§ 1. Понятие международного торгового права

Международное торговое право в настоящей работе рассматривается как один из институтов международного коммерческого права — наряду с такими его разделами, как международное инвестиционное право, международное транспортное право, право международных расчетов, международное страховое право и др.

Следовательно, чтобы определить понятие и место международного торгового права в системе международного коммерческого права, необходимо определиться с родовым понятием — понятием международного коммерческого права, установить природу отношений, регулируемых им, и присущие указанным отношениям методы правового регулирования.

Уже из названия международного коммерческого права следует, что оно характеризуется двумя особенностями: 1) коммерческим и 2) международным характером регулируемых отношений.

Во-первых, коммерческие отношения регулируются коммерческим правом, понятие которого является дискуссионным.

Ряд авторов рассматривает коммерческое (предпринимательское) право как самостоятельную отрасль права1, либо как комп-

2

лексную отрасль права .

Другие сводят предмет регулирования предпринимательского права только к отношениям оптовой и розничной торговли и связанной с ними инфраструктуры2 либо даже только к договорным отношениям весьма ограниченного круга3.

На наш взгляд, с принятием ГК РФ, в котором закреплен принцип единства частноправового регулирования имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников — физических или юридических лиц, независимо от осуществления ими предпринимательской деятельности, нельзя говорить о коммерческом праве ни как о самостоятельной отрасли права, ни как о комплексной отрасли права4.

В соответствии со ст.

а) законодатель отнес коммерческие (предпринимательские) отношения к предмету гражданско-правового регулирования, рассматривает их как составную часть структуры предмета гражданского права. Отношения же между предпринимателями и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественное содержание (например, налоговые), не относятся к предпринимательским и не включены в предмет гражданско-правового регулирования, они являются предметом публично-правового регул ир ования;

б) выделение коммерческих отношений в структуре предмета гражданско-правового регулирования вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако, поскольку коммерческие отношения — составная часть предмета гражданско- правового регулирования, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о коммерческих организациях являются специальными, но это не исключает применения к ним общих норм о юридических лицах вообще, когда это не противоречит специальным нормам о коммерческих организациях.

Иначе говоря, российская доктрина и законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объек тивного (содержательного) критерия выделения коммерческих отношений как самостоятельного предмета правового регулирования, а из субъективного (личного) признака. Коммерческие отношения — это отношения, регулируемые гражданским (частным) правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (предприниматели, коммерсанты). На предпринимателей (коммерсантов) и отношения с их участием, регулируемые гражданским правом, распространяется особый частно-правовой режим.

Из изложенного вполне определенно следует, что коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Понятие предпринимательской деятельности также определено в ГК РФ.

Следует согласиться с Е.А. Сухановым, который определяет коммерческое право в качестве подотрасли гражданского права наряду с такими его подотраслями, как вещное право, обязательственное право, наследственное право, семейное право, международное частное право2. Однако нельзя не заметить, что коммерческое право, в отличие от других подотраслей гражданского права,

' Продажа товаров — лишь один из источников извлечения прибыли. Уже из этого видно, что нормы коммерческого права составляют более широкий массив, чем только нормы торгового права, регулирующие отношения по купле-продаже товаров. Наряду с торговым правом, коммерческое право включает в себя также нормы аграрного, строительного, транспортного, банковского, страхового права и др. 1

Суханов Е.А. Система частного права // Вестн. Моск. ун-та. Cep.ll. Право. 1994. №4. С. 30—31.

не имеет своего раздела в ГК РФ, подобно вещному праву (разд. II), обязательственному праву (разд. Ill—IV), наследственному праву (разд. V), международному частному праву (разд. VI). Не оформлено коммерческое право также в виде отдельного кодекса, подобно семейному праву (Семейный кодекс РФ). Нормы коммерческого права рассредоточены по всему ГК РФ, содержатся в виде вкраплений в большинстве его разделов, глав и параграфов, а также во множестве других федеральных законов и нормативных правовых актов.

С учетом отмеченного коммерческое право можно определить как функциональную подотрасль гражданского права. Интересно отметить, что критерий выделения коммерческого права в системе гражданского права (специальный субъект — предприниматель) сходен с критерием выделения международного частного права в системе гражданского права (наличие иностранного элемента).

Таким образом, с точки зрения коммерческого характера отношений, регулируемых международным коммерческим правом, указанное правовое образование — это та часть гражданского права, которая относится к коммерческому праву, а международное торговое право — институт коммерческого права.

Вторая особенность международного коммерческого права — международный характер регулируемых им отношений.

Международные отношения регулируются международным правом. При этом межгосударственные отношения составляют область международного публичного права, а отношения между гражданами и организациями разной государственной принадлежности регулируются международным частным правом.

Вопрос о природе международного частного права, о том — входит ли оно в состав международного права или относится к внутреннему праву, является дискуссионным.

Одни авторы включают нормы международного частного права в состав международного права, отмечая глубокую связь международного частного права и международного публичного права, единство источников регулирования (международные соглашения), возможность перерастания конфликта в гражданско-правовой

области с иностранным элементом в политический конфликт меж-

1

ду государствами .

Другие авторы включают международное частное право в состав внутреннего права. При этом одни из них рассматривают международное частное право в качестве самостоятельной отрас- 2

3

ли права , другие — в качестве комплексной отрасли права , тре-

4

тьи — в качестве составной части гражданского права .

Вопрос о природе международного частного права следует решать, прежде всего, с учетом характера регулируемых им отношений. С этой точки зрения нет оснований трактовать его в качестве отрасли права.

В самом наименовании международного частного права слово «международный» имеет иной смысл, чем в наименовании международного публичного права. Международное публичное право и является международным в том смысле, что оно регулирует отношения между государствами. Международное частное право не является межгосударственным правом, оно является международным в том смысле, что регулирует отношения, выходящие за рамки правовой системы одного государства; отношения, в которых участниками являются физические лица и организации, разной государственной принадлежности .

Международное частное право регулирует гражданско-правовые отношения с иностранным элементом: 1) отношения, субъекты которых имеют разную государственную принадлежность; 2) отношения, субъекты которых имеют одну государственную принадлежность, а объект (например, наследственное имущество) находится за границей; 3) отношения, возникновение, изменение или прекращение которых связаны с юридическим фактом, имеющим место за границей (например, заключение до говора)'. Так, в соответствии со ст. 1186 ГК РФ, право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо к гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в России.

Присутствие иностранного элемента в отношениях, регулируемых международным частным правом, и использование коллизионного метода регулирования указанных отношений не изменяет природы этих отношений.

В ст. 2 ГК РФ, определяющей отношения, регулируемые гражданским законодательством, к таким отношениям отнесены отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц. Из этого следует, что:

а) законодатель отнес отношения с участием иностранцев, являющиеся имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников — физических или юридическихлиц, к предмету гражданско-правового регулирования, рассматривает их как составную часть структуры предмета гражданского права (абзац первый и четвертый п. 1 ст. 2 ГК РФ). В предмет гражданского права включены и те отношения с участием иностранцев, которые связаны с осуществлением ими предпринимательской деятельности, — международные коммерческие отношения (абзац первый, третий и четвертый п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Следует подчеркнуть: отношения с участием иностранцев (включая предпринимателей) и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественное содержание (например, таможенные), не относятся к частным и не включены в предмет гражданско-правового регулирования, они являются предметом публично-правового регулирования;

б) выделение отношений с участием иностранцев в структуре предмета гражданско-правового регулирования вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако, поскольку указанные отношения — составная часть предмета гражданско-правового регулирования, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о форме внешнеэкономических сделок являются специальными (п. 3 ст. 162 ГК РФ), но это не исключает применения к ним общих норм о сделках.

Иначе говоря, российский законодатель в определении того, что является международным частным правом, исходит не из объективного (содержательного) критерия выделения отношений с участием иностранцев как самостоятельного предмета правового регулирования, а из субъективного (личного) признака. Отношения с участием иностранцев, регулируемые нормами международного частного права — это отношения, входящие в структуру предмета гражданского (частного) права, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — иностранцы, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (иностранных предпринимателей, коммерсантов). Часть этих отношений, складывающихся между продавцом и покупателем по договору международной купли-продажи товаров, составляют предмет регулирования международного торгового права как института международного коммерческого права.

Из изложенного вполне определенно следует: международное частное право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Именно этим, на наш взгляд, объясняется помещение в ГК РФ специального раздела VI «Международное частное право».

Что же касается международного гражданского процесса, который отечественная доктрина относит к международному частному праву, поскольку иностранный элемент в гражданском деле порождает определенные процессуальные последствия5, то такой подход верен лишь формально. По существу, международный гражданский процесс, регламентируя процессуальное производство по делам с участием иностранных лиц, относится к публичному праву. Отношения между судом и иностранными лицами, участвующими в деле, являются властными. Нормы международного гражданского процесса входят в состав гражданского процесса как отрасли национального права6. Именно этим объясняется расположение норм о международном гражданском процессе в процес-

3

суальных кодексах .

Таким образом, международное частное право является подотраслью гражданского права, оформленной в виде специального раздела ГК РФ. Этот раздел, как и другие разделы ГК РФ, содержит, наряду с общими нормами международного частного права, специальные нормы коммерческого права, регламентирующие международный коммерческий оборот. Специальные нормы, регулирующие международный коммерческий оборот, содержатся

также во множестве других федеральных законов и нормативных

1

правовых актов .

Изложенное выше дает возможность представить сферу международного коммерческого права — это та часть гражданского права, которая относится, с одной стороны, к международному частному праву, поскольку характеризуется наличием иностранного элемента, а с другой стороны, к коммерческому праву, поскольку содержание международного частного права шире понятия международного коммерческого права. Международное коммерческое право имеет одним из своих институтов международное торговое право, т. е. право международной купли-продажи товаров.

Международное коммерческое право, включая институт международного торгового права, характеризуется двумя особенностями:

во-первых, международным характером регулируемых отношений (участием в них иностранцев). Это означает также, что источником регулирования таких отношений выступает международный правовой акт, который нивелирует национальные различия в регулировании отношений по международной торговле. Показательна в этой связи, например, ст. 7 ГК РФ, которой определено: если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены внутренним гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Из этого следует, что нормы национальных правовых систем также являются источниками правового регулирования международных коммерческих отношений7. Если же ими устанавливаются необоснованные ограничительные или преференциальные режимы, идущие в разрез с потребностями международного коммерческого оборота, и это противоречит международномудоговору, подлежат применению правила международного договора.

во-вторых, торговым характером регулируемых отношений. Это означает, что общеэкономический международный обмен, который не носит характера торгового, т. е. осуществляемого в качестве промысла с целью извлечения прибыли (например, обмен произведениями искусства между музеями разных стран, не преследующий коммерческих целей), не выступает предметом регулирования международного коммерческого права.

Международное коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, осуществляющих предпринимательскую деятельность, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Международное торговое право как институт международного коммерческого права можно определить как совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, осуществляющих предпринимательскую деятельность в форме купли-продажи товаров, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Российский законодатель исходит из приведенного выше подхода к сущности международного коммерческого права, закрепляя в ст. 2 Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» определение внешнеторговой деятельности. Внешнеторговая деятельность определяется как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью. При этом внешняя торговля товарами, т. е. импорт или экспорт товаров, — составляющая предмет регулирования международного торгового права, — лишь одна из разновидностей внешнеторговой деятельности, наряду с такими ее разновидностями, как внешняя торговля услугами, информацией и интеллектуальной собственностью, составляющими предметы регулирования других институтов международного коммерческого права.

Из определения внешнеторговой деятельности следует два ее основных признака: 1)

это деятельность по осуществлению торговых сделок. При этом для определения сделки как торговой не имеет значения кри терий их выделения: субъективный — сделки совершаются между предпринимателями или с их участием (германская система определения сделок как торговых)8; объективный (содержательный) — сделки являются торговыми независимо от того, кто их совершает — предприниматели или лица, не являющиеся предпринимателями (французская система выделения сделок как торго- вых)9. Иначе говоря, действующий Федеральный закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» расширил понятие внешнеторговой деятельности по сравнению с Федеральным законом «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» 1995 г., по которому внешнеторговая деятельность определялась как предпринимательская деятельность в области внешней торговли (ст. 2); 2)

это деятельность по осуществлению сделок между лицами разной государственной принадлежности (деятельность с участием иностранцев)10.

Следует обратить внимание также на то, что понятие внешнеторговой деятельности уже понятия внешнеэкономической деятельности. Последняя включает в себя, наряду с внешнеторговой (предпринимательской) деятельностью, также деятельность в сфере международного общения, но не связанную с извлечением прибыли (например, межвузовские обмены студентами и преподавателями, гуманитарная помощь и другие благотворительные мероприятия).

Следовательно, международное частное право (внешнеэкономическое право), регулирующее имущественно-стоимостные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев (внешнеэкономические отношения), включает в себя международное коммерческое право (внешнеторговое право), регулирующее предпринимательские отношения с участием иностранцев (внешнеторговые отношения), и его институт — международное торговое право, регулирующее отношения по внешней торговле товарами.

Как уже отмечалось, внешнеторговая деятельность опосредуется не только гражданско-правовыми (предпринимательскими) отношениями, но и отношениями, связанными с публичной организацией этой деятельности (публичным порядком в сфере международных отношений, внутригосударственным регулированием). Нормы, регулирующие отношения, связанные с публичной организацией внешнеторговой деятельности, являясь нормами публич- 1

ного права , не составляют содержания международного коммерческого права (внешнеторгового права)2. В частности, не выступают предметом регулирования международного коммерческого права так называемые международные экономические отношения, опосредующие организацию международных связей. Такие отношения, являясь международными макроэкономическими отношениями (межгосударственными публичными отношениями), регулируются международным экономическим правом.

На наш взгляд, весьма основательным научным трудом, посвященным международному экономическому праву, является работа Д. Карро и П. Жюйара3. Авторы правильно отмечают, что развитие правового режима международной торговли всегда происходило в диапазоне между либерализацией и протекционизмом, в зависимости от доминирующих доктрин и государственных концепций,

' См.: СулейменовМ.К. Указ. соч. С. 109. 2

От понятия внешнеторгового права следует отличать понятие внешнеторгового законодательства, т. е. совокупности комплексных нормативных правовых актов, содержащих нормы разных отраслей права (частного и публичного), регулирующих внешнеторговую деятельность. Как верно заметил В.П. Вершинин, внешнеэкономическое право имеет смысл рассматривать в качестве комплексной отрасли законодательства, учебной правовой дисциплины и отрасли юридической науки (См.: ВершининА.П. Внешнеэкономическое право. М., 2001. С. 2).

В этом смысле и определение международного коммерческого права как совокупности международных договоров, международных торговых обычаев и типовых договоров (новое lex mercatoria), регулирующих коммерческие отношения, возникающие в связи с осуществлением международного обмена (См.: ТынельА., Функ Я., Хвалей В. Указ. соч. С. 7), по существу является определением международного коммерческого законодательства. 3

Карро Д., Жюй ар 77. Международное экономическое право. Учебник / Пер. с франц. В.П. Серебренникова, В.М. Шумилова. М, 2001. С. 4—6.

касающихся роли государства в этой сфере. В настоящее время тенденция изменилась в сторону экономической либерализации, разумеется, подкрепленной определенным государственным регулированием, причиной чему является все возрастающее в мировой экономике явление глобализации.

В вопросе разграничения международного экономического права и международного коммерческого права указанные авторы, на наш взгляд, не вполне последовательны; используют разные критерии, но не критерии предмета и метода регулирования.

Действительно, вроде бы правильно отмечается, что международное экономическое право может пониматься в широком и узком смысле.

В широком смысле международное экономическое право — совокупность норм, регулирующих экономические операции любого рода, при условии, что эти экономические операции выходят за пределы правовой системы одного государства. Исходя из такого понимания, международное экономическое право охватывает все самые разнородные правоотношения — как публичные, так и частные.

В узком смысле международное экономическое право — это совокупность норм, которые регулируют организацию международных экономических отношений — главным образом, макроэкономические отношения (в противопоставлении отношениям микроэкономическим). При таком подходе нормы международной торговой системы будут являться нормами международного экономического права, а нормы, например, международной купли-продажи — нет1.

Казалось бы, на основе приведенного выше разграничения международного экономического права в широком и узком смысле авторы могли бы последовательно определить и понятие международного торгового (коммерческого — В.П.) права. Однако они ограничиваются неопределенным, с точки зрения уяснения природы международного торгового права, утверждением: новое международное торговое право, составляющее систему ВТО, охватило теперь и интеллектуальную собственность, и действия инвесторов, и предоставление услуг2.

'КарроД., Жюйар П. Указ. соч. С. 4. 2

См.: Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС); Соглашение о торговых аспектах инвестиционных мер (ТРИМС); Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС). По существу, о международном экономическом праве пишет и В.М. Шумилов, когда определяет международное торговое право как совокупность норм, регулирующих отношения между государствами в области международной торговли (См.: Шумилов В.М. Международное экономическое право. В 2 книгах. — М., 2002. Кн. 2. С, 19).

Таким же неопределенным и, следовательно, спорным, является итоговое определение международного экономического права, под которым авторы понимают «отрасль права, которая охватывает вопросы, касающиеся правового закрепления лиц, их инвестиций, международной торговли имуществом и услугами, а также ее финансового обеспечения»11. Исходя из отстаиваемого в настоящей работе определения понятия международного коммерческого права как совокупности общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, осуществляющих предпринимательскую деятельность, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, следует также сходство систем гражданского права (отрасли права) и международного коммерческого права как составной части гражданского права (коммерческого и международного частного права как подотраслей гражданского права).

Международное коммерческое право, при всех его особенностях, в сущности — часть частного права, которая предназначена для обслуживания международного коммерческого оборота.

Сходство систем гражданского и международного коммерческого права проявляется как в однотипности построения нормативного материала, так и в аналогичности построения учебных курсов. Соответствующим образом строится и система правовой науки международного коммерческого права. Как уже отмечалось, в курсах гражданского и международного коммерческого права выделяются сходные общие и специальные главы. В настоящем учебном пособии рассматривается лишь один из институтов международного коммерческого права — международное торговое право, имеющее своим предметом отношения по внешней торговле товарами.

При этом авторы не ограничиваются изложением вопросов договора международной купли-продажи товаров, но рассматривают также общие вопросы международного торгового права: понятие, источники, публичный порядок и разрешение споров в сфере внешней торговли товарами.

Нетрудно заметить, что, помимо отношений, складывающихся в процессе осуществления международной коммерческой деятельности (международных коммерческих отношений), регулируемых частным правом, международная коммерческая деятельность опосредуется также отношениями по организации этой деятельности (определенным публичным порядком).

Особенности международного публичного порядка (организации, обеспечивающие публичный порядок в сфере международной коммерции; методы обеспечения публичного порядка в сфере международной коммерции), хотя и не составляют предмет регулирования международного коммерческого права, включая международное торговое право, также рассматриваются в настоящем учебном пособии.

Международный гражданский процесс (арбитражный процесс, международный коммерческий арбитраж), как уже отмечалось, также изучается в курсе международного коммерческого права, хотя процессуальное производство по делам с участием иностранных лиц относится к публичному праву. Не случайно нормы о международном гражданском процессе расположены в процессуальных кодексах. Изучение указанных отношений в курсе международного коммерческого права и наукой международного коммерческого права объясняется комплексным характером их предмета, состоящим из разнородных (частных и публичных) отношений объединенных внешним признаком участия в указанных отношениях лиц, разной государственной принадлежности.

Правовое регулирование деятельности по внешней торговле товарами также опосредуется как частными, так и публичными отношениями. Соответственно, и структура настоящей работы отражает специфику частно-правового и публично-правового регулирования указанной деятельности и состоит из трех блоков: 1)

общая характеристика правового регулирования внешней торговли товарами (понятие международного торгового права, его место в системе международного коммерческого права и других смежных институтов, источники международного торгового права); 2)

частно-правовые формы, опосредующие соответствующий вид международной коммерческой деятельности — договоры международной купли-продажи; 3)

публично-правовые формы, опосредующие соответствующий вид международной коммерческой деятельности — система организаций (включая суды) и методов (стимулы, гарантии, предписания, ограничения, запреты, процедуры, включая порядок разрешения споров), обеспечивающих публичный порядок в сфере международной торговли товарами. Являясь сложным интегрированным курсом, базирующимся на иных предметах (гражданском праве, включая коммерческое право, коммерческое право зарубежных стран, международное частное право, международное коммерческое право; административном праве, в частности таможенном, валютном и др.; процессуальном праве), международное торговое право должно изучаться студентами после того, как будут освоены указанные учебные дисциплины.