§ 2. Источники международного торгового права

Источник права в специально юридическом смысле — внешняя форма выражения права, в частности, нормативный правовой акт.

Источником международного торгового права является такая внешняя форма выражения права, которая предназначена для регулирования международной торговой деятельности (внешней торговли товарами) с учетом ее особенностей.

отношениями гражданско-правового характера (имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с участием иностранцев, осуществляющих предпринимательскую деятельность в форме внешней торговли товарами, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников), 2)

отношениями публично-правового характера (отношения по публичной организации международной коммерческой деятельности). Поэтому и источниками международного торгового права следует признать любые внешние формы выражения права, содержащие как нормы частного права, так и нормы публичного права, предназначенные для регулирования международной торговой деятельности.

Правовое регулирование международной торговой деятельности осуществляется международными договорами, актами внутреннего (национального) законодательства, обычаями делового оборота (торговыми обычаями), судебной (арбитражной) практикой и доктриной. Прежде чем остановиться на характеристике каждого из указанных источников в отдельности, отметим их соотношение.

Во-первых, в литературе обращается внимание на определенную неоднородность, двойственный характер источников правового регулирования международных коммерческих отношений (внешнеторговых отношений). С одной стороны, это международные договоры и международные обычаи, с другой — национальные нормативные правовые акты, судебная практика и обычаи делового оборота. Следует согласиться с М.М.

Во-вторых, международное и внутригосударственное регулирование международной коммерческой деятельности, включая внешнюю торговлю товарами, несмотря на известные различия, определенным образом согласовано. Международно-правовая норма применяется к международным коммерческим отношениям в результате ее преобразования в норму внутригосударственного права путем ратификации, издания акта о применении международного до говора или издания иного внутригосударственного акта2. Одновременно действует правило, предусмотренное п. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ, рядом других федеральных законов, в соответствии с которым общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные внутригосударственным актом, то применяются правила международного договора3.

' Богуславский М.М. Указ. соч. С. 48. 2

По мнению СВ. Бахина, трансформация не ведет к превращению унифицированных норм в нормы национального права, они остаются нормами международного права. Унифицированные нормы специально создаются для регулирования определенных отношений в тех государствах, которые присоединяются к международному соглашению по унификации (Бахин СВ. Сотрудничество государств по сближению национальных правовых систем (унификация и гармонизация права). Автореф. дисс. докт. юрид. наук. — СПб., 2003. С. 13). 3

Интересно отметить, что практика судов общей юрисдикции ориентирована на то, что приоритетными являются не только правила международного договора РФ, но и общепризнанные принципы и нормы международного права (См.: О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международныхдоговоров Российской Федерации.

Международные договоры. Среди международных договоров как источников международного коммерческого права следует, прежде всего, выделить многосторонние и двусторонние международные договоры.

Многосторонние международные договоры заключаются группой стран, и тем самым создается универсальный международно-правовой режим отношений для лиц, имеющих соответствующую государственную принадлежность. В качестве примера, можно назвать Бреттон-Вудские соглашения и созданные ими Международный валютный фонд (МВФ) и Всемирный банк, Марракешские соглашения, учредившие Всемирную торговую организацию (ВТО), и многие другие.

На протяжении многих лет ведется активная работа различных международных организаций по подготовке и принятию многосторонних международных соглашений. Среди таких организаций следует упомянуть Гаагскую конференцию по международному частному праву, Комиссию ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) и ряд других. Ими разработаны десятки многосторонних международных соглашений в различных областях международного коммерческого права.

В последнее время расширяется участие России в многосторонних соглашениях универсального характера. Применительно к международному торговому праву важнейшими из них являются: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция), в которой Россия участвует как правопреемник Союза ССР с 1990 г.; Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.); Конвенция о единообразном законе о международной купле-продаже товаров (Гаага, 1964 г.); Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров (Женева, 1983 г.); Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ (1992 г.) и другие1.

' Можно упомянуть также Общие условия поставок товаров между организациями стран — членов СЭВ 1968—1988 гг.

Наиболее широкое распространение получила Венская конвенция, в которой участвует по состоянию на 1 июля 2002 г. 61 государство12. Венская конвенция имеет определенную сферу применения (ст. 6). Она применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах: когда эти государства являются участниками конвенции или когда, согласно нормам международного частного права, применимо право участника Конвенции (ст. 1 Венской конвенции). Венская конвенция, в частности, не применяется к продаже: а) товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования; б) с аукциона; в) в процессе исполнительного производства или иным образом в силу закона; г) фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; д) судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; е) электроэнергии (ст. 2). Конвенция не применяется к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются, в основном, в выполнении работы или в предоставлении иных услуг (ст. 3).

В настоящее время Россия активно сотрудничает с рядом международных организаций в целях вступления в иные международные соглашения, например в ВТО.

К числу многосторонних международных договоров следует отнести также соглашения, которые хотя и не носят межгосударственного характера, но заключены самими участниками международных экономических отношений — транснациональными корпорациями, профессиональными ассоциациями. Такие источники международного торгового права, не относящиеся ни к внутреннему (национальному) правопорядку, ни к межгосударственному правопорядку, получили название источников третьего правопорядка, поскольку появились как результат объединенных усилий участников международных экономических отношений13.

Двусторонние международные договоры, в основном, являются каналами реализации международного сотрудничества по вопросам о налогах, финансовой помощи, развитии, поощрении и защите частных инвестиций. Например, соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений заключены Россией с Албанией, Аргентиной, Бельгией, Грецией, Данией, Египтом, Италией, Люксембургом и рядом других государств. В рамках таких соглашений договаривающиеся стороны берут на себя обязательства поощрять инвесторов другой стороны осуществлять капиталовложения на своей территории. Стороны гарантируют, в соответствии со своим законодательством, полную и безусловную правовую защиту капиталовложениям инвесторов другой стороны, обязуются обеспечивать таким капиталовложениям справедливый и равноправный режим, исключающий применение мер дискриминационного характера, которые могли бы препятствовать управлению и распоряжению капиталовложениями.

Выделяют также смешанные источники международного экономического права. К ним относят договоры, заключаемые между государством, с одной стороны, и частными лицами другого государства, с другой. Такого рода соглашения играют значительную роль, особенно в международном инвестиционном праве15. Например, одним из видов инвестиционной деятельности является осущесті-; \ение инвестиций в поиски, разведку и добычу мине-

3

рального сырья на условиях соглашения о разделе продукции .

Юридическая природа инвестиционных соглашений спорна.

Одни авторы относят их к категории публично-правового харак- 12 тера , другие — к гражданско-правовым договорам .

Придерживаясь цивилистической концепции, отметим, что инвестиционная деятельность опосредуется различными по природе правоотношениями: частными (участие в различных договорах, включая договоры международной купли-продажи) и публичными (государственное регулирование).

Характеризуя международные договоры, следует также учитывать их различие по юридической силе16. В соответствии с п. 2 ст. 3 Федерального закона «О международных договорах Российской Федерации»17, все международные договоры Российской Федерации подразделяются на межгосударственные (заключаемые от имени Российской Федерации), межправительственные (заключаемые от имени Правительства РФ) и межведомственные (заключаемые от имени федеральных органов исполнительной власти). Высшей юридической силой среди международных договоров обладают международные договоры, заключенные от имени Российской Федерации и ратифицированные Государственной Думой РФ.

Так, сравнивая юридическую силу Венской конвенции и Соглашения об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ, следует отметить, что Венская конвенция обладает большей юридической силой, так как она относится к межгосударственным соглашениям: заключена СССР путем ратификации Верховным Советом, имеет силу закона, обладает приоритетом перед другими федеральными законами, кроме конституционных. Соглашение же об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников СНГ принималось от имени Правительства РФ, т. е. является межправительственным соглашением: обладает приоритетом над иными подзаконными актами, уступает в в силе федеральным законам и межгосударственным соглашениям, имеющим силу закона18.

Внутреннее законодательство. Как уже отмечалось, нормы национальных правовых систем, являющиеся односторонними актами государства, также следует рассматривать в качестве ис- точниковм, кдународноготоргового права19. Например, использование государством обменного курса или процентных ставок, установление определенного инвестиционного климата, ряда других предписаний, ограничений и запретов, касающихся международной торговли, в принципе является внутренней компетенцией государства, проистекающей из его суверенитета. По свидетельству Д. Карро, и П. Жюйара: «Никто не отрицает такого права государства, если это не влечет за собой масштабных последствий для экономических отношений с его торговыми партнерами»20. Таким образом, не только международные соглашения, но и внутреннее (национальное) законодательство является источником международного торгового права.

Следует подчеркнуть, что односторонние акты государств в сфере регулирования международных торговых отношений нередко играют определяющую роль. Более того, «международное экономическое право официально признает привилегированную роль наиболее передовых государств, которые располагают властью и действуют в качестве настоящих «международных экономических законодателей» через международные организации, находящиеся под их контролем (например, МВФ), либо просто используют свою экономическую мощь»21. Подтверждение тому — периодическое проведение экономических саммитов стран «группы восьми» или G-8, включающей такие влиятельные страны, как Канада, США, Франция, Великобритания, Италия, Япония, ФРГ и Россия.

Особенности национального правового регулирования международных торговых отношений могут находить закрепление как в общих нормативных правовых актах типа гражданского кодекса, так и в специальных законах. Так, в ряде стран (например, Австрия, Германия, Швейцария) были приняты специальные законы по вопросам международного частного (включая торговое) права22, что не исключало применения к международным торговым отношениям общих и иных специальных законов.

Российское внутреннее законодательство, регулирующее международные торговые отношения, представлено Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ и множеством федеральных законов, а также нормативными правовыми актами субъектов РФ.

Среди норм Конституции РФ, касающихся сферы международной торговли, можно назвать п. 2 ст. 8 (о признании и защите равным образом различных форм собственности, включая иностранную), п. 4 ст. 15 (о действии общепризнанных принципов, норм международного права и международных договоров РФ), п. 1 ст. 17 (о признании и гарантировании прав и свобод человека и гражданина), ст. 34 (о свободном использовании своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности), ст. 35 (о гарантиях права собственности), ст. 46 (о гарантиях судебной защиты прав и свобод), ст. 71—72 (о разграничении компетенции Российской Федерации и субъектов РФ) и многие другие.

ГК РФ, помимо общих норм (о сроках, о сделках, о лицах, о договорах и обязательствах и др.), подлежащих применению к международным коммерческим отношениям, содержит ряд специальных норм (п. 1 ст. 2, ст. 7, ст. 140—141, п. 3 ст. 162, ст. 454—566 и др.) и специальный раздел VI «Международное частное право», состоящий, в основном, из коллизионных норм, регулирующих вопросы выбора применимого права. Коллизионные нормы в указанном разделе подразделены на общие и специальные.

Общие нормы сосредоточены, главным образом, в гл. 66 «Общие положения». Это нормы об определении применимого права, квалификации юридических понятий при определении применимого права, установлении содержания норм иностранного права, взаимности, обратной отсылке, применении императивных норм, оговорке о публичном порядке, реторсии.

Специальные коллизионные нормы содержатся в главах 67 «Право, подлежащее применению при определении правового положения лиц» и 68 «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям». Среди них имеются нормы, непосредственно относящиеся к сфере предпринимательства — например, о праве, подлежащем применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью (ст. 1201); о праве, подлежащем применению к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции (ст. 1222) и другие.

Например, в ст. 1211 ГК РФ регулируется вопрос о праве, подлежащем применению к договору при отсутствии соглашения сторон о выборе права. Таким образом, если стороны не достигли соглашения о подлежащем применению праве к договору, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. При этом правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности, продавцом — в договоре купли- продажи.

Показательным является дело, рассмотренное Третейским судом при Санкт-Петербургской торгово-промышленной палате по иску российской компании к компании США о взыскании задолженности по нескольким контрактам на оказание услуг, поставку продовольствия, воды и других материальных средств на борт судов по заявкам капитанов и процентов за пользование чужими денежными средствами. Третейский суд удовлетворил ходатайство истца об объединении в одно судопроизводство нескольких требований, связанных между собой, предъявленных истцом к ответчику по указанным контрактам.

Третейским судом было установлено, что истец (продавец) исполнил принятые на себя обязательства по контрактам полностью. Ответчик, несмотря на неоднократные претензии истца, свои обязательства по оплате оказанных услуг и поставленных материальных средств выполнил частично.

Третейский суд, принимая решение, мотивировал его следующим образом. Контракты заключены между сторонами — субъектами права различных государств, т. е. являются внешнеторговыми сделками. Поскольку вопрос о праве, применимом к указанным контрактам, в самих контрактах не решен, и учитывая разную юридическую природу контрактов, Третейский суд, руководствуясь правилами ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже», должен был определить право, применимое к указанным контрактам.

Два контракта по их юридической природе являются договорами поставки, поскольку их предметы — поставка продовольствия, воды и других материальных средств. Правом, применимым к указанным контрактам, являются нормы Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, участники которой — Российская Федерация и Соединенные Штаты Америки. Согласно ст. 1—6 Конвенции, определяющим сферу применения Конвенции, она применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, когда эти государства являются участниками Конвенции. Согласно ст. 78 Конвенции, если сторона допустила просрочку в уплате цены или иной суммы, другая сторона имеет право на проценты с просроченной суммы.

Третий контракт, предусматривающий в качестве предмета оказание услуг, является договором на возмездное оказание услуг. Венская конвенция не применяется к договорам, в которых обязательства стороны, поставляющей товары, заключаются, главным образом, в выполнении работы или в предоставлении иных услуг (п. 2 ст. 3). Поэтому Третейский суд руководствовался положением п. 2 ст. 28 Закона РФ «О международном ком- Источники международного торгового права 29

мерческом арбитраже» о том, что при отсутствии какого-либо указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. В соответствии с п. і —3 ст. 1211 ГК РФ, при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве кдоговору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. В договоре купли-продажи — это право страны продавца, т. е. право Российской Федерации. В соответствии со ст. 1218 ГК РФ, основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству, т. е. также по праву Российской Федерации, а именно по ст. 395 ГК РФ.

Принимая во внимание изложенное, Третейский суд удовлетворил иск российской компании к компании США полностью'.

Помимо ГК РФ, нормы международного торгового права содержатся и в ряде иных федеральных законов — например, Федеральном законе от 8 декабря 2003 г. «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», Федеральном законе от 10 декабря 2003 г. «О валютном регулировании и валютном контроле», Федеральном законе от 8 декабря 2003 г. «О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров», Федеральном законе от 18 июля 1999 г. «Об экспортном контроле».

Сфера применения Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» охватывает не только отношения внешней торговли товарами, но и отношения внешней торговли услугами, информацией и интеллектуальной собственностью. Государственному регулированию внешнеторговой деятельности в области внешней торговли товарами посвящена гл. 5 Закона, в которой определены методы регулирования: •

таможенно-тарифное регулирование, т. е. установление ввозных и вывозных таможенных пошлин, — основной метод государственного регулирования внешнеторговой деятельности (ст. 19). Таможенно-тарифное регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется в соответствии с Федеральным законом «О таможенном тарифе» и Таможенным кодексом РФ. Федеральный закон «О таможенном тарифе» устанавливает порядок формирования и применения таможенного тарифа в целях рационализации товарной структуры ввоза товаров в РФ; поддержания рационального соотношения вывоза и ввоза товаров, валютных доходов и расходов на территории РФ; создания условий для прогрессивных изменений в структуре производства и потребления товаров в РФ; защиты экономики РФ от неблагоприятного воздействия иностранной конкуренции; обеспечения условий для эффективной интеграции РФ в мировую экономику. Таможенный тариф — это свод ставок таможенных пошлин, применяемых к товарам, перемещаемым через таможенную границу РФ и систематизированным в соответствии с товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД). Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности и ставки таможенных пошлин (ввозных и вывозных) определяются Правительством РФ.

Таможенный кодекс РФ определяет порядок и условия перемещения через таможенную границу РФ товаров и транспортных средств, взимания таможенных платежей, таможенного оформления, таможенный контроль и другие средства проведения таможенной политики. В частности, определяются виды таможенных режимов товаров и транспортных средств. Правовое регулирование каждого таможенного режима осуществляется Правительством РФ, а контроль — Федеральной таможенной службой (ФТС России). •

нетарифное регулирование — метод государственного регулирования внешнеторговой деятельности, являющийся исключительным и применяемый только в случаях, предусмотренных ст. 21—24, 26 и 27 Закона. Имеются в виду: а) количественные ограничения импорта и экспорта, устанавливаемые Правительством РФ и выражающиеся в квотировании и лицензировании; б) ограничение права на осуществление внешнеторговой деятельности путем предоставления определенным организациям на основании федерального закона исключительного права на экспорт или импорт отдельных товаров (государственная монополия) (ст. 26); •

специальные защитные меры, антидемпинговые меры и компенсационные меры, вводимые в соответствии с федеральным законом при импорте товаров для защиты экономических интересов российских производителей товаров (ст. 27); •

экспортный контроль.

Обычаи. Большую роль в регулировании международных коммерческих отношений, особенно в международной торговле и торговом мореплавании, играют обычаи делового оборота, или торговые обычаи.

Обычаи делового оборота признаются источниками международного частного права, включая международное торговое право (ст. 5, 6, 309, 311,314, 421, 427, 431 ГК РФ и др.). В ст. 5 ГК РФ определены понятие и признаки обычая делового оборота как источника гражданского права. Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Таким образом, признаки обычая делового оборота сводятся к следующему:

а) это правило поведения, не предусмотренное законодательством. Оно применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям международного договора, национального законодательства или внешнеторгового контракта;

б) это правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Так, во внешнеторговых контрактах нередки ссылки на Международные правила толкования коммерческих терминов (ИНКОТЕРМС), Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), Унифицированные правила по договорным гарантиям и иные подобные документы23, делающие правила, содержащиеся в указанных документах, частью договора, что служит в данном случае основанием для того, чтобы руководствоваться ими. А из ст. 431 ГК РФ следует, что при толковании договора, включая внешнеторговые контракты, принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая обычаи делового оборота;

в) это правило поведения, применяемое исключительно в сфере предпринимательской (коммерческой) деятельности. Обычай делового оборота — разновидность обычая вообще. Так, в ст. 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В п. 1 ст. 13 АПК РФ установлено, что арбитражные суды в случаях, предусмотренных федеральным законом, применяют обычаи делового оборота. В Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже»24 также предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28).

Судебная практика и доктрина. В ряде государств, таких, как Великобритания, США и другие страны англосаксонской системы права, характерным источником права выступает судебная практика, т. е. проводимые в решениях судов взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем25. Такого рода источники права именуются прецедентами.

В России, как и других странах континентальной системы права, источником права выступает нормативный правовой акт. Вопрос о роли судебной практики как источнике права, по меньшей мере, спорен3. Превалирует обоснованная, на наш взгляд, точка зрения, что суд не создает правовых норм — это прерогатива законодательной ветви власти. В то же время постановления высших судебных инстанций всегда имели значение для формирования единообразной правоприменительной практики и рассматривались как акты судебного толкования норм права.

Однако в последнее время ситуация меняется. Роль и значение актов высших судебных инстанций повышается. Так, постановления Конституционного Суда РФ, безусловно, имеют правообразующее значение. Юридическая сила постановлений Конституционного Суда РФ такова, что они действуют непосредственно (ст. 79 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации»), являются окончательными, всту- 1

Ведомости РФ. 1993. № 32. Ст. 1240. 2

Богуславский М.М. Указ. соч. С. 71. 3

См.: Судебная практика в советской правовой системе / Под ред. С.Н. Братуся. 1975. С. 8—17; ЗивсС.Л. Источники права. — М., 1981. С. 186—193\ Кулагин ММ. Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 1992. С. 26—27; Зыкин И.С. Указ. соч. С. 145—194. пают в силу немедленно после провозглашения. Акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу.

Что же касается сферы международного торгового права, то здесь процессуальным законодательством закреплен принцип толкования и применения иностранного права российскими судами так, как оно толкуется и применяется в соответствующем иностранном государстве. Так, в соответствии с п.1 ст. 14 АПК РФ, при применении норм иностранного права арбитражный суд устанавливает содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве'.

Из указанной нормы следует, что источником права может являться также доктрина, т.е. общепризнанный научный взгляд по поводу решения какого-либо правового вопроса.