А. В. Власова ПЕРЕДАЧА ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

Эмиссионные бумаги обладают всеми признаками ценных бумаг. Закон определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Таким образом, любая ценная бумага характеризуется тем, что ее предъявление служит необходимой предпосылкой для осуществления выраженного в ней права. Этот признак ценных бумаг именуется в науке торгового права «началом презентации»1. Помимо указанного признака многие ценные бумаги обладают свойством публичной достоверности2. Это свойство заключается в невозможности противопоставления добросовестному приобретателю ценной бумаги возражений, основанных на отношениях обязанного лица с предшественниками держателя бумаги. Значение названных признаков (свойств) ценных бумаг проявляется при рассмотрении вопросов о природе так называемых «бездокументарных ценных бумаг» и о способе передачи именных эмиссионных ценных бумаг.

Новейшее российское законодательство о ценных бумагах определяет эмиссионную ценную бумагу посредством указания на следу

1 Крашенинников Е.А.

2 Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 198 и след.; Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль 1995. С. 19 и след.

ющие ее признаки: 1) «закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка»; 2) «размещается выпусками»; 3) «имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги» (ст. 2 Закона РФ «О рынке ценных бумаг»). Поскольку любая ценная бумага заключает в себе определенное субъективное право, специфическим именно для эмиссионных ценных бумаг является, как правило, массовый характер их выпуска в обращение, а также требование о равном объеме прав, удостоверяемых эмиссионными бумагами одного выпуска. При этом отграничение эмиссионных ценных бумаг от иных видов ценных бумаг по указанным в законе признакам имеет скорее экономическое, нежели юридическое значение.

Закон РФ «О рынке ценных бумаг» предполагает наличие и так называемых «бездокументарных ценных бумаг» (ст. 2), устанавливая для них специальные способы передачи. Существуют ли «бездокументарные ценные бумаги» (как разновидность ценных бумаг) или же в данном случае нужно вести речь лишь об определенном способе фиксации имеющихся прав? Поставленный вопрос требует подробного рассмотрения. В юридической литературе он вызывает различные точки зрения3. Представляет интерес и позиция законодателя по данному вопросу.

Нормативная категория ценных бумаг в форме «записей на счетах» была впервые введена Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР от 28 декабря 1991 г. С другой стороны, действовавшие ранее Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (в дальнейшем — Основы) не допускали иного существования ценных бумаг, кроме как в форме обособленных документов.

3 Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 7, 11—12; Суханов Е. А. Ценные бумаги // Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М., 1995. С. 187—188; Редькин И. В. Классическая правовая модель ценных бумаг и ее современные модификации // Российский юридический журнал. 1994. №2. С. 68 и след.; Павлодский Е. А. Монография Е. А. Кра-шенинникова «Ценные бумаги на предъявителя» //Дело и право. 1996. № 5. С. 46.

которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев бумаг или на основании записи по счету депо.

В отдельных публикациях бездокументарный способ фиксации прав рассматривается как ценная бумага со всеми вытекающими отсюда юридическими последствиями. В обоснование такой точки зрения ссылаются на ст. 149 ГК РФ, допускающую применение правил, установленных для ценных бумаг, к бездокументарной форме фиксации прав4. Однако наиболее оправданной представляется иная точка зрения на бездокументарные ценные бумаги, опирающаяся в своих выводах на основные положения теории ценных бумаг. Исходя из этого, при решении проблемы «безналичных бумаг» следует, на наш взгляд, руководствоваться следующими соображениями.

Если запись на счете (в системе ведения реестра или у депозитария) представляет собой форму фиксации уже имеющегося права, воплощенного в ценной бумаге (документе), то осуществление и передача этого права с использованием бездокументарной формы его фиксации происходит по правилам, установленным законом для ценных бумаг. В данном случае осуществление права по бумаге (например права на получение дивидендов или процентов) вполне может совершаться и без истребования самой бумаги, так как существует возможность удостоверения в легитимации держателя бумаги на основании записи в реестре (или по счету депо).

4 Демушкина Е. Становление системы безналичных ценных бумаг в России: правовые проблемы //Экономика и жизнь. 1995. № 25. С. 19.

5 Агарков М.М. Указ. соч. С. 239.

6 Подробнее об этом см.:Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 8, 9.

ствиях передачи ценных бумаг могут применяться в случаях фиксации прав в бездокументарной форме, если эти права изначально были закреплены в ценной бумаге7.

Если же речь идет о «безналичных эмиссионных бумагах», которые вообще не выпускались в обычной бумажной форме, то такие «бумаги» невозможно подчинить правовому режиму ценных бумаг. Правила о механизме передачи и осуществления прав, удостоверенных ценными бумагами, на такие случаи не могут быть распространены по следующим причинам. Конструкция бездокументарных бумаг не отвечает признакам ценных бумаг, в том числе их презентационной природе. Запись в реестре или у депозитария не может являться объектом вещных прав, тогда как применительно к ценным бумагам взаимосвязь вещного права на бумагу с правом из бумаги обязательна. Отношения управомоченного по «безналичной бумаге» и обязанного лица представляют собой общегражданские обязательственные отношения, где «права кредитора закрепляются соответствующей записью в памяти ЭВМ и реализуются с помощью обслуживающей организации, специально уполномоченной на это должником-эмитентом»8.

Закон РФ «О рынке ценных бумаг» относит к числу эмиссионных ценных бумаг акции и облигации. Акция воплощает в себе право членства в корпорации и вытекающие из него членские права держателя акции по отношению к обществу-эмитенту, в силу чего она является корпоративной ценной бумагой9. О корпоративном содержании акции свидетельствуют ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» и ст. 32 Закона РФ «Об акционерных обществах», устанавливающие, что владельцу акции принадлежит право участия в управлении обществом, право на получение дивидендов, а также право на ликви-

7 Следует отметить, что возможность осуществления прав из эмиссионной ценной бумаги с использованием бездокументарной формы их фиксации существует лишь для эмиссионных именных бумаг. Права по эмиссионным бумагам на предъявителя могут быть осуществлены только при условии предъявления самой бумаги.

8 Суханов Е. А. Ценные бумаги//Экономика и жизнь. 1995. № 21. С. 8. 9 Каминка А. И. Очерки торгового права. Спб., 1912. С. 316; Эннекцеру с Л. Курс германского гражданского права. М., 1950. Т. I, полутом 2. С. 26; Крашенин-ников Е. А. Именные акции акционерных обществ// Правовые проблемы экономической реформы. Ярославль, 1991. С. 64, 65; Merle Ph. Droit commercial. Paris, 1992. P. 244.

дационный остаток. Аналогичный состав прав, удостоверяемых акцией, был предусмотрен ст. 36 Основ. В то же время п. 3 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР рассматривает акцию в качестве ценной бумаги с вещно-правовым содержанием, устанавливая, что акция удостоверяет право ее владельца «на долю в собственных средствах акционерного общества».

Воплощая право членства в акционерном обществе, акция не может считаться и обязательственно-правовой ценной бумагой. Обязательственные отношения всегда являются имущественными правоотношениями, а обязательственные права — имущественными правами. Однако для возникновения имущественных прав акционера (в частности права на получение дивидендов и права на ликвидационный остаток) помимо приобретения вещного права на акцию необходимы дополнительные юридические факты: соответственно принятие решения о выплате дивидендов и принятие решения о ликвидации акционерного общества. С момента приобретения акции у ее держателя возникают лишь членские неимущественные права: право на получение информации о деятельности общества (ст. 91 и 92 Закона «Об акционерных обществах»), а в некоторых случаях — право на участие в управлении делами общества. Изложенное подтверждает вывод о корпоративном содержании акции и помогает определиться в вопросе о порядке передачи прав по акциям.

В отличие от акции облигация является обязательственно-правовой ценной бумагой. Закон «О рынке ценных бумаг» (ст. 2) и Закон «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 33) предусматривают традиционные права держателей облигаций: право на получение суммы основного долга (номинальной стоимости облигации) и право на получение вознаграждения за использование эмитентом суммы номинала облигации (как правило, в виде процентов, а иногда в виде иного имущественного эквивалента).

Действующее законодательство о ценных бумагах допускает выпуск как именных, так и предъявительских эмиссионных ценных бумаг. Однако применительно к акциям их выпуск в виде ценных бумаг на предъявителя разрешен лишь в определенном отношении к величине

10 Подробнее о недостатках п. 43 Положения об акционерных обществах см.: Крашенинников Е.А. Именные акции акционерных обществ. С. 64, 65; Суханов Е. А. Система юридических лиц //Советское государство и право. 1991. № 11. С. 46.

оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Предъявительская акция или облигация легитимирует своего держателя в качестве субъекта воплощенного в ней права одним лишь фактом предъявления бумаги обязанному лицу. Эмитент исполняет обязанность в отношении предъявителя и не несет ответственности, если предъявитель бумаги не был ее собственником или не был управомочен последним на осуществление заключенных в бумаге прав. Передача прав по предъявительской эмиссионной ценной бумаге происходит путем простого вручения документа приобретателю (п. 1 ст. 146 ГК РФ).

В отличие от этого легитимация держателя именной акции или облигации в качестве управомоченного по ней лица предполагает указание имени держателя в тексте бумаги, а также в книге (реестре) обязанного лица". В связи с этим в нормативном определении именных эмиссионных ценных бумаг содержится правило о внесении доступной эмитенту информации о владельцах таких бумаг в реестр, обеспечивающий идентификацию владельца бумаги в случае передачи и осуществления им воплощенных в бумаге прав (ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Изложенный способ легитимации держателя эмиссионной именной ценной бумаги объясняет особенности перехода прав по такой бумаге и позволяет отличать именные ценные бумаги от так называемых обыкновенных именных ценных бумаг (ректа-бумаг). Основное отличие именных ценных бумаг от ректа-бумаг состоит в отсутствии у последних свойства публичной достоверности12. Не прибегая к исследованию правовой природы ректа-бумаг, отметим только, что держатель такой бумаги (например именного сберегательного сертификата) легитимируется в качестве субъекта права по бумаге, если он назван в тексте бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии13. Указанный способ легитимации допускает возможность предъявления держателю ректа-бумаги всех возражений, основанных на отношениях обязанного лица с его предшественниками.

Существует ли различие в правовых последствиях передачи прав по именным эмиссионным и по обыкновенным именным ценным бумагам и следует ли вообще наряду с именными ценными бумагами выделять ректа-бумаги? Для ответа на поставленный вопрос необхо-

11 Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 7, 8.

12 Агарков М. М. Указ. соч. С. 203, 204.

13 Агарков М. М. Указ. соч. С. 196; Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 14, 23.

димо проанализировать нормы действующего российского законодательства, регламентирующие передачу именных ценных бумаг.

В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Предлагая такой способ передачи прав по именным ценным бумагам, законодатель лишает эти бумаги свойства публичной достоверности (объединяя их, по существу, с ректа-бумагами), поскольку обязанное лицо получает возможность выдвигать против требований нового держателя бумаги все возражения, которые оно имело против цедента (ст. 386 ГК РФ). В противоположность этому специальное законодательство о ценных бумагах, исходя из указанного выше способа легитимации держателя именных эмиссионных ценных бумаг, устанавливает иной механизм передачи прав по именным ценным бумагам. Так, согласно ст. 29 Закона «О рынке ценных бумаг» право по именной документарной ценной бумаге переходит к приобретателю с момента передачи сертификата бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя в реестре (либо по счету депо приобретателя в случае учета прав на ценные бумаги у депозитария).

Сказанное позволяет констатировать, что российские законодательные акты по-разному определяют способ передачи прав, воплощенных в именных эмиссионных ценных бумагах. В связи с этим представляется необходимым определить, какой из предлагаемых способов является наиболее предпочтительным и оправданным с позиции обеспеченности и защищенности прав держателей именных ценных бумаг.

Проблема определения механизма передачи именных ценных бумаг не является новой. В мировой законодательной практике давно сформировались две точки зрения на эту проблему, предлагающие качественно отличные друг от друга способы передачи прав по именным ценным бумагам. Первый способ состоит в передаче именной бумаги посредством трансферта, совершаемого по книге обязанного лица. Трансферт производится на основании заявления отчуждателя бумаги и сопровождается предъявлением последней. Такой способ передачи именных ценных бумаг воспринят французским торговым правом (art. 36 Code commercial). Второй способ состоит в передаче именной ценной бумаги по индоссаменту. При этом последующий трансферт осуществляется на основании заявления приобретателя бумаги и также сопровождается ее предъявлением. Этот способ предусмотрен § 68 Закона ФРГ об акционерных обществах и § 634 Швейцарского обязательственного закона. Рассмотрим правовые последствия передачи именной ценной бумаги указанными способами.

В случае передачи бумаги посредством индоссамента или цессии вещное право на бумагу переходит от отчуждателя к приобретателю

на основании соглашения между ними. При этом соглашение оформляется путем учинения на самой бумаге именной передаточной надписи, без которой не может быть произведен последующий трансферт. Приобретение права собственности или иного вещного права на бумагу по передаточной надписи не означает одновременного получения возможности осуществить выраженные в бумаге права. Такая возможность возникает с момента совершения трансферта обязанным лицом — эмитентом бумаги. Однако это не означает, что каждый приобретатель бумаги обязан предъявлять ее эмитенту, так как допустимо дальнейшее отчуждение бумаги, несмотря на непроизведенный трансферт. При предъявлении бумаги к трансферту обязанное лицо должно проверить правильность ее перехода к предъявителю, руководствуясь правилами проверки легитимации держателя ордерной или обыкновенной именной ценной бумаги. В этом случае эмитент может приводить против требования о совершении трансферта все возражения, которые основаны на его отношениях с правопредшественниками предъявителя, т. е. всеми предыдущими индоссантами или цедентами, начиная с лица, обозначенного в книге эмитента в качестве субъекта права по бумаге14.

Таким образом, привнесение в регулирование отношений по именным ценным бумагам элементов, характерных для регулирования обращения ордерных или обыкновенных именных ценных бумаг, приводит к значительным усложнениям правоотношений по этим бумагам. Бумага, принадлежащая приобретателю, не занесенному в книгу обязанного лица, не обладает публичной достоверностью, так как обязанное лицо может противопоставить требованию о трансферте все возражения, которые оно имеет в отношении последнего обозначенного в книге лица или его правопреемников.

Гораздо более удобной является передача именных ценных бумаг посредством трансферта. Под трансфертом в широком смысле понимают всякие изменения, вносимые в текст реестровой записи. Собственно же трансферт есть способ передачи именных эмиссионных ценных бумаг, осуществляемый путем внесения в реестр нового и исключения из него прежнего владельца бумаги. Трансферт производится на основании заявления отчуждателя бумаги, поскольку до внесения соответствующих изменений в реестр (или в запись на счете депо) приобретатель не становится собственником именной бумаги и поэтому не может требовать совершения трансферта. Заявление отчуждателя о трансферте должно сопровождаться предъявлением бумаги. В этом случае каждой передаче именной эмиссионной ценной бумаги соответствует трансферт по книге обязанного лица, что обес-

14 Подробнее об этом см.: Агарков М. М. Указ. соч. С. 310—314.

печивает легитимацию приобретателя документа на основаниях, установленных законодательством для именных эмиссионных бумаг. Изложенный способ передачи именных бумаг исключает зависимость прав держателя бумаги от прав его предшественников15.

Передача именных ценных бумаг посредством трансферта вытекает из самого характера прав, воплощенных в наиболее типичных именных ценных бумагах — акциях. Последние, как отмечалось выше, являются корпоративными ценными бумагами, удостоверяющими право членства в корпорации. Передача прав в порядке цессии регулируется нормами обязательственного права. Будучи приемлемой для обязательственных прав, цессия не типична для передачи корпоративных прав, тогда как трансферт как способ передачи прав, выраженных в именных акциях, учитывает их корпоративную природу.

Передача прав по именным эмиссионным ценным бумагам в порядке трансферта предусматривается и некоторыми последними нормативными актами РФ. Так, Указ Президента РФ «О мерах по защите прав акционеров и по обеспечению интересов государства как собственника и акционера» от 18 августа 1996 г. № 1210 устанавливает, что «записи об изменении субъекта права собственности на акции, относящиеся к государственной или муниципальной собственности, вносятся в реестр акционеров соответствующего акционерного общества исключительно на основании... извещения соответствующего фонда имущества в форме передаточного распоряжения» (п. 6). Приведенный нормативный акт закрепляет переход права собственности на именные акции в порядке трансферта — путем внесения изменений в реестровую запись на основании заявления отчуждателя (в данном случае фонда имущества), где заявление оформляется передаточным распоряжением16.

Исключение из общего правила о передаче именных ценных бумаг посредством трансферта, совершаемого по заявлению отчуждателя бумаги, возможно лишь в случае приобретения именной бумаги в порядке универсального правопреемства (по наследству). Так как в этой ситуации легитимация приобретателя бумаги в отношении ее эмитента объективно не может быть осуществлена на основании заявления прежнего владельца, здесь вполне допустим трансферт по заявлению приобретателя бумаги17.

Поскольку именная эмиссионная ценная бумага является объек-

15 На преимущества этого способа передачи указывают многие авторы (см., напр.:

Крашенинников Е. А. Именная акция как ценная бумага. С. 12—14; Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право. 1996. № 9. С. 172).

16 Передаточное распоряжение представляет собой документ, содержащий требование зарегистрированного в реестре лица об учинении трансферта.

17 Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. С. 12.

том вещного права, не исключается возможность распоряжения бумагой в форме ее передачи в залог. При этом встает вопрос об особенностях оформления залогового трансферта. Действующие нормативные акты РФ не предусматривают каких-либо исключений для данного случая. Залоговый трансферт осуществляется реестродержателем на основании залогового распоряжения, предъявляемого акционером наряду с документами о залоге и содержащего указание зарегистрировать залог именных бумаг (п. 5.2 Временного положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 12 июля 1995 г. №3).

Процедура трансферта позволяет предотвратить передачу именных эмиссионных ценных бумаг (в том числе в залог) без достаточных на то оснований путем «блокировки» операций по лицевому счету владельца бумаг. «Блокировка» может производиться на основании распоряжения зарегистрированного в реестре лица (аналогично традиционному трансферту) или по судебному постановлению при представлении регистратору (депозитарию) соответствующих документов, подтверждающих наличие оснований для «блокировки». Такими основаниями могут служить: наложение ареста на ценные бумаги, принятие судебного акта о запрете совершать юридически значимые действия в отношении соответствующих бумаг, и т. п.18.

Определив механизм передачи прав по именным эмиссионным ценным бумагам, в заключение отметим некоторые установленные законодательством РФ особенности и условия передачи этих бумаг. Возможность передачи именной ценной бумаги может сопровождаться определенными ограничениями. Такие ограничения устанавливаются законодателем преимущественно в отношении акций акционерных обществ. Ограничения могут быть общего характера (если они распространяются на передачу акций любых акционерных обществ) или специального характера (если они относятся к порядку передачи акций закрытых акционерных обществ). Первые состоят в способности акционерного общества воспрепятствовать передаче акционером имеющихся у него акций до момента исполнения им обязанности по внесению общей суммы вклада в уставный капитал общества19.

18 Аналогичная процедура оформления залогового трансферта и ареста именных ценных бумаг предусмотрена французским торговым правом (см.: Merle Ph. Op. cit. P. 254).

19 Данное положение вытекает из п. 1 ст. 34 Закона РФ «Об акционерных обществах», предусматривающего полную оплату размещенных акций общества в течение первого года его деятельности и дополнительных акций общества в течение срока, определенного соответствующим решением об их размещении. В связи с этим учредительные документы акционерных обществ в ряде случаев закрепляют обязанность акционера по оплате акций, после исполнения которой акционер становится полноправным собственником бумаги.

Помимо этого общие ограничения на совершение сделок по распоряжению акциями установлены антимонопольным законодательством РФ. В частности, отношения по приобретению крупных пакетов акций акционерных обществ регулируются Положением о порядке предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Ограничения на совершение крупных сделок с акциями установлены также постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78 (пп. 49, 50), письмом Министерства финансов РФ от 6 июля 1992 г. №53 (пп.4.1 и 4.2), а также письмом Центрального банка РФ от 3 января 1996 г. № 222 — в отношении акций кредитных организаций. Помимо названных ограничений свободному распоряжению акциями закон устанавливает специальные условия для приобретения тридцати и более процентов размещенных акций общества одним лицом или группой аффилированных лиц (ст. 80 Закона РФ «Об акционерных обществах»). Особые условия передачи акций установлены Законом РФ «Об акционерных обществах» и для случаев их приобретения или выкупа самим акционерным обществом.

Специальные ограничения свободному обращению акций распространяются, главным образом, на акции закрытых акционерных обществ. Согласно п. 3 ст. 7 Закона РФ «Об акционерных обществах» акционеры закрытых обществ имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами того же общества, по цене предложения акций другому лицу20. Преимущественное право приобретения акций открытых обществ может устанавливаться согласно п. 2 ст. 7 вышеупомянутого закона лишь применительно к подписке на акции, выпускаемые обществом-эмитентом (ограничение открытой подписки), и не распространяется на случаи отчуждения акций открытых обществ их акционерами.

Однако рассмотренные ограничения передачи прав по некоторым именным эмиссионным бумагам не влияют на способ передачи таких бумаг. Последний остается неизменным и состоит в совершении процедуры трансферта, обеспечивающей защищенность прав держателей эмиссионных ценных бумаг и независимость их прав от прав предшественников.

20 Европейское торговое законодательство не исключает возможности включения в учредительные документы некоторых акционерных обществ правил «о преимущественном праве» или «о получении согласия» других акционеров общества на передачу акций этого общества (см.: Jauffret A. Manuel de droit commercial. Paris, 1993. P. 258, 259).