1.2. Конкретный и абстрактный подходы к оценке компенсации
Практический интерес представляет рассмотрение вопроса, как различия между компенсацией и убытками влияют на подходы при оценке выплат, причитающихся иностранному инвестору от государства.
Можно выделить два подхода к оценке: конкретный и абстрактный.При оценке суммы компенсации в случае неправомерного акта важно оценить финансовое положение пострадавшей стороны. Конкретная оценка состоит в сравнении фактической ситуации и гипотетической финансовой ситуации, в которой было бы лицо при отсутствии неправомерного акта. Такой способ получил название дифференцированного. .
Данный подход позволяет реализовать принцип полного возмещения вреда наиболее широко, так как учитывает расходы на устранение ущерба, его уменьшение, подачу искового заявления и т.д. В деле «Metalclad» против Мексики трибунал отметил, что в тех случаях, когда государство нарушает свои обязательства, «любое арбитражное решение в пользу истца должно, насколько это возможно, ликвидировать (англ.: wipe out) все последствия неправомерного акта и восстановить ситуацию, которая бы существовала, если бы этот акт не был
'7'у
совершен» . В деле «Seismograph Service Corporation» против Национальной нефтяной компании Ирана трибунал указал на то, что компенсация «должна не [70] [71] [72] [73] измеряться абстрактно, но быть ограничена размером того, что истец намеривался 74 экспортировать как свое имущество» . Таким образом, во внимание были приняты планы истца по распоряжению его активами. При этом важно учитывать, что данный подход может привести также и к уменьшению суммы компенсации в случае, если неправомерный акт привел, например, к улучшению финансового положения пострадавшей стороны (хотя, видимо, такая ситуация довольно редка на практике). Для оценки объекта инвестиций часто ссылаются на абстрактную концепцию «справедливой рыночной стоимости». 1. одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение; 2. стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах; 3. объект оценки представлен на открытом рынке посредством публичной оферты, типичной для аналогичных объектов оценки; 4. цена сделки представляет собой разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей- либо стороны не было; 5. платеж за объект оценки выражен в денежной форме[74] [75]. Несмотря на то, что в некоторых делах можно было применить принцип «полного возмещения вреда», трибуналы в случаях нарушения международного права и инвестиционного контракта предпочитали обращаться именно к абстрактной оценке[76] [77] [78]. Большое количество позиций участников рынка относительно стоимости объекта оценки позволяет находить баланс интересов. При этом в большинстве случаев арбитражи принимали участие в оценке стоимости предмета даже в тех случаях, когда реально отсутствовал «активный и свободный рынок» для истца, указывая на необходимость применения аналитических способов определения цены, которую разумный покупатель готов был бы заплатить за актив на свободном рынке. Главным преимуществом «абстрактной» оценки является надежность и доступность необходимых данных на рынке. По этой причине концепция «справедливой рыночной стоимости» нашла широкую поддержку как на практике, так и в академических кругах. Однако данный подход не исключает ситуаций, когда подлежащая компенсации сумма может оказаться меньше, чем понесенные убытки, так как часто справедливая рыночная стоимость может быть ниже реального ущерба. Это объясняется тем, что цена, которую хочет заплатить конкретный покупатель, может быть меньше, чем справедливая рыночная цена . Подводя промежуточные итоги, можно указать на то, что вышеназванные способы могут удачно дополнять и контролировать друг друга. В любом случае ни принцип полного возмещения вреда, ни концепция справедливой рыночной стоимости не предусматривают автоматически выбор способа оценки объекта. В заключении следует отметить, что наряду с компенсацией в международных инвестиционных разбирательствах могут быть заявлены и другие формы возмещения вреда (реституция и сатисфакция). При этом их выбор обусловлен особенностями конкретных разбирательств. Подводя итоги, можно сделать следующие выводы: 1) В области международно-правового регулирования иностранных инвестиций термин «компенсация» может употребляться в различных значениях. Комиссия международного права ООН выступила за более широкое понимание данного термина, при котором компенсация выступает в качестве одной из форм возмещения вреда с целью денежного обеспечения исполнения обязательства по полному возмещению вреда, причиненного международно-противоправным деянием. 2) В юридической литературе обычно выделяют конкретный и абстрактный подходы к оценке компенсации, которые могут удачно дополнять и контролировать друг друга. 3) Несмотря на то, что исторически реституция является главной формой возмещения вреда по международному праву, практика показывает, что ее применение в международных инвестиционных отношениях ограничено. Анализ судебных и арбитражных решений по инвестиционным спорам свидетельствует о том, что наиболее распространенным формой все же является компенсация. При этом при выборе формы возмещения в международных инвестиционных отношениях необходимо учитывать особенности конкретного разбирательства и потребности потерпевшей стороны.
Еще по теме 1.2. Конкретный и абстрактный подходы к оценке компенсации:
- 5.2. Подходы к оценке и показатели экономической эффективности менеджмента Экономическая эффективность менеджмента выражает экономическую сущность управленческих
- 5.3. Социально-технологические подходы к оценке отечественной бюрократии в системе социальной работы
- 5.7.3.6. Комбинированный подход к оценке деятельности работников
- 1.1. СИСТЕМНЫЙ ПОДХОД К ОЦЕНКЕ ЭФФЕКТИВНОСТИ ИНФОРМАТИЗАЦИИ
- 16.1. формирование и развитие системного ПОДХОДА К ОЦЕНКЕ КАЧЕСТВА и ЭФФЕКТИВНОСТИ МЕНЕДЖМЕНТА ПРЕДПРИЯТИЙ
- 16.2. СИСТЕМНЫЙ Подход к ОЦЕНКЕ ОПЕРАЦИОННОЙ ЭФФЕКТИВНОСТИ УПРАВЛЕНИЯ ПРЕДПРИЯТИЕМ
- УВК или УПЦ? Структурированное обсуждение подходов к оценке потребностей в обучении
- 1.5.3. Ландшафтно-экологический подход в оценке состояния окружающей среды
- Затратный подход к оценке стоимости бизнеса. Подход на основе активов (интерпретация А. Грегори)
- Новые подходы к оценке стоимости товаров ФТС России
- 1.1. СИСТЕМНЫЙ ПОДХОД К ОЦЕНКЕ ЭФФЕКТИВНОСТИ ИНФОРМАТИЗАЦИИ
- 16.1. формирование и развитие системного ПОДХОДА К ОЦЕНКЕ КАЧЕСТВА и ЭФФЕКТИВНОСТИ МЕНЕДЖМЕНТА ПРЕДПРИЯТИЙ
- 5.7.3.6. Комбинированный подход к оценке деятельности работников
- Глава 9 КОНКРЕТНОЕ И АБСТРАКТНОЕ
- 1.3. Методологическая характеристика подходов в оценке сущности праворадикальных движений