<<
>>

5.5.2. Личный обыск (ст. 184 УПК РФ)

Личный обыск – это следственное действие, направленное на отыскание и изъятие предметов, документов, ценностей, могущих иметь значение для уголовного дела и находящихся при обыскиваемом лице, в том числе в принадлежащих ему сумках, портфелях, свертках и т.п.
Личный обыск может быть произведен при наличии достаточных данных полагать, что такие предметы могут находиться при обыскиваемом лице. Это следственное действие проводится только в отношении подозреваемого и обвиняемого. Личный обыск, не связанный с задержанием, арестом или обыском в жилище, производится на основании судебного решения (п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК РФ), выдаваемого в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ.. Без судебного решения личный обыск может быть произведен только в трех случаях: 1) при задержании лица в порядке ст. 91 УПК РФ; 2) при заключении под стражу подозреваемого или обвиняемого в порядке ст. 108 УПК РФ; 3) в процессе производства обыска в жилище или помещении при наличии оснований – в отношении любого присутствующего лица. В случае задержания или заключения под стражу личный обыск может быть произведен органами дознания, следователем, а также администрацией мест содержания под стражей. В соответствии с Федеральным законом «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»14 подозреваемые и обвиняемые подвергаются личному обыску как в процессе приема и размещения в местах содержания под стражей, так и при наличии достаточных оснований подозревать их в попытке проноса запрещенных предметов, веществ и продуктов питания. В процессе производства обыска в жилище или в помещении, производимом по постановлению следователя или на основании судебного решения, при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела, либо если было замечено, как кто-то из участников обыска спрятал при себе предметы или документы, подлежащие изъятию, следователь вправе обыскать это лицо с занесением результатов в протокол обыска.
Как и любой обыск, личный обыск может быть в исключительных случаях произведен на основании ч. 5 ст. 165 УПК РФ без судебного решения с последующим уведомлением судьи и прокурора в течение 24 часов и предоставлением указанным лицам копий постановления и протокола следственного действия. По результатам их рассмотрения судья выносит постановление о его законности. От личного обыска, возможность проведения которого обусловлена наличием возбужденного уголовного дела, следует отличать досмотр до возбуждения уголовного дела. Личный досмотр, досмотр транспорта и помещений предусмотрены несколькими законодательными актами. К таковым относятся Федеральный конституционный закон от 30 января 2002 г. № 1-ФКЗ «О военном положении» (ст. 7), Федеральный конституционный закон от 30 мая 2001 г. № 3-ФКЗ «О чрезвычайном положении» (ст. 12), Закон Российской Федерации от 18 апреля 1991 г. № 1026-I «О милиции» (ст. 11), Федеральный закон от 6 февраля 1997 г. № 27-ФЗ «О внутренних войсках Министерства внутренних дел Российской Федерации» (ст. 24), Закон РФ от 21 июля 1993 г. № 5473-I «Об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания в виде лишения свободы» (ст. 14), Федеральный закон от 15 июля 1995 г. № 103-ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» (ст. 35), Федеральный закон от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ «О федеральной службе безопасности» (ст. 13), Федеральный закон от 27 мая 1996 г. № 57-ФЗ «О государственной охране» (ст. 15), Закон РФ от 1 апреля 1993 г. № 4730-I «О Государственной границе Российской Федерации» (ст. 30), Федеральный закон от 25 июля 1998 г. № 130-ФЗ «О борьбе с терроризмом» (ст. 13), Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (ст. 48), Федеральный закон от 24 апреля 1995 г. № 52-ФЗ «О животном мире» (ст. 31), Федеральный закон от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» (ст. 28), Федеральный закон от 14 марта 1995 г. № 33-ФЗ «Об особо охраняемых природных территориях» (ст.
34), Федеральный закон от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (ст. 50), Федеральный закон от 15 июля 2000 г. № 99-ФЗ «О карантине растений» (ст. 9), Федеральный закон от 2 января 2000 г. № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (ст. 21), Федеральный закон от 21 ноября 1995 г. № 170-ФЗ «Об использовании атомной энергии» (ст. 51), Федеральный закон от 14 апреля 1999 г. № 77-ФЗ «О ведомственной охране» (ст. 11), Уголовно-исполнительный кодекс РФ 1997 г. (ст. 82), Лесной кодекс РФ 1997 г. (ст. 77), Воздушный кодекс РФ 1997 г. (ст. 85), Таможенный кодекс РФ 2003 г. (ст. 373), Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) 2001 г. (ст. 27.7). Перечисленные законы, за исключением Таможенного кодекса РФ и КоАП РФ, не раскрывают содержание и процедуру досмотра, лишь наделяя государственные органы, должностных лиц и отдельных сотрудников правом производить его в определенных ситуациях. Таможенный кодекс РФ является наиболее разработанным актом такого рода, предусмотревшим в ст. 373 процедуру производства личного досмотра. В нем личный досмотр назван исключительной формой таможенного контроля, который может быть проведен при наличии оснований предполагать, что физическое лицо, следующее через Государственную границу Российской Федерации и находящееся в зоне таможенного контроля, скрывает при себе и добровольно не выдает товары, запрещенные соответственно к ввозу на таможенную территорию Российской Федерации и вывозу с этой территории или перемещаемые с нарушением установленного порядка. При этом решение о проведении личного досмотра принимается начальником таможенного органа или лицом, его замещающим, в письменной форме путем наложения резолюции на рапорте должностного лица таможенного органа либо оформляется отдельным актом. Перед началом личного досмотра должностное лицо таможенного органа обязано объявить физическому лицу решение о проведении личного досмотра, ознакомить физическое лицо с его правами и обязанностями при проведении такого досмотра и предложить добровольно выдать скрываемые товары.
Факт ознакомления физического лица с решением о проведении личного досмотра удостоверяется указанным лицом путем соответствующей надписи на решении о проведении досмотра. В случае отказа от совершения таких действий об этом делается отметка на решении о проведении личного досмотра, удостоверяемая подписью должностного лица таможенного органа, объявившего решение о проведении личного досмотра. Личный досмотр проводится должностным лицом таможенного органа одного пола с досматриваемым лицом в присутствии двух понятых того же пола в изолированном помещении, отвечающем санитарно-гигиеническим требованиям. О проведении личного досмотра составляется акт по форме, утвержденной приказом ГТК РФ от 20 октября 2003 г. № 1165. Акт подписывается должностным лицом таможенного органа, проводившим личный досмотр, физическим лицом, в отношении которого был проведен личный досмотр (его законным представителем), понятыми, а при обследовании тела досматриваемого – медицинским работником. Второй экземпляр акта вручается лицу, в отношении которого был проведен личный досмотр (его законному представителю). В соответствии со ст. 392 Таможенного кодекса РФ результаты проведения таможенного контроля, оформленные в соответствии с положениями таможенного законодательства, могут быть признаны в качестве доказательств по уголовным, гражданским делам и делам об административных правонарушениях и подлежат оценке судом, арбитражным судом или должностным лицом при рассмотрении указанных дел, жалоб на решение, действие (бездействие) таможенных органов и их должностных лиц либо дел по экономическим спорам, разрешаемым арбитражным судом, наряду с другими доказательствами в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о гражданском судопроизводстве и о судопроизводстве в арбитражных судах или законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. Таким образом, акт досмотра, составленный представителем Федеральной таможенной службы РФ в соответствии с описанными требованиями, в результате которого у досматриваемого лица будут изъяты драгоценные металлы либо материалы, их содержащие, безусловно, будет служить основанием, а затем и доказательством в деле о незаконном хранении и перевозке названных предметов.
Однако таможенный контроль и его разновидность – личный досмотр, урегулированный Таможенным кодексом РФ, является частным случаем. На предприятиях, добывающих и перерабатывающих руду, содержащую драгоценные металлы, охранные функции осуществляет ведомственная охрана либо вневедомственная охрана органов внутренних дел, либо частные охранные предприятия. Могут ли они осуществлять досмотр и составлять акты (протоколы), которые впоследствии стали бы основанием для возбуждения уголовного дела? В принципе, любые документы, полученные законным порядком, могут быть использованы в силу п. 6 ч. 2 ст. 74 УПК РФ в качестве источника доказательств. В этом смысле и материалы служебных проверок, проведенных в соответствии с трудовым и иным регулирующим трудовые и служебные отношения законодательством, могут быть признаны иными документами. Участники задержания и досмотра могут быть допрошены. Однако здесь важно уяснить, действительно ли соблюдено это законодательство, не нарушены ли при этом конституционные права граждан и могут ли такие доказательства быть признаны допустимыми. В соответствии со ст. 11 Федерального закона «О ведомственной охране» сотрудники ведомственной охраны вправе производить административное задержание и доставление в служебное помещение ведомственной охраны или орган внутренних дел лиц, совершивших преступления или административные правонарушения на охраняемых объектах, а также производить личный досмотр, досмотр вещей, изъятие вещей и документов, являющихся орудием или непосредственным объектом правонарушения; обеспечивать охрану места происшествия и сохранность указанных вещей и документов; применять физическую силу, специальные средства и огнестрельное оружие в случаях и порядке, которые установлены этим Федеральным законом. Вместе с тем ведомственная охрана по определению – это совокупность создаваемых федеральными органами исполнительной власти органов управления, сил и средств, предназначенных для защиты охраняемых объектов от противоправных посягательств.
В соответствие с этим Федеральным законом право создавать органы ведомственной охраны предоставлено отдельным федеральным органам исполнительной власти. Постановлением Правительства РФ от 12 июля 2000 г. № 514 «Об организации ведомственной охраны»15 это право предоставлено следующим ведомствам: Министерству Российской Федерации по атомной энергии, Министерству Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, Министерству обороны Российской Федерации, Министерству промышленности, науки и технологий Российской Федерации, Министерству путей сообщения Российской Федерации, Министерству Российской Федерации по связи и информатизации, Министерству транспорта Российской Федерации, Министерству финансов Российской Федерации, Министерству энергетики Российской Федерации, Российскому авиационно-космическому агентству, Российскому агентству по боеприпасам, Российскому агентству по обычным вооружениям, Российскому агентству по системам управления, Российскому агентству по судостроению, Российскому агентству по государственным резервам, а также их правопреемникам, образованным в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти»16. Таким образом, если существующая на предприятии охрана не подпадает под статус ведомственной, она не наделяется правом осуществлять личный досмотр. Деятельность сотрудников частных охранных предприятий, с которыми на договорной основе сотрудничают иные предприятия, регулируется Законом РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-I «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации». В соответствии с этим законом охранной деятельностью вправе заниматься лишь предприятие, получившее в установленном порядке лицензию на оказание данного вида услуг. Охранная деятельность частных охранных предприятий не распространяется на объекты, подлежащие исключительно государственной охране. Перечень таких предприятий приведен в постановлении Правительства Российской Федерации от 14 августа 1992 г. № 58717 «Вопросы частной детективной и охранной деятельности». Применительно к нашей теме в этот перечень входят лишь государственные предприятия по добыче, переработке, использованию и хранению драгоценных металлов, драгоценных камней, изделий из них и других валютных ценностей, например, Гохран России. Сотрудники частных охранных предприятий по закону не наделены правом проводить личный досмотр граждан. Следовательно, если охрану негосударственного, например, золотодобывающего (перерабатывающего) предприятия осуществляет частное охранное предприятие, его сотрудники не являются в силу закона субъектами проведения личного досмотра и составления, что особенно важно, специальных актов (протоколов) досмотра. Трудовым законодательством, внутриведомственными инструкциями на работников режимных предприятий при заключении трудового договора может быть возложена обязанность на проходных пунктах предоставлять свою одежду, переносимые вещи и даже тело для досмотра. Однако это обстоятельство еще не наделяет сотрудников частных охранных предприятий правом оформления актов, подтверждающих результаты такого досмотра, а следовательно, их доказательственная ценность может быть ничтожна. Поэтому для составления акта досмотра необходимо привлекать должностное лицо, например, сотрудника милиции. Обратимся к КоАП РФ. Этим кодексом в ст. 27.7 предусмотрена процедура проведения личного досмотра. Перечень лиц, уполномоченных проводить досмотры, дан в статьях 27.2 и 27.3. В этом перечне помимо сотрудников органов внутренних дел, ведомственной охраны названы сотрудники природоохранных органов, внутренних и пограничных войск, уголовно-исполнительной системы, таможенной службы, Федеральной службы по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, транспортной инспекции и военной автомобильной инспекции. Следует отметить, что этот перечень не является исчерпывающим. В нем нет, в частности, сотрудников Федеральной службы охраны, Федеральной службы безопасности, уполномоченных лиц авиационной безопасности, которым право проведения досмотров предоставлено иными законами. Все это свидетельствует о том, что основания и процедура досмотра по своей сути мало чем отличающаяся от личного обыска, в достаточной степени законодательством не урегулирована. Тот же КоАП РФ в ст. 27.7, определив личный досмотр как обследование вещей, проводимое без нарушения их конструктивной целостности, основанием такого досмотра назвал специальную цель – обнаружение орудий совершения либо предметов административного правонарушения. О преступлении – ни слова. Вместе с тем Закон РФ «О милиции» в его последних редакциях обязывает работников милиции принимать участие в проведении предполетного досмотра (п. 21 ст. 10), предусмотренного Воздушным кодексом РФ, наделяет их правом проводить личный досмотр граждан, находящихся при них вещей при наличии достаточных данных полагать, что граждане имеют при себе оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, взрывные устройства, наркотические средства или психотропные вещества (п. 2 ст. 10). Как видим, в данном случае речь идет не только об административных правонарушениях, но и возможных преступлениях, предусмотренных статьями 222, 226, 228, 229 УК РФ. В соответствии с п. 5 ст. 10 Закона «О милиции» работникам милиции предоставлено право проводить личный досмотр, досмотр вещей и транспорта лиц, которые незаконно проникли на охраняемые милицией объекты. Такое проникновение также может быть связано с покушением на совершение хищения, кражи, предусмотренной ст. 158 УК РФ. При этом, как указано в Законе «О милиции», досмотр осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством об административных правонарушениях, т.е. КоАП РФ. По общему правилу, содержащемуся в ст. 27.7 КоАП РФ, личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице, осуществляются в случае необходимости в целях обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения. К таковым могут быть отнесены предметы мелкого хищения стоимостью до 1 МРОТ. Сказанное не означает, что большее количество похищенного не позволяет работнику милиции использовать свое право на досмотр. Важно, чтобы процедура досмотра соответствовала порядку, установленному законом. Этот порядок урегулирован упомянутой ст. 27.7 КоАП РФ и предполагает проведение личного досмотра лицом одного пола с досматриваемым в присутствии двух понятых того же пола. В исключительных случаях при наличии достаточных оснований полагать, что при физическом лице находятся оружие или иные предметы, используемые в качестве оружия, личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице, могут быть осуществлены без понятых. В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, видеозапись, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств. О личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении или в протоколе об административном задержании. В протоколе о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о физическом лице, подвергнутом личному досмотру, о виде, количестве, иных идентификационных признаках вещей, в том числе о типе, марке, модели, калибре, серии, номере, иных идентификационных признаках оружия, о виде и количестве боевых припасов, о виде и реквизитах документов, обнаруженных при досмотре, находящихся при физическом лице. В протоколе о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, делается запись о применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении личного досмотра, досмотра вещей, находящихся при физическом лице, с применением фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу. Протокол о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, либо владельцем вещей, подвергнутых досмотру, понятыми. В случае отказа лица, в отношении которого ведется производство по делу, владельца вещей, подвергнутых досмотру, от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Копия протокола о личном досмотре, досмотре вещей, находящихся при физическом лице, вручается владельцу вещей, подвергнутых досмотру, по его просьбе. Таким образом, если досмотр произведен надлежащим лицом и в соответствии с процедурой, предусмотренной ст. 27.7 КоАП РФ или ст. 373 Таможенного кодекса РФ, протокол (акт) данного действия следует признать надлежащим документом и источником доказательств. Таким образом, если задержание работника произведено охраной предприятия, состоящей из сотрудников частного охранного предприятия, для составления протокола досмотра следует пригласить работника милиции.
<< | >>
Источник: В. Д. Ларичев, В. В. Улейчик, И. А. Цоколов, О. И. Цоколова, П. М. Серов, А. А. Дементьев. РАССЛЕДОВАНИЕ ХИЩЕНИЙ И НЕЗАКОННОГО ОБОРОТА ДРАГОЦЕННЫХ МЕТАЛЛОВ Учебно-методическое пособие. 2006

Еще по теме 5.5.2. Личный обыск (ст. 184 УПК РФ):

  1. Личное поручительство (ст. 103 УПК РФ)
  2. § 1. Понятие следственных действий и их общая характеристика
  3. Обыск (ст. 182, 184 УПК РФ)
  4. § 2. Обыск и выемка
  5. § 1. Подозреваемый Подозреваемым является лицо:
  6. § 2. Обвиняемый
  7. § 2. Обыск. Выемка. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Контроль и запись переговоров
  8. § 3. СВОБОДНЫЙ ВЫБОР ЗАЩИТНИКА И ВСТУПЛЕНИЕ ЕГО В УГОЛОВНОЕ ДЕЛО
  9. 19.2. Обыск и выемка
  10. 3.5. Полномочия суда на стадии предварительного расследования
  11. 21.4. Особенности производства отдельных видов обыска
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -