§ 2. ОБХОД ЗАКОНА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

0 1. Привязка к определенному аакттддтедкш в ка|

ПИТаЛИСТИЧеСКИХ УСЛОВИЯХ ИНЭГДа СОЗД^етСЯ игку?Ц1ТШ>и

нгТТПгаами, ЖЕЛАЮЩИМИ избежать ррмценрния ^ их правоотношению прш^ительных законов, КОТОРЫМ ПОЛНИ нено это правоотношение.

~Няд торговых предприятий, совершающих операции в Нью-Йорке, зарегистрированы как юридические лица в других штатах США, где условия «инкорпорации» менее обременительны. Для того чтобы избежать налогов, связанных с учреждением акционерных обществ в Англии, многие предприятия учреждают правления в Швейцарии. Люксембурге и других небольших континентальных странах с тем, чтобы совершать операции

333

в Англии в качестве «иностранных» обществ. В области семейного права в буржуазных странах имелись случаи перемены гражданства с единственной целью избежать действия отечественных законов, препятствующих вступлению в брак, расторжению брака, усыновлению и т. д. В сфере договорных обязательств весьма распространена практика создания условий для прикрепления обязательств к иностранной правовой системе с целью придать силу какому-либо договорному условию, запрещенному или лишенному силы с точки зрения отечественного закона (например, золотая оговорка)

Как относится к подобного рода обходу закона законодательство буржуазных стран?

Швейцарский федеральный закон от 25 июня 1891 г. о гражданско-правовых отношениях лиц, домицилированных или пребывающих в стране, содержит норму, направленную против обхода швейцарских законов о браке путем совершения брака за границей (ст. 7). В ряде штатов США действуют законы, направленные на борьбу против обхода брачных законов данного штата путем совершения брака (или развода) в другом штате. В гражданских кодексах некоторых канадских провинций, в частности в кодексе Квебека,- имеются статьи, направленные против обхода брачных законов этих провинций путем совершения брака за границей.

) Однако в огромном большин^ве законодательств отсутствуют указания^апоследствии действий, направленных "на создание искусственных коллизионных лри-, вязок в целях обхода закона.

Как относится к такого рода обходу закона буржуазная судебная практика?

1 К us sb а um, S. 72; Niederer, S. 322; Wo II. § 2.

334

Французская ^удебн^я^практнка выработала общую доктрину, согТТасгюПготорой всякий обход запрещения, установленного по французскому закону, путем созда: НИЯ-ТТПгусСТВеННОЙ КОЛЛиэипннпй ПРНАЯ*КН * миогтрян-ибНу закону порождает н е ,т е й g т в е л ь н о с т ь СОвтаететвЛТОЩён гло^КИ 5тя оАтяя поктрпня гчыряботя-

л ICE йа основании решения кассационного суда 1878 года по делу Бофремон: француженка, для того чтобы обойти действовавшее в ту пору во Франции запрещение развода, натурализовалась в Германии, где добилась судебного развода и вступила в новый брак. Данный брак был объявлен французским судом недействительным; суд нашел, что расторжение первого брака совершено путем обхода французской запретительной нормы. Из этого решения суд вывел, что в международном частном праве надлежит применять принцип fraus omnia corrumpit (обход закона порождает недействительность акта в целом !).

Тяцррп общем ИрШШШЦ НУТ в кппизнонной практике ДРУГИХ буржуя.чнцх гтрян 2.

Американский суд в ряде решений признал лишенными силы договорные условия, в которых указывалось иностранное место платежа с целью придания силы золотой оговорке в обход американского закона от 5 июня 1938 г,, аннулировавшего такие оговорки3.

В Англии, США с успехом использовался принцип locus regit actum в целях обхода отечественных запре-1 тптельных законов.

1 За сохранение традиционной доктрины высказывается Батиф-фоль (В а I \ \ \ о I, пп. 370—375).

4 См. Л. А. Л у ни, Денежное обязательство в гражданском и коллизионном праве капиталистических стран, стр. 123—128.

335

Что касается буржуазной доктрины, то в ней господствует разноголосица по вопросу правовых последствий обхода закона путем создания искусственных коллизионных привязок.

Французские авторы отстаивают старое положение fraus omnia corrumpit. случае, например, перемены гражданства с целью пЛпргчрния р^д^ля нрдрйстви-/ тельным^объявляется не только акт, развода, но и пред-птлШгГтый для этого акт перемены гражданства Некоторые западные коллизионисты считают, однако, что самый акт, напряженный ня здание искусственной * коллизионной привязки (например, в приведенном слу-чае перемена гражданства), не пбра^кается1 йёдей?ГВЦ-тельнортью: ^рлрйсмшхр-^иыми "niiih. те

правовые резуЛЬТаШ, К Kfrmpt+M-^rpPMHrinrK л^ппиуТ»»М

созл^ШВ^!Щ}2ШЮП прнвнанн-4а-лриведенном приме-ре^.?астоЕжение бвакаХ.2. Некоторые авторы считают, что вопрос оообходе законов междунарбДНбМ "частном % Драве1 есть одвй_измслуиаов ..aonpnrff "n ^цц^^ц!orn_ ворки о~пуол|ином порядке3; эта точка зрения дает возможность ИЗТГежать общих выводов в данном вопросе и подходить к его разрешению чисто казуистически, от случая к случаю.

Наконец, некоторые4 вообще возражают ПРОТИВ пере-нei^Ш4<^aтeJЧjJj^^й^oбxп^я Та коня, внутреннего гражданского, права в область международного четного ГТрава и выс^аЯн1па|Птгя за то, чтобы (за некоторыми нс-U ключениямкГ^было сохранено полное действие, КОЛЛИЗИОННОЙ привязки даже тогда. когда_она создана заведомо в нелях орхолд того или иного внутреннего ^аконя.

2. Особенно часто буржуазная доктрина и буржуазная практика санкционируют сделки, направленные в обход иностранных законов.

1 Batif fol, ibid. г N u s s b a u m, S. 74.

3 Melchior, S. 379-380.

Например. Рейхсгернхт 3 октября 1923 г. признал действительной сделку, совершенную в СССР в нарушение советского валютного законодательства. В 1920 году в Петрограде одно лицо продало другому вексель с платежом в Нью-Йорке; для того чтобы обойти запрещение подобных сделок, установленное по советскому закону, стороны обозначили дату составления векселя «задним числом» (15 сентября 1917 г.). Рейхсгернхт решил, что стороны имели в виду покинуть Советский Союз вскоре после составления векселя и что их воля была направлена на то, чтобы сделка не была подчинена советскому праву, а поэтому и нарушение советского права, по мнению суда, не имело значения. С правовой точки зрения зто решение иллюстрирует связь вопроса обхода закона с проблемой автономии волн в международном частном праве. (В каких пределах вообще допускается автономия воли? Каково соотношение автономии волн и запретительных законов?) Политически же оно явно направлено на пособничество в нарушении советских законов.

Однако в последующей практике Рейхсгернхт не решился продолжать данную линию и отступил от того, чтобы санкционировать нарушение советского закона. Решением от 1 июня 1930 г. Рейхсгернхт признал, что .мелка, совершенная в СССР в нарушение советского закона, недействительна

I В некоторых случаях суды не допускали прямых обходов иностранных запретительных законов, квалифицируя подобный обход как нарушение публичного порядка суда, требующего уважения к законам иностранных государств 2.

Так, в 1929 году британский суд признал недействительной сделку, направленную в обход американского закона о запрещении ввоза спирта в США, т.

» «С1ипе1». 1034, р. 154.

337

336

признал недействительной сделку, направленную в о ход экспортных ограничений Индии1.

Однако буржуазная практика в вопросе о значении обхода иностранного закона не является сколько-нибудь устойчивой.

3. Для советского коллизионного правя проблема обхода закона путем градация искусственной привязки к'иностранному праву лишена того практического значения, которое она нм^ут чя Здпаде.

В условиях совершения брака или развода по советскому закону не существует запретов, которые вызывали бы стремление к их обходу путем, например, совершения советскими гражданами браков или разводов за рубежом.

Социалистическая система хозяйства исключает случаи, когда учредители предприятия стремятся избрать для себя иностранное место «инкорпорации» для того, чтобы обеспечить наиболее выгодные условия деятельности. Почва для подобного рода явлений возможна лишь в условиях капиталистического строя, при существовании частнокапиталистических акционерных компаний.

Государственная монополия внешней торговли в социалистических странах не создает условий для заключения сделок в обход закона посредством создания искусственных коллизионных привязок.

Вопрос этот, очевидно, не может ставиться в тех случаях, когда речь идет об отношениях по внешнеторговым сделкам, для которых ст. 126 Основ гражданского законодательства предусматривает неограниченное право выбора компетентного правопорядка по соглашению сторон.

Обход закона путем создания искусственной привязки к иностранному праву невозможен в отношении тех советских законов, которые относятся к публичному порядку в «позитивном» значении этого термина, как, например, в отношении норм советского валютного законодательства, так как действию таких норм вообще нельзя противопоставить привязку отношения к зарубежному правопорядку.

"Mann, Illegality and the Conflict of Laws, in The Modern L. R., March, 1958.

Если все же остается какое-либо место для обхода советского закона путем намеренного создания лицом фактического состава, при котором отношение привязывается к иностранному праву, тпзпгп, ШЛАШШ ппин на случаев недействительности с^у*н, ИрадуеШЙВИЮД! ст. 48 и сл. ГК. Правда, в отличие от ст. 30 ГК 1922 года новый ГК прямо не упоминает о сделках, совершенных н обход закона, но в нашей литературе дается широкое толкование ст. 48 ГК, так что она считается охватывающей и обход закона

Можно'представнть себе и такие случаи, когда лицо, совершая сделку, стремится перейти в сферу иного правопорядка, нежели того иностранного закона, которому паше коллизионное право подчиняет определенный фактический состав. Это будет случаем обходя, ЦДОСЕрАН-ного материального закона в иа^тпецце. советской кол-лйзнбННиЙ тдшмн- | н ОНЯТЬ-таки нарушением советского закона с последствиями. пред,угмптР|>|,нНМН 7Ай же ст. 48 и сл. ГК.