§ 1. Правоспособность коммерческой корпорации в Российской Федерации

или совокупность лиц. В настоящий момент имеется убедительная судебная

285

практика о признании косвенного участия в уставном капитале .

Важным аспектом являются критерии определения связанности, аффилированности юридических лиц и понятия «единого корпоративного управления», последнее понятие не нашло отражения в законодательстве и доктрине.

Противопоставляя точке зрения М.К. Сулейманова о невозможности признания за холдингами правусубъектности точку зрения о признании возможности влиять на правоспособность контролируемого юридического лица, стоит заметить, что его позиция небезосновательна. В конечной неопределенности роли и статуса юридических лиц, входящих в какое-либо объединение юридических лиц, признание за объединением юридических лиц статуса самостоятельного субъекта права является в таком контекстном понимании неверным. Конструкция «контролирующего лица» применима к контролирующим физическим и юридическим лицам. Она применима к любому контролирующему лицу независимо от подчиненности юридических лиц друг другу в соответствии с какой-либо иерархией на основании положения об аффилированности и (или) зависимых обществ. Однако для целостного восприятия конструкции необходимо соблюдение подхода, когда корпоративное управление всеми юридическими лицами объединения юридических лиц осуществляется одним юридическим лицом, входящим в это объединение юридических лиц.

При этом представляется, что аффилированность не должна быть размытым понятием для целей признания зависимости одного юридического лица от другого. В таком ракурсе видится, что признание такой зависимости может происходить в случае, если одно юридическое лицо владеет на праве собственности 20% и более процентами уставного капитала и (или) таким объемом уставного капитала, который позволяет блокировать принятие ^[271] решений в юридическом лице.

Особое видение проблематики, связанной с особыми субъектами - холдингами, можно встретить в работах И.С. Шиткиной. Так, определяя холдинги как наиболее распространенные объединения, обладающие признаками организационного единства, она замечает, что в международной практике под холдингом обычно понимают коммерческую организацию, которая владеет контрольными (блокирующими) пакетами акций (долями) в других организациях с целью участия в управлении и контроля за их деятельностью . Уходя от специфики холдингов, важно подчеркнуть наличие и других специфических субъектов, выполняющих функцию управления и объединения юридических лиц, сопряженную с ответственностью за обладание правом контроля, таких как: финансово­промышленные группы, тресты, синдикаты, концерны.

Функция контроля дает возможность определять деятельность подконтрольных юридических лиц, принимать непосредственное участие в распоряжении их законными правами и осуществлять свою волю через их правоспособность.

Эти выводы дают право полагать, что корпорации можно классифицировать на одноструктурные и многоструктурные. При этом с целью ограничения правовых коллизий в понятиях «корпорация» и «квазикорпорация» признак членства (участия) как в самой

многоструктурной корпорации, так и в юридических лицах, входящих в состав корпорации, должен соблюдаться, несмотря на существование признания корпораций одного лица. В этой связи стоит признать ^[272] минимальное членство для корпораций, входящих в многоструктурную корпорацию.

К многоструктурным корпорациям можно отнести те лица, которые в науке обычно относят к хозяйственным (предпринимательским) объединениям : группы компаний, хозяйственные партнерства, холдинги, финансово-промышленные группы, пулы, а в некоторых случаях тресты, синдикаты и государственные монополии.

Мы предлагаем расширить главу 4 Гражданского кодекса Российской Федерации «Юридические лица» понятием одноструктурной и многоструктурной корпорации, изложить понятие «организация

корпоративного типа» в новой редакции, а также дополнить иными положениями:

- организацией корпоративного является зарегистрированная в законном

порядке организация, основанная на членстве ее учредителей (участников), формирующих имущество корпорации за счет внесения соответствующих вкладов (взносов), получивших возможность управлять ее делами в порядке и форме, установленных законодательством и учредительными документами для осуществления не запрещенных законом видов деятельности. В качестве корпорации могут регистрироваться как коммерческие, так и

некоммерческие организации. Корпорация может быть признана

многоструктурной или одноструктурной в случаях, установленных в законе;

- многоструктурной корпорацией является организация корпоративного

типа, состоящая из нескольких юридических лиц, отвечающая признакам корпорации, имеющая исполнительный орган (головную организацию) и имеющая в качестве участников (членов) две и более коммерческие корпорации, подконтрольные исполнительному органу (головной ^[273] организации) в силу аффилированности или соглашения сторон. В случае несоответствия организации корпоративного типа указанным признакам ранее такая совокупность организаций не признается многоструктурной корпорацией. Многоструктурная корпорация может быть создана в организационно-правовой форме хозяйственного партнерства и в иных формах, предусмотренных законодательством

Расширяя общую правоспособность, корпорация стремится извлечь новую выгоду. Стоит заметить, что идея расширения общей правоспособности далеко не новая. Так, С.Н. Братусь писал: «Принцип неограниченной правоспособности - продукт развитого капиталистического оборота, вполне соответствующий стремлению монополий подчинить своему влиянию самые разнообразные отрасли народного хозяйства и обеспечить себе возможность переброски капиталов из одной области хозяйства в другую» .

К подобной монополии можно отнести одну из самых крупных многоструктурных корпораций России - ПАО «Г азпром», имеющую в своей структуре подчиненные юридические лица: банки, страховые компании, третейский суд, транспортные, производственные и иные организации^{[274] [275]. Образование подобных «монстров» приводит к дисбалансу не только в экономиках мира, но и права. Ведущий принцип гражданского права Российской Федерации - равенство участников гражданских}

правоотношений (ст. 1 ГК РФ) полностью не применим к таким субъектам гражданских правоотношений. Как может быть равно ПАО «Газпром» во всей совокупности с той пользой, которую приносят дочерние организации, и иная компания, занимающаяся реализацией природного газа и организующая свою деятельность без помощи дочерних предприятий, если у них полностью несхожая правоспособность? Это суть сегодняшнего пробела в

законодательстве: равенство закреплено лишь в горизонтальной плоскости без учета «вертикальной динамики», т.е. без учета выгоды от разделения функций корпорации на отдельные юридические лица и роста правоспособности.

Равенство - есть суть тех вещей, которые выходят за пределы правовой науки в принципе, и оно (равенство) не может быть полностью выражено через право. При расширительном толковании под принципом равенства участников гражданских правоотношений, с точки зрения комментаторов гражданского права Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Ю. Кабалкина, А.Г. Лисицына-Светланова, стоит понимать «их юридическое (но не экономическое) равенство по отношению друг к другу, символизирующее наличие горизонтальных отношений между участниками, не находящимися в служебном и ином юридическом соподчинении»^[276].

Правоспособность корпораций и многоструктурных корпораций, занимающихся одним видом деятельности, равна только в объеме общей правоспособности, закрепленной за юридическими лицами - головной (управляющей) организацией многоструктурной корпорации, с одной стороны, и односторонней корпорации - с другой. При этом правоспособность дочерних и зависимых организаций может в большей своей части выходить за тот объем правоспособности, который возникает в юридических лицах: головной (управляющей) организации

многоструктурной корпорации, одноструктурной корпорации, особенно в той части, которая относится к лицензируемым видам деятельности.

Расширение и развитие института правоспособности юридических лиц в России должно стимулировать развитие системы сдержек и противовесов для ограничения деятельности крупных корпораций, построенных по многоструктурному типу, не только в системе административного

(антимонопольного) регулирования, но и в сфере гражданских правоотношений.

Дееспособность и правоспособность юридических лиц в научной литературе характеризуются набором видов деятельности юридических лиц,

291

а также видами сделок, которые они могут осуществлять .

Корыстный интерес, заинтересованность и порог воли акционеров и менеджеров коммерческих корпораций^{[277] [278] [279] ставит перед законодателем непростую задачу: сбалансировать интересы общества и корпораций как основного экономического двигателя государства. В Российской Федерации еще до закрепления понятия корпорация в законодательстве был создан механизм защиты интересов граждан и государства от действий первых, но назвать его полностью эффективным не получается.}

Так, отдельные виды деятельности, сопряженные с рисками для общества и государства, подлежат обязательному лицензированию. Перечень лицензируемых видов деятельности, указанных в Федеральном законе «О

293

лицензировании отдельных видов деятельности» , не является исчерпывающим. Под действие закона не попадает ряд

узкоспециализированных видов деятельности.

К исключительным, лицензируемым видам деятельности при этом относятся: деятельность кредитных организаций, страховая деятельность, биржевая деятельность, аудиторская деятельность, деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг и иные виды

деятельности.

Как правило, организации, выбравшие специальный (исключительный) вид деятельности на стадии учреждения, регистрируются в специальном порядке^{[280] [281]. Наделение специальной правоспособностью в соответствии с положениями устава может происходить двумя путями: 1) в момент создания организации; 2) путем внесения изменений в устав (непосредственно в процессе функционирования организации). Однако ограничения, связанные со специальными (исключительными) видами деятельности, в некоторых случаях не позволяют заниматься иными видами деятельности.}

В науке вопрос объема специальной правоспособности акционерных обществ уже исследовался, например, в труде Н.А. Полыгаловой , обратимся к краткой выдержке из этого труда.

Так, кредитной организации запрещается заниматься страховой, торговой и производственной деятельностью.^{[282] [283] [284]}

Деятельность по управлению (доверительному управлению) активами акционерного инвестиционного фонда и доверительное управление паевым инвестиционным фондом могут совмещаться только с деятельностью по управлению ценными бумагами и (или) с деятельностью в качестве управляющей компании специализированного общества, осуществляемой в соответствии с законодательством РФ о рынке ценных бумаг. Иные

297

совмещения запрещаются .

Даже в пределах одного общего вида деятельности возможен запрет совмещения. Например, Закон Российской Федерации «Об организации страхового дела в Российской Федерации» в ч. 2 ст. 6 устанавливает, что страховщики вправе осуществлять или только страхование объектов личного страхования, или только страхование объектов имущественного и личного страхования, предусмотренного п.п. 2-6 ст. 4 данного закона. Страховые брокеры вправе осуществлять иную, не запрещенную законом деятельность, связанную со страхованием, за исключением деятельности в качестве страхового агента, страховщика, перестраховщика (ч. 6 ст. 8).

В некоторых случаях законодатель устанавливает действительно «исключительную» правоспособность. Исключающей совмещение вообще с какой-либо иной формой деятельности, кроме как с выбранной. В некоторых случаях законодатель устанавливает действительно «исключительную» правоспособность. Исключающей совмещение вообще с какой-либо иной формой деятельности, кроме как с выбранной. В Федеральном законе «Об инвестиционных фондах»^[285] закреплено, что акционерный инвестиционный фонд осуществляет свою деятельность только на основании лицензии, любое совмещение предпринимательской деятельности (обозначенной в законе) с какой-либо деятельностью запрещено. То есть акционерным инвестиционным фондам запрещено вообще какое-либо совмещение.

Схожие ограничения касаются, например, аудиторских организации и индивидуальных аудиторов; так, им запрещается заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме основной профессиональной - проведения аудита и оказания сопутствующих ему услуг (п. 7 ст. 1). Аналогичные исключения находятся и ипотечном законодательстве - так, ипотечный агент осуществляет свою деятельность как исключительную^[286].

Формально все, что применимо к коммерческой корпорации, созданной в Российской Федерации в организационно-правовой форме акционерного общества, применимо и к коммерческой корпорации - обществу с ограниченной ответственностью, а также к хозяйственному партнерству, если нет конкретных законодательных ограничений.

Между тем сами ограничения, связанные с исключительной деятельностью, накладываемые на такие субъекты правоотношений - коммерческие (предпринимательские) корпорации, легко обойти. Так, например, многие банки имеют дочерние предприятия, не связанные с банковской деятельностью и активно участвующие в операциях банков (продажа заложенного имущества).

В отдельных нормативных правовых актах содержатся также указания на возможность в отдельных отраслях с исключительным видом деятельности создания групп, холдингов и пулов.

301

Так, ст. 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» определяет понятие банковской группы и банковского холдинга, а также порядок регистрации. Федеральный закон «Об организации страхового дела в Российской Федерации» содержит норму, позволяющую страховым компаниям объединяться в пулы (ст. 14.1). Существуют и иные «надстройки» в отраслях с исключительными видами деятельности.

Несмотря на якобы однородность деятельности таких корпораций, включенных в такие группы, холдинги и пулы, в действительности она может различаться. Так, у небанковских кредитных организаций объем правоспособности меньше, чем у банков (ст. 1) .

В соответствии со ст. 32 закона РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации»^{[287] [288] [289] [290] страховые компании осуществляют свою деятельность на основании лицензий, выдаваемых для осуществления страхования, перестрахования, взаимного страхования, страховой брокерской деятельности. Объединяясь в пул или взаимно проникая в уставной капитал друг друга, с образованием единого управляющего органа (управляющей компании), страховые компании как единое целое расширяют свою правоспособность за счет корпоративных соглашений на все лицензируемые виды деятельности, на которые получены лицензии любым из участников этой группы.}

Формально такое расширение правоспособности не существует де-юре, ибо каждая страховая компания оказывает деятельность сугубо индивидуально, как отдельное юридическое лицо, но де-факто осуществление услуг страхования может осуществляться централизованно, с перераспределением контрагентов на те компании пула (объединения), которые имеют соответствующие лицензии.

Создание групп, холдингов и пулов среди российских коммерческих корпоративных организаций приводит к фактическому росту правоспособности не только за счет обхода ограничений, продиктованных российским законодательством, но и за счет включения в такую схему иностранных корпораций, подчиненных законодательству стран инкорпорации. Таким образом, иностранный член такого объединения в рамках своей правоспособности, основываясь на корпоративных соглашениях, может оказывать членам подобного объединения особые услуги, выходящие за пределы российского законодательства.

На наш взгляд, ст. 49 ГК РФ должна содержать указание на динамический рост правосубъектности. Предлагается дополнить ее следующими положениями:

- правосубъектность коммерческих корпораций с объединением в многоструктурную корпорацию не изменяется, если иное не установлено законом;

- управляющий орган (головная (управляющая) корпорация) многоструктурной корпорации, отдельный член многоструктурной корпорации - корпорация на основе соглашения сторон - может осуществлять оперативное управление членом (его филиалами) многоструктурной корпорации, входящим в многоструктурную корпорацию, действуя от имени последнего, распоряжаться вверенным имуществом такого члена и рассчитывать на получение части прибыли исходя из функций

административного управления и конкретных договоренностей с таким субъектом многоструктурной корпорации;

-

управляющий орган (головная (управляющая) организация) многоструктурной корпорации, реализуя свои права в рамках письменного соглашения, вправе выступать в качестве дополнительного директора с компетенцией, обозначенной в соглашении, и (или) назначать лицо, являющееся дополнительным директором;

- ответственность за недобросовестное осуществление своих обязанностей и соблюдение законодательства солидарно несут управляющий орган (головная (управляющая) организация) многоструктурной корпорации и член многоструктурной корпорации, с которым было заключено подобное соглашение.

Правоспособность квазикорпорации возникает в момент вступления в законную силу федерального закона об учреждении государственной корпорации, государственной компании или даты, закрепленной в этом законе, которая устанавливает момент создания и регистрации государственной корпорации или государственной компании.

Правоспособность государственной корпорации и государственной компании (далее - государственная корпорация (компания) определяется с помощью двух критериев: цели деятельности и вида деятельности. Наличие цели деятельности, предусматриваемой в учредительных документах, является обязательным условием существования каждого юридического

лица

Правоспособность государственной корпорации (компании) вытекает из ее статуса некоммерческой организации. Гражданские права и обязанности таких юридических лиц должны соответствовать их уставной деятельности, а ^[291]

их правоспособность имеет специальный характер (специальную правоспособность)^{[292] [293] [294].}

Правоспособность государственной корпорации ограничена целями осуществления социальных, управленческих или иных общественно

полезных функций, нормами, закрепленными в специальных федеральных законах, с помощью которых она учреждаются. Так, в ст.ст. 7.1, 7.2 ФЗ «О некоммерческих организациях» закреплено, что целью создания государственной корпорации является создание корпорации «для осуществления социальных, управленческих или иных общественно

полезных функций», а целью создания государственных компаний является «оказание государственных услуг и выполнение иных функций с использованием государственного имущества на основе доверительного управления» . Правоспособность государственной корпорации (компании) может также быть ограничена и подзаконными актами, например регламентом, утвержденным Правительством РФ .

Как государственная корпорация, так и государственная компания использует имущество для целей, определенных законом. Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана (соответствует этим целям)^[295].

Законодательством предусмотрено, что государственная корпорация (компания) отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом. Наравне с потребительским кооперативом, благотворительным или иным фондом, казенным предприятием такая организация не может быть признана

банкротом, если иное не установлено федеральным законом об учреждении

- 310

государственной корпорации .

В науке уже сложилось мнение, что организационно-правовые формы юридического лица - государственная корпорация и государственная компания являются юридическими лицами не частного, а публичного права^{[296] [297] [298] [299]. В соответствии с поставленными перед ними целями и предоставленными полномочиями государственные корпорации и государственные компании органично сочетают в себе признаки как хозяйствующего субъекта, так и органа управления . Приобретая статус такого субъекта, юридические лица публичного права, как правило, приобретают правоспособность, отчасти схожую с государственными органами.}

Так, от имени Российской Федерации права собственника имущества федерального государственного предприятия может осуществлять Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом» в порядке, установленном Федеральным законом «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом». В отношении других государственных корпораций законодатель таких возможностей не устанавливает. Тем не менее возможность действовать от имени Российской Федерации - это прерогатива государственных органов, а не некоммерческих организаций.

Ранее, в порядке, устанавливаемом в соответствии с п. 22 ч. 1 ст. 12 Федерального закона «О Государственной корпорации по строительству олимпийских объектов и развитию города Сочи как горноклиматического курорта», была зафиксирована возможность у данной корпорации в участии в принудительном отборе (выкупе) земельных участков у собственников и определении оценщиков, оценивающих стоимость таких земельных участков^{[300] [301]. Такой правоспособностью до введения в силу Федерального закона о Государственной корпорации «Олимпстрой» обладали лишь государственные органы.}

В отличие от других хозяйствующих субъектов, государственных органов, государственная корпорация сама контролирует свою хозяйственную деятельность путем ревизий и аудита, если в законе об учреждении государственной корпорации не установлено иное.

Некоторые государственные корпорации наделены возможностью принимать и отменять нормативные правовые акты государственных органов в установленной сфере деятельности. Так, Государственная корпорация «Росатом» вправе регламентировать порядок государственного учета и контроля ядерных материалов, радиоактивных веществ и радиоактивных отходов» и может признавать недействующими на территории Российской Федерации акты отдельных ведомств СССР по использованию атомной энергии, а также признавать утратившими силу акты Министерства Российской Федерации по атомной энергии, Федерального агентства по атомной энергии. В зависимости от целей создания государственной корпорации и разрешительных норм, регламентирующих полномочия государственной корпорации в той или иной области, которые установлены специальным федеральным законом об учреждении государственной корпорации, та или иная государственная корпорация может:

• участвовать в реализации федеральных целевых программ и государственных инвестиционных программ, проектов, включая внешнеэкономические;

• совершать все виды сделок;

• участвовать в финансовой поддержке малого и среднего

предпринимательства;

• создавать филиалы и открывать представительства, а также создавать юридические лица на территории Российской Федерации и за рубежом;

• участвовать в уставных капиталах коммерческих и некоммерческих корпорациях, целью деятельности которых является профильная деятельность той или иной государственной корпорации;

• осуществлять инвестиции в российские и иностранные юридические лица;

• участвовать в формировании внешнеторговых цен определенной продукции^[302];

• существуют и другие специфические возможности.

Правоспособность квазикорпорации как и правоспособность коммерческой корпорации независимо от организационно-правовой формы юридического лица, в которой она создана, прекращается с момента внесения записи об ее исключении из единого государственного реестра юридических лиц. При ликвидации государственной корпорации имущество государственной корпорации поступает в федеральную собственность.