<<
>>

6.3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ

Ассоциация международного права на конгрессе в Хельсинки в 1966 г. констатировала, что понятие иностранных инвестиций как юридической категории является понятием новым, которое раскрывается при редлении комплекса правовых проблем, возникающих при иностранных капитало­вложениях между сторонами инвестиционного правоотношения. До сего времени отсутствует единое определение иностранных инвести­ций как в международной практике, так и в национальном законодатель­стве разных стран, что частично объясняется многообразием форм и видов иностранных инвестиций, а также их целей.
Нет и единого мнения о глав­ном — все ли поступления из одной страны в другую являются иностран­ными инвестициями. Общепринято считать, что иностранные инвестиции — это вложения за границей для создания там постоянного предприятия или расширения уже существующего, что влечет определенную степень контроля над его управлением. В этом определении важны четыре момента. 1. Производственное назначение капиталовложений. 2. Непосредственное влияние на деловую активность создаваемого пред­приятия — управленческий контроль. 3. Вливание новых средств в предприятие, в котором участвует инве­стор. 4. Организация нового или расширение существующего предприятия, то есть содействие экономическому развитию страны — реципиента капитала. Такие инвестиции являются прямыми, и они отличаются от портфель­ных инвестиций наличием контроля. Портфельные инвестиции связаны главным образом с вложением в ценные бумаги с целью получить или увеличить доходы в форме процен­тов, дивидендов или разницы биржевых котировок, но они не предостав­ляют возможности контроля. Портфельные инвестиции отличаются тем, что инвестор не имеет влия­ния на ход дел предприятий; он приобретает активы в форме ценных бумаг для извлечения прибыли. При таком инвестировании необязательны соз­дание новых мощностей и контроль их использования, инвестор в данном случае полагается в управлении реальными активами на других. Как пра­вило, он просто покупает существующие ценные бумаги (акции, облига­ции), приобретая права на будущий доход. Таким образом, отличительной чертой прямых иностранных инвести­ций является по общему правилу их: а) производственное назначение, 6.3. Правовое регулирование иностранных инвестиций 73 6) долгосрочность, в) способность обеспечить инвестору управленческий контроль над предприятием. При этом правовым основанием и критерием контроля служит собствен­ность в руках материнской компании в виде «голосующих» акций предпри­ятия, в которое она произвела инвестиции. С правовой точки зрения иностранные инвестиции — это иностранная (частная или государственная) собственность, имеющая соответствующий статус как в международном, так и в национальном праве. Среди элементов правового механизма регулирования и привлечения прямых иностранных инвестиций можно назвать:,юридическую базу, не­редко в форме специальных законов, регламентирующих порядок ввоза и функционирования прямых инвестиций, контроля за ними со стороны властей и местного партнера; органы, осуществляющие процедуру ввоза инвестиций на территорию данной страны и следящие за их должным функционированием; валютный контроль; налогообложение; правила от­четности иностранного инвестора; правила его защиты; процедуры разре­шения споров. Многочисленные двусторонние международные соглашения в этой сфе­ре исходят из широкого понимания иностранных инвестиций.
Так, в дого­воре 1992 г. между Российской Федерацией и США о поощрении и защите капиталовложений содержится следующее определение: «Инвестиция означает любое капиталовложение на территории одной из сторон, принад­лежащее гражданам или компаниям другой стороны либо контролируемое ими, такое как участие в имуществе компании, права требования по обяза­тельствам, договорам об оказании услуг или осуществлении капиталовло­жений, и в частности, но не исключительно. 1. Всякого рода имущество, включая движимое и недвижимое, осязае­мое и неосязаемое, а также соответствующие ему права (например, право залога). 2. Всякого рода участие в компании, включая акции, права по управле­нию и руководству, или участие в активах компании. 3. Права требования по денежным средствам или обязательствам, име­ющим экономическую ценность и связанным с капиталовложением. 4. Интеллектуальную собственность, которая включает, в частности, права: • на произведения литературы и искусства, в том числе звукозаписи; • изобретения во всех областях человеческой деятельности; • топологию интегральных схем; • ноу-хау, торговые секреты и конфиденциальную коммерческую информацию; • товарные знаки, знаки обслуживания и фирменные наименования. 74 Тема 6. Право собственности в международном частном праве 5. Любое право, относящееся к капиталовложению, предоставленное по закону или договору, а также в силу любых лицензий и разрешений, выдаваемых в соответствии с законом». В ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» дается следующее определение иностранной инвестиции: «Иностранная инвести­ция — вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов граж­данских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объек­ты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельно­сти (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации». Способами осуществления инвестирования являются. 1. Долевое участие в предприятиях, создаваемых совместно с россий­скими юридическими лицами и гражданами. 2. Создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным ин­весторам, а также филиалов иностранных юридических лиц. 3. Приобретение предприятий, имущественных комплексов, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества, которое в соот­ветствии с действующим законодательством может принадлежать иностранным инвесторам. 4. Приобретение прав пользования землей и иными природными ресур­сами. 5. Приобретение иных имущественных прав. 6. Иная деятельность по осуществлению инвестиций, не запрещенная действующим на территории России законодательством, включая пре­доставление займов, кредитов, имущества и имущественных прав. Из всех договорных форм иностранных инвестиций российский Закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» избрал лишь одну — международный финансовый лизинг. Договорные формы инвестиций, как это отмечалось в Сеульской кон­венции 1985 г. об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, являются новыми формами (теперь можно сказать— «срав­нительно новыми», если не причислять к этим формам концессии, которые давно известны как особая форма международных экономических свя­зей). В России лишь с 90-х гг.
XX в. стали развиваться договорные формы привлечения иностранных инвестиций —лизинг, договор франшизы, согла­ 6.3. Правовое регулирование иностранных инвестиций 75 тения о разделе продукции. Так, 28 октября 1998 г. был принят Федераль­ный закон «О лизинге» (далее — Закон о лизинге). Действующая в России с января 1999 г. Конвенция УНИДРУА содержит четкое определение фи­нансового лизинга, его основных признаков. Согласно данной Конвенции финансовый лизинг — это такая сделка, в которой одна сторона (лизинго­датель) по указанию (спецификации) другой стороны (лизингополучателя) заключает договор поставки с третьей стороной (поставщиком), по которо­му лизингодатель приобретает комплектное оборудование, средства про­изводства или иное оборудование на условиях, одобренных лизингополу­чателем, и заключает договор лизинга с лизингополучателем, предоставляя ему право пользования оборудованием за выплату периодических плате­жей. Эти платежи рассчитываются с учетом амортизации всей или значи­тельной части оборудования. При этом коммерческие предприятия лизин­годателя и лизингополучателя находятся в разных государствах. По ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» ли­зинг — вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и пе­редаче его на основании договора лизинга третьим лицам за определенную плату на определенный срок с правом выкупа имущества лизингополучате­лем на определенных условиях. Договор квалифицируется как договор лизинга, если он содержит указание на наличие инвестирования денежных средств в предмет лизинга и на наличие передачи предмета лизинга лизин­гополучателю (ст. 16). Инвестором в указанных отношениях выступает лизингодатель, который финансирует закупку оборудования и является собственником оборудования до истечения срока его окупаемости. Российский Закон о лизинге определяет, что лизинговыми компаниями являются коммерческие организации (резиденты или нерезиденты Россий­ской Федерации), выполняющие в соответствии со своими учредительны­ми документами функции лизингодателей и получившие установленное законодательством Российской Федерации разрешение на лизинговую деятельность. Под лизинговой компанией-нерезидентом понимается ино­странное юридическое лицо, осуществляющее коммерческую деятельность в Российской Федерации (ст. 5 Закона о лизинге). Такая лизинговая ком­пания-нерезидент и является иностранным инвестором в сложных отно­шениях международного финансового лизинга. Согласно ст. 10 ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Феде­рации» спор с участием иностранного инвестора, возникший в связи с осу­ществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на терри­тории России, разрешается в соответствии с международными договорами РФ и федеральными законами в суде, арбитражном суде либо в междуна­родном арбитраже (третейском суде). Большинство "международных дого­воров о поощрении и защите капиталовложений, в которых участвует Рос­сия, оговаривают процедуру передачи споров относительно толкования 76 Тема 6. Право собственности в международном частном праве и применения таких соглашений на рассмотрение изолированных третей­ских судов, формируемых самими сторонами для каждого конкретного случая. Кроме того, часть таких договоров предусматривает особую проце­дуру рассмотрения споров между инвестором одного государства — участ­ника соглашения и другим государством-участником, касающихся обяза­тельств последнего по данному договору. В соответствии с этой процедурой соответствующие споры могут передаваться по выбору инвестора на рас­смотрение: 1) компетентного суда или арбитража государства — реципиен­та капитала; 2) третейского суда ad hoc; 3) постоянно действующего между­народного коммерческого арбитражного органа (например, Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты); 4) Международного центра по урегулированию инвестиционных споров, созданного в соответствии с Ва­шингтонской конвенцией 1965 г. Каждый договор устанавливает свой соб­ственный перечень таких органов. В тех случаях, когда международным договором или соглашением сто­рон не предусмотрено иное, а также в случае отсутствия соответству­ющего международного соглашения инвестиционные споры могут быть рассмотрены арбитражными судами или судами общей юрисдикции стра­ны истца или ответчика на основе процессуального законодательства этого государства. Международная конвенция об учреждении многостороннего Агентства по гарантиям инвестиции (МИГА) 1985 г. (Сеульская конвенция), рати­фицированная Россией в 1992 г., целью которой является предоставление гарантий по иностранным инвестициям, дает их конкретное, но отнюдь не исчерпывающее определение. Статья 12 МИГА гласит: «Инвестиции, под­падающие под гарантии, включают акционерное участие, в том числе сред­несрочные и долгосрочные займы, предоставленные владельцами акций заинтересованному предприятию, или гарантированные ими, а также такие формы прямых капиталовложений, которые могут быть определены Сове­том директоров». При этом Совет директоров связан одним условием: распространить гарантии можно лишь на такие займы, которые связаны с конкретными капиталовложениями, одобренными Агентством. Это может быть, например, любое перечисление иностранной валюты, производимое с целью модернизации, расширения или развития существующего капита­ловложения (предприятия). Авторы Конвенции исходят из того, что опре­деление иностранных инвестиций должно создавать возможность исполь­зования неограниченного количества вариантов и форм экономического сотрудничества. Это предоставляет МИГА возможность по своему усмот­рению гарантировать нетрадиционные формы инвестиций, например до­говорные, руководствуясь долгосрочностью предоставления средств и воз­можностью развития международного экономического сотрудничества. Под гарантиями защиты иностранных инвестиций обычно понимаются 6.3. Правовое регулирование иностранных инвестиций 77 закрепленные в национальном законодательстве или международных со­глашениях обязательства государства — реципиента капитала перед ино­странными инвесторами по созданию безопасного режима инвестирования. Прежде чем деятельность иностранного инвестора получит защиту, преду­смотренную законом или договором, соответствующее физическое или юридическое лицо должно доказать, что отношения с его участием явля­ются инвестиционными, а само оно действительно имеет статус иностран­ного инвестора в данном государстве. Анализ национального законодательства различных государств и меж­дународных договоров позволяет сделать вывод о том, что к настоящему времени в практике международного движения капиталов и его нормативно-правовом регулировании сформировались следующие основные группы гарантий защиты иностранных инвестиций: гарантии, которые обеспечива­ют неприкосновенность имущества, составляющего иностранную инвести­цию на территории государства — реципиента капитала; гарантии недис­криминации;, гарантии стабильности условий инвестирования; гарантии, обеспечивающие право иностранного инвестора воспользоваться результа­тами своей деятельности; гарантии, касающиеся порядка разрешения спо­ров, которые возникают в связи с осуществлением инвестиций. В Российской Федерации признаются и законодательно регулируются все перечисленные выше виды гарантий. В числе важнейших нормативных правовых документов, определяющих их виды и содержание, следует на­звать Федеральные законы «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 9 июля 1999 г. и «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 г., который предусматривает также, что иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных дей­ствий (бездействия) государственных органов, органов местного само­управления или должностных лиц этих органов в соответствии с граждан­ским законодательством Российской Федерации (п. 2 ст. 5). Гарантии, касающиеся порядка разрешения споров, которые возникают в связи с осуществлением инвестиций, имеют особое значение, так как представляют собой одно из наиболее важных средств реализации всех других видов гарантий, предоставляемых иностранным инвесторам. Зна­чительную часть опасений инвесторов при вкладывании капиталов в эко­номику зарубежных государств составляют так называемые некоммерче­ские риски. Связанные с ними неблагоприятные последствия являются, как правило, следствием неконституционной смены власти, изменения политического режима, проведения неконтролируемой национализации или конфискации собственности, отказа государства от своих международных обязательств и т. д. По этой причине вполне естественным является жела­ние иностранных инвесторов создать систему дополнительных гарантий, 78 Тема 6. Право собственности в международном частном праве которая функционировала бы независимо от политических катаклизмов. Одним из элементов такой системы является страхование инвестиций. Эта деятельность может осуществляться частными компаниями, государствен­ными органами или международными организациями. Гарантии стабильности условий инвестирования называют еще «дедуш­киной», или стабилизационной оговоркой. Они призваны не допускать ухудшения законодательных условий регулирования инвестиционной дея­тельности в течение срока действия инвестиционного проекта по сравне­нию с теми условиями, которые существовали на момент утверждения этого проекта.
<< | >>
Источник: А. В. Попова. Международное частное право. Завтра экзамен. — СПб.: Питер — 192. 2010

Еще по теме 6.3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ:

  1. Особенности правового регулирования иностранных инвестиций
  2. 10.3. Правовое регулирование иностранных инвестиций
  3. 3.3. Правовое регулирование иностранных инвестиций на двусторонней основе
  4. 3.4. Международное региональное сотрудничество в сфере правового регулирования иностранных инвестиций
  5. Глава I. Тенденции и проблемы правового регулирования иностранных инвестиций в условиях глобализации
  6. Глава III. Формирование и развитие международно-правового регулирования иностранных инвестиций
  7. 3.2. Становление и развитие международно-правового регулирования иностранных инвестиций на многосторонней основе
  8. Глава VI. Соотношение международно-правового и внутригосударственного регулирования иностранных инвестиций в России
  9. 3.2.1. Многостороннее регулирование иностранных инвестиций
  10. 3.3.1. Двустороннее межгосударственное регулирование иностранных инвестиций
  11. 5.2. Правовые режимы иностранных инвестиций
  12. Антимонопольные (конкурентные) аспекты правового РЕГУЛИРОВАНИЯ И КОНТРОЛЯ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ ОТНОШЕНИЙ с участием Российской Федерации. Ограничения прав иностранных инвесторов по инвестициям в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства
  13. Глава V. Обеспечение правовых гарантий иностранных инвестиций путем гармонизации международных и внутренних правовых норм
  14. 10.4. Правовое положение иностранных инвестиций в свободных экономических зонах
  15. 6.2. Международные двусторонние соглашения России как правовой регулятор иностранных инвестиций
  16. 29.1. Правовое положение иностранных граждан и основные принципы его регулирования
  17. ТЕМА 6. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ СЕМЕЙНЫХ ОТНОШЕНИЙ С УЧАСТИЕМ ИНОСТРАННОГО ЭЛЕМЕНТА
  18. 1.3. Способы и формы правового регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом
  19. § 5. Правовое регулирование - усыновления (удочерения) при наличии иностранного элемента
  20. Прямые иностранные инвестиции
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -