 1999 г., от 16 апреля 2001 г., от 15 мая 2001 г. и от 21 марта 2002 г.) и положениями ряда специальных законов1.
Все предприятия с иностранными инвестициями с момента регистрации становятся российскими юридическими лицами и осуществляют свою деятельность в соответствии с законодательством России. Согласно п. 2 ст. 20 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня представления в соответствующий орган следующих документов:
? устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредительного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством РФ);
? выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный инвестор, или иного документа, подтверждающего юридический статус иностранного инвестора;
? документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком;
? квитанции об уплате регистрационного сбора.
5.2. Правовые формы совместной деятельности иностранных юридических лиц в РФ
59
Документ о платежеспособности иностранного инвестора и выписка из торгового реестра страны его происхождения должны быть надлежащим образом легализованы и переведены на русский язык1.
Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспеченрш обороны страны и безопасности государства. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке.
В соответствии со ст. 21 и 22 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» иностранные юридические лица могут открывать на территории России свои филиалы и представительства. Пункт 3 ст. 4 этого нормативного правового документа устанавливает, что «филиал иностранного юридического лица, созданный на территории Российской Федерации, выполняет часть функций или все функции, включая функции представительства, от имени создавшего его иностранного юридического лица (головной организации), при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории Российской Федерации обязательствам».
Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ. Аккредитация производится федеральными органами исполнительной власти, ответственными за координацию привлечения прямых иностранных инвестиций в экономику России, которые также определяются Правительством РФ.
Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность со дня его аккредитации, а прекращает ее со дня лишения его аккредитации. Как и предприятию с иностранными инвестициями, филиалу может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Пункт 2 ст. 22 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» устанавливает, что в числе документов, предоставляемых для
1 Легализация осуществляется путем проставления на документах компетентным государственным органом страны учреждения иностранного инвестора специального штампа — апостиля или посредством их заверения консульским учреждением России в соответствующем государстве. Перевод таких документов на русский язык должен быть заверен нотариально.
60 Тема 5. Правовой статус государства и юридических лиц в международном частном праве
Иностранные фирмы, банки и организации могут открывать представительства в РФ с особого разрешения, выдаваемого в зависимости от характера их деятельности Министерством внешней торговли РФ, Центральным банком РФ, Министерством юстиции РФ, иными министерствами и ведомствами, а также Торгово-промышленной палатой РФ. В разрешении указываются: цель открытия представительства; условия, на которых фирме разрешается это сделать; срок, на который выдается данное разрешение; количество сотрудников представительства из числа иностранных лиц — служащих фирм.
аккредитации, должно быть положение о филиале, в котором отражаются следующие сведения: наименование филиала и его головной организации; организационно-правовая форма головной организации; местонахождение филиала на территории России и юридический адрес его головной организации; цели создания и виды деятельности филиала; состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала; порядок управления филиалом. В положение о филиале иностранного юридического лица могут быть также включены иные сведения, отражающие особенности его деятельности на территории России и не противоречащие законодательству РФ.
Иностранные юридические лица могут осуществлять на территории Российской Федерации деятельность, не связанную с образованием предпринимательских структур, путем создания своих представительств, но только с разрешения, выдаваемого специально уполномоченным на то ак-кредитирующим органом. Особенностями правового положения представительств иностранных юридических лиц является в первую очередь то, что оно определяется как правилами российского законодательства, так и положениями международных договоров РФ с другими государствами.
Представительства иностранных юридических лиц в соответствии с п. 1 ст. 55 ч. I ГК РФ представляют собой «обособленные подразделения юридического лица, расположенные вне места его нахождения, которые представляют интересы юридического лица и осуществляют их защиту». Для иностранных юридических лиц действует разрешительный порядок образования представительства на территории России1. Представительство выступает в обороте от имени и по поручению представляемой им фирмы и осуществляет свою деятельность в соответствии с законодательством РФ.
Иностранные юридические лица, заинтересованные в открытии представительства, подают в соответствующий аккредитирующий орган письменное заявление, в котором оговаривается цель открытия представительства, дается описание деятельности фирмы, ее планов и перспектив сотрудничества с российскими партнерами. К заявлению прилагаются официальные документы: устав иностранного юридического лица, открывающего представительство; выписка из торгового реестра и банковская справка о платежеспособности инофирмы; положение о представительстве и решение компетентного органа управления иностранного предприятия о его открытии.
5.2. Правовые формы совместной деятельности иностранных юридических лиц в РФ
61
В случае необходимости аккредитирующий орган может затребовать и другие документы.
Представительство считается открытым с момента выдачи аккредити-рующим органом разрешения на его открытие. Обычно оно выдается на срок от одного года до трех лет и может быть продлено по просьбе соответствующего иностранного юридического лица.
Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и исдользования полученной от инвестиций прибыли, предоставляемый российским инвесторам, с учетом изъятий, устанавливаемых федеральными законами. Таким образом, иностранным юридическим лицам и организациям в иной правовой форме предоставляется национальный режим1.
Правом осуществления внешнеторговой деятельности обладают все российские лица, за исключением особых случаев, предусмотренных законодательством. Согласно действующему российскому законодательству может быть установлена государственная монополия на экспорт и (или) импорт отдельных товаров. Деятельность по экспорту или импорту таких товаров осуществляется на основе лицензирования. Лицензии на осуществление подобной деятельности выдаются только государственным унитарным предприятиям. Правовое положение таких участников в экономической деятельности обладает определенной спецификой. Имущество данного предприятия находится в государственной собственности и принадлежит предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
По обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления, Россия как государство будет нести субсидиарную
Иностранные компании обладают правом приобретения уже действующих на территории России предприятий, долей участия в них, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также правом участия в приватизации. Действующее в России законодательство не устанавливает для отечественных и иностранных участников предприятия с иностранными инвестициями какого-либо обязательного соотношения долей. Этот вопрос решается соглашением сторон (учредительным договором). Кроме того, юридические лица иностранных государств в соответствии с законодательством нашей страны могут приобретать права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и прочее недвижимое имущество. На тех же условиях они могут выступать в качестве пользователей недр, вести промысел ресурсов континентального шельфа и исключительной экономической зоны РФ, заниматься внешнеторговой, биржевой, рекламной, архитектурной, градостроительной, геодезической, картографической и иными видами деятельности. В сфере, международного гражданского процесса они имеют право защищать в российских судах свои права и законные интересы, а также отвечать по предъявляемым к ним требованиям на общих основаниях.
62 Тема 5. Правовой статус государства и юридических лиц в международном частном праве
ответственность при недостаточности имущества такого казенного предприятия. Хотя заниматься внешней торговлей могут все юридические лица, определенные операции в области внешнеэкономической деятельности продолжают осуществлять крупные государственные предприятия — внешнеторговые объединения, принадлежащие государству.
Внешнеэкономическое объединение всегда выступает в обороте как самостоятельный субъект права, при этом самостоятельность понимается в гражданско-правовом отношении. В уставе объединения закрепляется общее положение гражданского права о раздельной ответственности юридических лиц: каждое юридическое лицо пользуется имущественной самостоятельностью и несет обособленную ответственность. Государство, его органы и организации не отвечают по обязательствам объединения, а объединение не отвечает по обязательствам государства, его органов и орга^ низаций.
Поскольку при решении вопроса об ответственности юридического лица действует его личный закон, а им является закон России, во всех случаях ответственность объединения может наступать лишь в соответствии с этим принципом российского права. Правомочия объединения формулируются в уставе. Вне зависимости от рода деятельности объединения оно имеет право заключать договоры, совершать сделки в РФ и за границей. Объединение вправе участвовать во всякого рода других обществах, организациях, в том числе смешанных, деятельность которых соответствует его задачам. Оно может приобретать, отчуждать, брать и сдавать внаем как в РФ, так и за границей любое имущество, движимое и недвижимое.