<<
>>

§ 14. АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ ТЕРРИТОРИАЛЬНАЯ ДОКТРИНА

1. В первой половине XIX века сначала в США, а затем в Англии сложилась первая по времени возникновения 4исто буржуазная коллизионная доктрина международного частного права.

Однако прежде чем изложить ее сущность, необходимо объяснить, почему в Англии до середины XVIII века суды вообще не знали коллизионной проблемы и оставались в стороне от того развития коллизионных доктрин, которое происходило на континенте (в Италии, Франции и Голландии) в течение XIII—XVIII вв.

Это объясняется той ранней централизацией судебного аппарата и ранним объединением материального гражданского права, которое было результатом завоевания Англии норманнами и образования там сильной королевской власти уже в XI веке. Тогда же образовался центральный королевский суд в Вестминстере — Curia Regis. Судьи, входившие в его состав, разъезжая по судебным округам, постепенно в своей практике свели местные обычаи графств к единому обычному праву Англии, так называемому общему праву (common law), которое до сего времени служит основой права Англии. Этот процесс образования общего права отражал раз

1 См. В. М. Корейки й, 1948; Л. А. Луни, О некоторых чертах американской доктрины международного частного права, «Вопросы международного права п теории и практике США», изд-во ИМО. 1957. стр. 154—172; Cheatham. American Theories pf the Conflict of Laws, in Harvard Law Review, Feb. 1945.

|52

витие хозяйственных отношений в направлении единства рынка, усиления оборота, что вызывало потребность в некотором единстве права. Судьи в своей работе и выразили эту потребность. Процесс образования общего права закончился в XIII веке.

В XIV веке в некоторых приморских городах возникли особые купеческие суды для рассмотрения споров, связанных с ярмарочной торговлей. В них применялось не «общее право» Англии, а иностранные купеческие обычаи, созданные в Италии и вэ Франции. Такой дуализм в материальном праве под влиянием дальнейшего развития торгового оборота постепенно сглаживался путем проникновения ряда норм купеческого права в «общее право». В XVTII веке английский судья того времени лорд Мансфильд в своих решениях окончательно уничтожил этот дуализм. Купеческое право, которое к тому времени из сословного права купцов превратилось в буржуазное торговое право, было включено в состав «общего права» Англии, и специальные купеческие суды были упразднены.

Таким образом, внешний торговый оборот долгое время обслуживался в Англии специальными* судами, применявшими особое купеческое право. Внутри страны очень рано было достигнуто единство материального права. Эти обстоятельства создали условия, при которых не было существенной необходимости в коллизионных нормах, служащих основанием для разрешения межобластных или международных коллизий.

В тех редких случаях, когда такие коллизии возникали, суды либо объявляли себя некомпетентными в разрешении споров, либо просто применяли английское право.

Свою коллизионную доктрину Англия в первой половине XIX века заимствовала из СЩА. Федеративное устройство Соединенных Штатов Америки, самостоятельность отдельных штатов в сфере их гражданского права (развившегося, однако, в каждом из штатов на базе единого common law, принесенного из Англии), раннее развитие торговых (отношений между населением штатов—вот те предпосылки, которые уже к концу XVIII века поставили перед американскими судами многочисленные коллизионные вопросы.

153

Основоположником американской доктрины международного частного права считается член Верховного суда США Джозеф Сторн (Joseph Story), опубликовавший в 1834 году «Комментарии к конфликтному праву»1.

Стори не нашел базы для своих доктрин в «общем праве» Англии, так как оно вообще не имело коллизионных доктрин.

Для построения коллизионного учения он заимствовал некоторые юриднко-технические приемы и понятия у голландских юристов XVII века Губерта и Вута. Их доктрины (в особенности учение о comitas gentium), возникшие в условиях, когда Голландия достигла высшей точки торгового могущества, оказались наиболее подходящими для использования американскими су-дамп в интересах американской буржуазии.

Учение Стори было усвоено американской, а затем и английской судебной практикой. Оно долго служило основным источником разрешения коллизионных вопросов в Англии и США, подвергаясь, разумеется, существенной дальнейшей переработке. В ней участвовал ряд американских н английских юристов, из которых наиболее авторитетными считались в Англии — Дайси (Dicey)2, а в США —Биль (Beale)3. Учение последнего послужило базой для частной кодификации американского колли-зионого права Американским институтом права (Restatement of the Law of Conflict of Laws, 1934).

2. Англо-американская территориальная доктрина международного частного права в основном может быть сведена к следующим положениям.

Государство вообще применяет лишь собственное право, но может признавать субъективные права, основанные на иностранном законе (так называемые приобретенные права —vested rights).

1 См. Story, Commentaries on the Conflict of Laws, Boston, 1834. Многие английские и американские авторы указывали, что в течение всей первой половины XIX в. и даже позднее английские и американские суды не знали других авторитетов в области конфликтного права, кроме Стори (см. Goodrich, р. 4). О его влиянии и формировании вообще американского права см. Rose о Pound, The Formative Era of American Law, Boston, 1938, pp. 145, 147.

2 CM. Dicey, 1896 (первое издание), затем ряд последующих изданий; в последних изданиях (Dicey and Morris) от первоначальных исходных положений Дайси осталось очень мало.

» См. Beale, A Treatise on the Conflict of Laws, 1935.

154

Когда речь идет о правах, основанных на иностранном законе, он рассматривается английским судом как существенное фактическое обстоятельство, служащее доказательством наличия «приобретенного права». Таким образом, в тех случаях, когда суды «общего права» обращаются к иностранному закону, они рассматривают его не как право, а как фактическое обстоятельство. Поэтому «доказывание» иностранного закона происходит на тех же основаниях, что и доказывание фактических обстоятельств, существенных для дела. Судья не обязан знать иностранного праза.

Признание прав, приобретенных на основании иностранного закона, происходит в силу comity — международной вежливости. Британские и американские колли-зионисты неоднократно указывали на то, что концепция comity в том смысле, как она рецепнрована англо-американским правом, не означает отрицания правовой обязанности судов в признании прав, возникших под действием иностранных законов, а означает лишь, что коллизионные нормы, применяемые судами общего права, являются внутренним, национальным правом в том же смысле, как и материальные нормы права. Такова в действительности доктрина comity, как она сформулирована в большинстве судебных решений. (Эта концепция выражена в § 6 Restatements.) Однако в некоторых) решениях суды ссылались на comity для того, чтобы указать на необходимость признания прав, вытекающих из иностранного закона, и на то, что отказ от признания таких прав означал бы нарушение некоторых обычаев международного общения. Подобная ссылка, например, имеется в британском решении 1921 года по делу Лютера Ссгора, вынесенном судьею Скретоном, в котором суд признал действие советских декретов о национализации частной собственности и подчеркнул, что непризнание этих декретов «было бы серьезным нарушением comity».

С другой стороны, в практике судов США встречаются случаи использования концепции comity для того, чтобы подчеркнуть якобы необязательность признания судом каких-либо прав, основанных на иностранном законе, или для того, чтобы указать, что признание действия иностранного закона означает акт вежливости в отношении соответственного иностранного

155

государства, которое возможно лишь на основе взаимности.

Вообще comity остается весьма расплывчатым понятием в доктрине и практике судов «общего права», и они иногда используют эту концепцию для того, чтобы ограничить права иностранцев или сферу признания прав, возникших под действием иностранного закона, «^интересах монополистических организаций своей страны'.

Для того чтобы сузить область признания таких прав, англо-американская практика использует широкую концепцию гражданско-процессуальных отношений, характерную для «общего права». Многие вопросы, которые в континентальном праве относятся, безусловно, к материальному гражданскому праву, в странах «общего права» считаются вопросами гражданского процесса (например, институт погасительной давности, институт зачета встречных однородных требовании, а иногда и вопросы распределения бремени доказывания или вопросы об исчислении убытков). Это дает возможность подчинять такие вопросы закону суда (ибо процессуальные иностранные законы не подлежат применению) и таким путем исключать их из сферы действия иностранных законов.

3. Из всех перечисленных начал англо-американской доктрины основным является территориальный принцип. Остальные принципы носят производный характер. Господство территориального начала в коллизионной доктрине «общего права» объясняется тем доминирующим положением, которое долгое время (почти до конца XIX в.) занимала Англия в мировой торговле и которое США с начала их возникновения заняли на американском материке. Отсюда стремление подчинить иностранцев, вступающих в деловые отношения с местными фирмами, собственному праву.

1 В. М. Корецкнй показал, что эволюция comity привела к тому, что оно «превратилось в одно из понятии, обосновывающих обязательность соблюдения принципов международного частного права». «В применении к делам, затрагивающим интересы СССР, реакционные судьи пытались усложнить условия применения этого принципа: они связывали его применение: а) с признанием, 6) со взаимностью и в) с требованием сходства институтов» (см. В. М. Корецкнй, Очерк I). Новейшую тенденцию к упразднению этой категории см. Goodrich, sec. 7.

Территориальный принцип в англо-американском праве служит также исходным началом при разрешении вопросов о дееспособности иностранцев: личным законом в англо-американском праве является не закон гражданства, а закон домицилия (местожительства лица). Этот критерий служит средством для судов США и судов британских доминионов распространить действие местного права на многочисленных иммигрантов из-за границы.

Англо-американская доктрина международного частного права, которая с момента возникновения была проникнута духом территорнализма, используется британскими и американскими судами в эпоху империализма для того, чтобы навязать свое право в качестве основы для торговых сделок с иностранцами.

4. Англо-американская доктрина международного частного права, провозглашающая защиту «приобретенных прав» и вместе с тем низводящая иностранную правовую норму, на которой основано такое приобретенное право, до уровня фактического обстоятельства по данному делу, содержит внутреннее противоречие, ибо охрана субъективного права предполагает признание действия той правовой нормы, на которой это право основано. Признание английским судом составленного во Франции олографнческого завещания означает не что иное, как применение французского закона о форме завещательных распоряжений. Если же содержание иностранного законодательства устанавливается также, как и всякое фактическое обстоятельство, то это может н не привести к охране приобретенных прав, т. е. прав, основанных па подлежащем применению иностранном законе. Несомненно одно: порядок установления содержания иностранного закона, основанный на применении правил доказательственного права (law of evidence), весьма расширяет сферу судейского усмотрения. Пользуясь этим, суды Англии и США неоднократно отказывали в признании действия социалистических законов под предлогом «недостаточной доказанности» их содержания; по существу отказывали в признании прав, приобретенных под действием социалистического закона.

5. В английской и американской литературе международного частного права последних лет имеется явно

15Г

выраженная тенденция отхода от традиционной концепции «приобретенных прав».

Чешир ', являющийся одним из авторитетных теоретиков международного частного права в Англии, утверждает, что доктрина приобретенных прав, «несомненно, подчеркивает одну из главных целей международного частного права, ибо... одной из элементарных обязанностей цивилизованного суда является беспристрастная защита существующих субъективных прав (rights), хогя бы возникших за границей; ...но защищать субъективное право — значит привести в действие правовую систему, которая создала это субъективное право, ибо последнее не является самоочевидным фактом, а вытекает из закона». Главным возражением Чешира против этой доктрины является то, что из нее нельзя вывести указаний на подлежащее применению в конкретном случае празо (law) той или другой страны. Что надо считать в данном случае «приобретенным правом», которое подлежит защите,— на это доктрина ответа не дает. В этом смысле теория «приобретенных прав» предполагает известным в каждом конкретном случае то, что еще подлежит установлению.

В результате рассмотрения различных доктрин Чешир приходит к выводу, что решение коллизионных вопросов вообще не может быть выведено из одной какой-либо доктрины: подобные общие начала для английского суда не имеют значения: они «чужды англосаксонским традициям». Идя но пути эмпиризма, английский судья создает правила для выбора закона. «Международное частное право не является в большей мере точной наукой, нежели другая отрасль права Англии», оно «не научно обосновывалось путем размышлений юристов, а выковывалось в процессе опыта»2.

Отвергая общие предпосылки теоретического харак-I' | . Чеш I] iyxe граднаиониьм английских учений нс-M'ini из того, что международное частное право есть ннуфеннсе право Англии, что оно состоит из норм, соз-1 мых путем судебных прецедентов, что иностранные Иконы — это фактические обстоятельства (устанавли-шн'мыг путем применения норм английского доказатель-

.....иного права). Отвергая классическую доктрину

• приобретенных прав», Чешир признает, что она имела ПО | МИТвЛЬНую сторону, подчеркивала необходимость решений и i\\r международного общения1.

<< | >>
Источник: Л.А.Лунц. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО. ОБШАЯ ЧАСТЬ. 1973

Еще по теме § 14. АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ ТЕРРИТОРИАЛЬНАЯ ДОКТРИНА:

  1. АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ ШКОЛА
  2. а) Англо-американская трактовка
  3. § 3. Англо-американская правовая семья
  4. Англо-американская школа: психологический аспект
  5. Англо-норвежский спор о территориальных водах
  6. 20.2. Англо-американская правовая система
  7. 2.5. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В АНГЛО-АМЕРИКАНСКОМ ПРАВЕ
  8. 3. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ОТНОШЕНИЯИ АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ ВОЙНА 1812 Г.
  9. 1. НАСТУПЛЕНИЕ АНГЛО-АМЕРИКАНСКИХ ВОЙСК ВО ФРАНЦИИ. ВОЙНА НА ТИХОМ ОКЕАНЕ
  10. Разница между российско-советской письменной и англо-американской устной политической культурой
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальная юстиция - Юридическая антропология‎ - Юридическая техника - Юридическая этика -