11.1. КОЛЛИЗИОННЫЕ ВОПРОСЫ В ОБЛАСТИ СЕМЕЙНОГО ПРАВА. ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ БРАКА
Возникновение коллизий в сфере брачно-семейных отношений вызвано несогласованностью норм семейного законодательства разных государств1. Сложность их правового регулирования заключается в том, что семейные отношения с участием иностранцев связаны с двумя, а иногда и с несколькими государствами и, соответственно, с двумя или несколькими правовыми системами, часто по-разному решающими вопросы брака и семьи. По этой причине появилась необходимость унифицировать нормы путем заключения двусторонних договоров и многосторонних конвенций. На универсальном уровне разработан целый комплекс (около 50) Гаагских конвенций по вопросам семейного права, наиболее важными из которых являются: Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов от 12 июня 1902 г.; Гаагская конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, от 2 октября 1973 г.; Гаагская конвенция о сотрудничестве в области иностранного усыновления от 29 мая 1993 г.; Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака от 1995 г. Эти конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы. На региональном уровне существует ряд конвенций по семейному праву, в частности можно назвать Европейскую конвенцию о репатриации несовершеннолетних от 28 мая 1970 г.; Европейскую конвенцию о правовом статусе детей, рожденных вне брака, от 15 октября 1975 г.; Конвенцию СНГ о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. Брачная право
11.1. Коллизионные вопросы в области семейного права. Правовые аспекты брака
123
способность в государствах Западной Европы, содержание которой включает в себя само право заключать брак, а также отсутствие препятствий для вступления в брак, определяются в большинстве государств личным законом каждого из супругов1. Брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения, может быть не признан в другом государстве, что и порождает так называемые хромающие браки2. Для преодоления данной коллизии в 1995 г. была принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака.
Порядок заключения брака и его основные формы в разных странах определяются принципиально по-разному: а) только гражданская форма брака (Российская Федерация, Швейцария, ФРГ, Япония); б) только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США); в) альтернативно та или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия); г) одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии)3.
Определенные гражданско-правовые последствия порождает и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.
Согласно Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключенрш брака от 12 июня 1902 г. право вступления в брак регулируется национальным законом каждого из будущих супругов, если только этот закон не отсылает к другому закону (ст. 1). Из этого общего правила конвенцрш делает важные изъятия в ст. 2 для случаев, когда закон места заключения брака может запретить брак иностранцев в том случае, если существуют следующие моменты:
? запрет в случае определенной степени родства или свойства вступающих в брак;
? запрет вступать в брак лицам, виновным в прелюбодеянии, ввиду чего брак одного из них был расторгнут;
? запрет вступать в брак лицам, осужденным за то, что они по сговору покушались на жизнь супруга одного из этих лиц.
Действует оговорка о том, что брак, заключенный вопреки одному из этих трех постановлений, не будет недействительным, если он не противоречит национальному закону будущих супругов.
124
Тема 11. Семейное право
Гаагская конвенция 1902 г. отказывает в признании иностранных браков, если национальный закон супругов запрещает вступать в брак при наличии другого, нерасторгнутого брака или по мотивам религиозного характера.
Договор о международном гражданском праве от 19 марта 1940 г. в ст. 13 также предусматривает обстоятельства, по которым государства — участники договора не обязаны признавать брак, заключенный на территории одного из них. В Договоре 1940 г. названы обстоятельства, которыми брак может быть опорочен, то есть признан недействительным: недостижение брачного возраста одной из сторон: для мужчины — 14 лет и для женщины — 12 лет; родство по прямой линии и др.
Конвенция о заключении брака и признании его действительным от 14 марта 1978 г. в ст. 3 указывает на условия, при которых брак может быть заключен: если будущие супруги отвечают требованиям существа (материальным условиям вступления в брак), предусмотренным внутренним законом государства заключения брака, и один из них имеет гражданство этого государства или обычно в нем проживает; если каждый из будущих супругов отвечает требованиям, предусмотренным национальным законом, определенным по коллизионным правилам государства заключения брака.
Согласно ст. 6 Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака от 1902 г. договаривающееся государство может оставить за собой право не применять свой внутренний закон к требованиям существа, предъявляемым к браку, в отношении супруга, который не имеет ни гражданства этого государства, ни постоянного места жительства в нем.
Положения разд. VIIСК РФ позволили отойти от строго территориального принципа. Практически во всех коллизионных нормах СК РФ предусмотрены отсылки, допускающие применение не только российского, но и иностранного права в зависимости от гражданства участника семейного отношения или его места жительства. Так, согласно п. 2 ст. 156 СК РФ условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака1. По этой причине при заключении брака на территории РФ иностранные граждане не связаны необходимостью достижения брачного возраста в 18 лет, предусмотренного ст. 12 СК РФ, так как брачный возраст зависит от правовой системы того или иного государства. В некоторых случаях допускается выбор подлежащего применению права самими сторонами.
11.1. Коллизионные вопросы в области семейного права. Правовые аспекты брака
125
Условия заключения брака в правовых системах государств также принципиально различны, но можно выделить и общие черты:
? достижение брачного возраста;
? ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака;
? запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными;
? запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами;
? необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.
При заключении смешанных и иностранных браков на территории России их порядок и форма подчиняются российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК РФ). Условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов, и необходимо учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак (ст. 14 СК РФ). Отсюда следует, что на территории РФ брак во всех случаях должен заключаться в органах ЗАГС1. Брак, совершенный по религиозным обрядам, а также фактические брачные отношения не порождают правовых последствий. В законодательстве многих государств установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция). Государственная регистрация заключения брака в РФ производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, по общему правилу по истечении месяца со дня подачи ими заявления в органы ЗАГС.
Регулирование порядка вступления в брак бипатридов (лиц с двойным гражданством) и апатридов (лиц без гражданства) производится в особом порядке. Если бипатрид имеет российское гражданство, то условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК РФ). При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право государства их постоянного места жительства (п. 4 ст. 156 СК РФ). Таким образом, сосуществуют несколько коллизионных норм, по-разному регулирующих порядок заключения брака для разных категорий физических лиц. Браки между иностранцами, заключенные в консульских
126
Тема 11. Семейное право
и дипломатических представительствах иностранных государств на территории Российской Федерации, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК РФ).
В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного права за границей (Нидерланды, Великобритания, ФРГ, Дания, США) возникает проблема признания на территории России однополых браков, а также возможность заключения таких браков в РФ.
Современное законодательство большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок расторжения брака. На международном универсальном уровне эти вопросы урегулированы в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г. Специальные правила расторжения браков установлены в двусторонних договорах Российской Федерации о правовой помощи1:
? развод производится органами того государства, гражданами которого являются супруги;
? проживающие в одном государстве граждане другого государства могут возбудить дело о разводе в суде по месту жительства;
? при расторжении брака применяется закон гражданства супругов;
? если супруги не имеют общего гражданства и проживают на территории разных стран, дело о разводе может быть возбуждено в суде любого государства и каждый суд будет применять свое собственное право.
Порядок расторжения иностранных и смешанных браков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение брака, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода — закон места расторжения брака.
Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 160 СК РФ2. К расторжению любых браков на территории Российской Федерации применяется только российское право, то есть закон суда. Обычно такие дела рассматриваются в присутствии супругов, хотя в исключительных случаях возможно рассмотрение дела и в отсутствие одного из супругов. Законодательно закреплено право российских
11.2. Правоотношения между супругами
127
граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов России, в российских судах или дипломатических и консульских представительствах Российской Федерации. Согласно п. 3 ст. 160 СК РФ расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенное за пределами территории России при условии соблюдения законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака на территории другого государства, признается действительными в РФ.
Российское семейное законодательство, в отличие от законодательства большинства иностранных государств, не содержит каких-либо специальных норм, которые предусматривали бы строго определенные поводы и основания для развода. Брак расторгается, если судом будет установлено, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи стали невозможными.