<<
>>

1. «ПРАВООБРАЗУЮЩИЕ» ДОГОВОРЫ И ДРУГИЕ МАТЕРИАЛЬНЫЕ ИСТОЧНИКИ

Отступление от рассмотрения «формальных» источников, из которых наиболее важным является обычай, может показаться нарушением хода изложения. И все же в интересах реалистического описания источников необходимо уделить серьезное внимание некоторым видам доказательства отношения государств к нормам обычного права и к общим принципам международного права63.
«Правообразующие» международные договоры, заключительные акты международных конференций, резолюции Генеральной Ассамблеи ООН и проекты, принимаемые Комиссией международного права, оказывают прямое влияние на содержание международного права,— влияние, важность которого недостаточно передается посредством квалификации этих документов в качестве материальных источников. «Правообразующие» международные договоры64. Такие договоры создают правовые обязательства, выполнение которых не прекращает договорные обязательства. Так, договор о совместном выполнении единичного мероприятия не является правообразующим, поскольку с выполнением его целей обязательство прекращается. «Правообразующие» договоры создают общие нормы для будущего поведения сторон, выраженные в форме правовых положений, и обязательства в основе своей одинаковы для всех сторон. Парижская декларация 1856 г. (о нейтралитете в морской войне), Гаагские конвенции 1899 и 1907 гг. (о праве войны и нейтралитета), Женевский протокол 1925 г. (о запрещении использования химического и бактериологического оружия), Генеральный договор об отказе от войны 1928 г. и Конвенция о геноциде 1948 г. служат примерами этого вида договоров. Кроме того, такой же характер имеют те части Устава ООН, которые не посвящены вопросам внутренней структуры, затрагивающим компетенцию отдельных органов и т. п.65. Такого рода договоры в принципе связывают лишь их участников66, но значительное число сторон, принимающих в них участие, прямо выраженное принятие правовых норм и в некоторых случаях декларативный характер их положений создают сильный правотворческий эффект, по меньшей мере столь же значительный, как и общая практика, которая считается достаточной для доказательства существования нормы обычного права67.
Государства, не являющиеся участниками многосторонней конвенции, могут своим образом действий продемонстрировать принятие ее положений как представляющих собой общее международное право68. Именно так обстояло дело с IV Гаагской конвенцией 190769 г. и приложенными к ней правилами ведения сухопутной войны. Даже нератифицированный договор может рассматриваться как доказательство общепринятых норм, по крайней мере на ближайшее время70. В судебных делах о континентальном шельфе Север ного моря71 основной вопрос заключался в том, была ли — а если была, то в какой мере — Федеративная Республика Германии связана положениями Конвенции о континентальном шельфе, которую она подписала, но не ратифицировала. Международный суд одиннадцатью голосами против шести пришел к выводу, что лишь первые три статьи конвенции представляют собой формирующееся или уже существующее обычное право72. Принципы, на основе которых суд провел различие между статьями конвенции, включали ссылку на возможность односторонних оговорок к одним статьям и невозможность их к другим, которые, как отсюда следует, являются статьями, имеющими более фундаментальный статус. При всем уважении к Международному суду позволительно усомниться в том, чго наличие оговорок само по себе уничтожает доказательную силу договорных постановлений73. Суд далее пришел к выводу, что постановление о делимитации районов шельфа, содержащееся в ст. 6 данной конвенции, не стало нормой обычного права в силу последующей практики государств, и в частности государств, не являющихся участниками конвенции 74. Шесть судей, оставшихся при особом мнении, считали, что конвенция обладает гораздо большей действенностью, в частности в смысле способности создавать нормы после своего появления 75. Другие договоры. Двусторонние договоры могут служить доказательством норм обычного права76, и, по сути дела, нет никакого четкого й прочно установленного различия между «правообразующими» и прочими договорами. Если двусторонние договоры, например договоры о выдаче преступников, обычно формулируются одинаково, суд может рассматривать обычную форму как право даже при отсутствии каких-либо договорных обязательств Однако при оценке договоров для этой цели необходимо проявлять большую осторожность.
Заключительные акты международных конференций77. Заключительный акт или иной документ, излагающий выводы конференции государств, может явиться одной из форм многостороннего договора, причем, даже если он будет документом, в котором записаны решения, принятые не единогласно, он может представлять собой убедительное доказательство состояния обычного права по соответствующему вопросу. Даже до получения необходимых ратификаций конвенция, воплощенная в заключительном акте п выраженная как кодификация существующих принципов, имеет значение78. Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН79. Правотворческая роль организаций рассматривается ниже в главе XXX, раздел 10. Вообще говоря, резолюции таких организаций необязательны для государств-членов, но, когда они касаются общих норм международного права, факт их принятия большинством голосов служит доказательством мнения правительств, выраженного на широчайшем форуме, предназначенном для этой цели. Даже если они сформулированы как общие принципы, резолюции такого рода создают основу для прогрессивного развития международного права и для быстрой консолидации обычноправовых норм. Примерами важных «правообразующих» резолюций являются: резолюция \ подтвердившая «принципы международного права, признанные Уставом Нюрнбергского трибунала и приговором этого трибунала»; резолюция о запрещении использования ядерного оружия в военных целях80; Декларация о предоставлении независимости колониальным странам и народам81; Декларация о неотъемлемом суверенитете над естественными ресурсами82 и Декларация о правовых принципах, регулирующих деятельность государств по исследованию и использованию космического пространства83. Имеющаяся на английском языке литература слишком часто не указывает на значение таких документов. В некоторых случаях резолюция может иметь прямой правовой эффект как авторитетное толкование и применение принципов Устава ООН84. Проекты, принятые Комиссией международного права. См. ниже, раздел И. Ст. 38 (I) (с) Статута Международного суда говорит об «общих принципах права, признанных цивилизованными нациями», — источнике, приводимом вслед за другими источниками, более непосредственно зависящими от согласия государств, и все же не подпадающем под понятие «вспомогательное средство», упоминаемое в параграфе «d». Такая формулировка фигурировала в третейских записях арбитражей девятнадцатого столетия, и аналогичные формулы можно найти в проектах документов, касающихся функционирования судов85. В комитете юристов, занятых подготовкой Статута Международного суда, не было полного согласия относительно точного значения данного выражения. Бельгийский юрист Декамп придерживался концепций естественного права, и в его проекте говорилось о «правилах международного права, признанных правосознанием цивилизованных народов». Рут полагал, что правительства не стали бы доверять су- ду, опирающемуся на субъективную концепцию принципов справедливости. Однако комитет отдавал себе отчет, что Международный суд должен быть наделен определенными правами в отношении развития и совершенствования принципов международной судебной практики. В результате было принято совместное предложение Рута и Филимора, отраженное в существующем тексте86. Рут и Филимор рассматривали данные принципы в свете норм, принятых внутригосударственным правом всех цивилизованных государств, и Гугенхейм87 считает, что параграф «с» должен применяться именно в этом смысле. Следует, однако, предпочесть точку зрения, высказанную в курсе Оппенгейма88: «Цель заключается в том, чтобы уполномочить суд применять общие принципы внутригосударственного права, в особенности частного права, поскольку они применимы в отношениях между государствами». Следует подчеркнуть последнюю часть этого высказывания. Было бы неправильно считать, что суды на практике придерживаются метода механического заимствования у внутригосударственного плана на основании анализа его систем. Дело обстоит таким образом, что международные суды применяют элементы правового мотивирования и гражданско-правовые аналогии с тем, чтобы сделать международное право жизнеспособной системой, которая могла бы применяться в судебной процедуре. Так, в межгосударственной практике невозможно или по крайней мере трудно выработать процессуальные и доказательственные нормы, которые должен применять суд. Международный суд выбирает, уточняет и адаптирует элементы, которые он берет из наиболее развитых систем: в результате международное право приобретает новый элемент, содержание которого исторически и логически опосредствуется внутригосударственным правом 89. На практике суды проявляют значительную осторожность в данном вопросе. В решениях по вопросу о приобретении территории 90 проявляется тенденция не отражать внутригосударственные аспекты, излагаемые в учебниках, и есть основания полагать, что аналогии из области внутригосударственного права принесли с собой в этой сфере больше отрицательных, чем положительных моментов. Эволюция норм, касающихся последствий принуждения для договоров91, не зависела от изменений во внутригосударственном праве. В деле о рыбных промыслах в северной Атлантике (North Atlantic Fisheries) 92 суд рассмотрел понятие сервитута и затем отказался применить его. Кроме того, в некоторых случаях, например в случае норм, относящихся к экспроприации частных прав, ссылка на внутригосударственное право может дать весьма неопределенные результаты, а выбор образца для следования может оказаться связанным с идеологическими соображениями93. Общие принципы права в судебно-арбитражной практике а) Арбитражные суды94. Арбитражи, прибегая к аналогиям, часто обращались к внутригосударственному праву. По делу Fabianie> сторонами в котором выступали Франция и Венесуэла, арбитр обратился к внутригосударственному праву в связи с вопросом об ответственности государства за действия его агентов, включая су дебных должностных лиц, совершенные ими при выполнении своих функций. При определении размера убытков была также сделана ссылка на общие принципы права. Постоянная палата третейского суда применила принцип мораторного процента по долгам в деле о «русской компенсации» (Russian Indemnity)95. Со времени вступления в силу в 1920 г. первоначального статута Международного суда арбитражные суды, не связанные иначе его положениями, рассматривали ст. 38 (1) (с) как формулирующую применимое право96. б) Международный суд и его предшественник*. Суд использует этот источник умеренно, и обычно он фигурирует как часть судебной мотивировки без какой-либо формальной ссылки на него или упоминания о нем именно как об источнике. Однако в одном случае суд сослался на общее понятие ответственности. По делу о Хорзжувской фабрике97 он указал: «... одна сторона не может ссылаться на тот факт, что другая сторона не выполнила какое- либо обязательство или не обратилась к какому-то средству получения возмещения, если первая сторона своими неправомерными действиями воспрепятствовала второй исполнить данное обязательство или обратиться в суд, который был бы открыт для нее». На более поздней стадии того же дела 98 суд заявил: «... суд констатирует наличие принципа международного права и даже общей правовой концепции, согласно которой любое нарушение какой-либо договоренности влечет за собой обязательство произвести компенсацию». В ряде дел суд применил принцип лишения стороны права возражения в силу ее предшествующего молчаливого согласия (preclusion) кроме того, встречаются также довольно общие ссылки на злоупотребление правами и добросовестность99. Возможно, наиболее частое и успешное использование аналогий путем привлечения внутригосударственного права имело место в области доказательств, в процессуальной области и в вопросах юрисдикции. Так, есть ссылки на правило о том, что никто не может быть судьей в своем собственном деле100, на принцип, согласно которому суд не должен рассматривать вопрос, который уже рассматривается другим судом101, принцип недопустимости повторного рассмотрения однажды решенного дела (res judicata)102 и «принцип, повсеместно принятый международными судами..., что стороны в деле должны воздерживаться от каких-либо мер, могущих иметь преюдициальный эффект в отношении исполнения предстоящего решения...»103. В деле Corfu Channel104 суд обратился к косвенным доказательствам и отметил, что «такие косвенные доказательства допускаются всеми правовыми системами и их использование признается международными решениями». В своем особом мнении по делам о Юго-Западной Африке (вторая стадия) 105 судья Танака сослался на ст. 38 (I) (с) Статута Международного суда как на основу концепций о правах человека и указал, что это положение Статута содержит элементы естественного права. Мотивировка суда по делу Barcelona Traction (вторая стадия) 106 весьма тесно связана с общей концепцией о кампаниях с ограниченной ответственностью, которая существует в системах внутригосударственного права.
<< | >>
Источник: Я.БРОУНЛИ. МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО КНИГА ПЕРВАЯ. 1977

Еще по теме 1. «ПРАВООБРАЗУЮЩИЕ» ДОГОВОРЫ И ДРУГИЕ МАТЕРИАЛЬНЫЕ ИСТОЧНИКИ:

  1. § 4. Источники гражданского права: правообразующие силы и формы правообразования
  2. 121. Можно ли применить дисциплинарное взыскание к работнику за отказ заключить договор об индивидуальной полной материальной ответственности за сохранность материальных ценностей?
  3. Другие источники культурологических данных
  4. § 1. СВИДЕТЕЛЬ И ДРУГИЕ ИСТОЧНИКИ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ
  5. 338. Каковы условия заключения договоров о полной материальной ответственности?
  6. 5) Другие договоры, противоречащие норме права
  7. 342. Каков порядок заключения договоров о полной коллективной материальной ответственности?
  8. 4. ТЕХНИЧЕСКИЕ СРЕДСТВА ЭКСПЕРТНОГО ИССЛЕДОВАНИЯ МАТЕРИАЛЬНЫХ ИСТОЧНИКОВ КРИМИНАЛИСТИЧЕСКОЙ ИНФОРМАЦИИ (ЭКСПЕРТНАЯ ТЕХНИКА)
  9. § 6. Другие международные договоры по защите морской среды
  10. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
  11. II. Отношение договора о неустойке к материальному*(50) обязательству
  12. 340. Какие обязанности возлагаются на работника и работодателя по договору о полной индивидуальной материальной ответственности?
  13. В) Другие источники обязательств § 270. Обязательства по односторонним обещаниям
  14. § 6. ДОГОВОР КОМИССИИ НА РЕАЛИЗАЦИЮ ИЗЛИШНИХ И НЕ ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ПРЕДПРИЯТИЯМИ МАШИН, ОБОРУДОВАНИЯ И ДРУГИХ МАТЕРИАЛЬНЫХ ЦЕННОСТЕЙ
  15. § 2. ДОГОВОР О ПАТЕНТНОЙ КООПЕРАЦИИ И ДРУГИЕ СОГЛАШЕНИЯ ПО ВОПРОСАМ ОХРАНЫ ПРОМЫШЛЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -