<<
>>

§ 2 К вопросу о правовой природе договора коммерческой концессии

При рассмотрении проблемы правовой природы договора коммерческой концессии представляется необходимым опираться на такие критерии, как возникновение и развитие (генезис) данного договора, его место в системе гражданского законодательства, а главное - предмет договора.

За рубежом отношения коммерческой концессии и франчайзинга первоначально возникли естественным путем в экономике и только затем получили свое выражение в источниках права, да и то в законодательстве лишь отдельных государств. В России аналогичные отношения, основанные на договоре коммерческой концессии, получили нормативное регулирование, причем на уровне кодифицированного источника, по существу прежде, чем соответствующие отношения получили достаточное развитие на практике. Поэтому в нашей стране его нельзя отнести к категории «непоименованных», по терминологии п. 2 ст. 421 ГК, - не предусмотренных законом или иными правовыми актами договоров. Более того, будучи предусмотренным договором, имея определенный в законе предмет, а соответственно и конкретную правовую цель (causa), он является каузальной сделкой.

Помещение норм, регулирующих эти отношения в той части ГК, которая посвящена в основном договорам об оказании услуг, нематериальный результат действия, которое должен совершить правообладатель, дает основание отнести его к родовой группе договоров об оказании услуг. Поскольку предметом договора является предоставление исключительных прав, было бы оправданным его включение в родовую группу лицензионных договоров. В то же время по лицензионному договору передаются (предоставляются) в пользование только исключительные права, причем на однородные объекты — либо произведения, либо изобретения, полезные модели, промышленные образцы, либо товарные знаки, в то время как договор коммерческой концессии предполагает передачу комплекса исключительных прав. Под комплексом понимаются исключительные права на неоднородные объекты: как результаты интеллектуальной деятельности, так и приравненные к ним средства индивидуализации товаропроизводителя и товара.

Более того, в этот предмет входит также комплекс неисключительных прав. В силу ст. 138 ГК исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации признается в случаях и в порядке, установленных ГК и другими законами. Следовательно, исключительное право субъекта на соответствующий идеальный объект возникает в случае указания на это в законе. Поскольку в российском законодательстве нет не только определения некоторых объектов (например, коммерческое обозначение, охраняемая коммерческая информация), права на которые входят в комплекс, составляющий объект договора коммерческой концессии, но и указания на то, что права на них являются исключительными (имя гражданина, коммерческая тайна)184.

Если исчерпаны все попытки отнести рассматриваемый договор к известному виду договора в силу общей каузы, остается только признать за договором коммерческой концессии самостоятельную правовую природу (sui generis). Если бы он не был включен в нормативные источники (назван в ГК), его можно было бы рассматривать как смешанный договор, т.е. не предусмотренный законодательными актами, но содержащий элементы других, предусмотренных ими договоров (лицензионных договоров, договоров о передаче ноу-хау, возмездного оказания услуг и др.).

Надо сказать, что хотя еще рано говорить о выработке единого взгляда на природу этого договора, тем не менее многие юристы относят его к группе договоров об оказании услуг. Так М.И. Брагинский и В.В. Витрянский включили его в свой труд «Договорное право»87, поместив в третьей книге, посвященной договорам о выполнении работ и оказании услуг. Рассматривая вопрос о понятии «коммерческая концессия», они сравнивают его с рядом других договоров. При этом авторы отмечают, что это понятие не имеет ничего общего с концессионными и иными аналогичными соглашениями88. Действительно, используемая в ГК лексика не должна вводить в заблуждение, поскольку объектом концессионных соглашений являются права на объекты вещного права (корпоральные, телесные), а не идеальные объекты.

Излагая далее различные точки зрения на юридическую природу этого договора, в частности, Е.А Суханова, И.А Зенина, Ю.И. Свядосца, М.И. Кулагина, Б.И. Путинского, Ю.В. Романца, Г.Е. Авилова, ОА Городова, АА Иванова, авторы отмечают, что в договоре можно проследить черты, присущие различным договорам. Среди таких договоров рассматривались, в частности, лицензионные, агентские договоры, договоры комиссии простого товарищества, цессионные соглашения,

А.Ю. Кабалкин, относя коммерческую концессию также к договорам об оказании услуг, включает его в группу договоров об оказании юридических (в форме действий, имеющих признаки юридических фактов) и фактических (соответственно, не имеющих таких признаков действий) услуг. Договор коммерческой концессии, на взгляд ученого, нельзя относить к лицензионным, поскольку он предоставляет права на использование только охраняемых патентом объектов (изобретений). При этом предлагается рассматривать в одном ряду с договорами поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом, банковского вклада, банковского счета89. Таким образом, профессор А Ю Кабалкин включает данный договор в группу договоров по оказанию услу1, а в качестве его предмета видит юридические и фактические действия Эта точка зрения, как представляется, опирается на признание в качестве предмета договора действий по перепродаже пользователем товаров, принадлежащих на праве собственности правообладателю При этом предоставление комплекса исключительных прав пользователю служит не конституирующи. признаком договора, а лишь вспомогательным условием Правда, при этом плата за такую услугу должна полагаться пользователю как исполнителю Однако, согласно ст 1030 ГК, выплата вознаграждения по договору коммерческой концессии является обязанностью не правообладателя, а пользователя

Возможность отнесения договора коммерческой концессии к договорам по оказанию услуг усматривают и другие авторы Так В В Вит- рянский отмечает, что «в системе гражданско-правовых договоров договор коммерческой концессии может быть отнесен (с некоторыми оговорками) к категории договоров о возмездном оказании услуг Предоставление пользователю права на использование комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в сочетании с обязанностями последнего передавать пользователю техническую и коммерческую документацию, инструктировать и обучать его работников, оказывать консультационное содействие, действительно представляет собой определенную услугу со стороны правообладателя»90 При этом дополнительно подчеркивается, что это допускается и в смысле юридической техники, поскольку п 2 ст 779 ГК не включает этот договор в перечень изъятий в отношении договоров возмездного оказания ус- луг91 Однако последнее можно трактовать и иначе - договор коммерческой концессии вообще не имеет своим предметом действия в форме услуги, поэтому он и не включен в этот перечень Более того, представляется, что в данном случае отношения по оказанию услуг можно рассматривать в качестве дополнительных обязанностей правообладателя, в число которых входит инструктирование и обучение работников, консультационное содействие Кстати, договор аренды транспортного средства с экипажем также включает в себя дополнительные обязанности арендодателя, которые можно квалифицировать как услуги, однако, договор в целом не утрачивает своей каузы А договор подряда включает в качестве дополнительной обязанность заказчика оказывать содействие подрядчику, но эта обязанность не включается в его предмет Так и в нашем случае, эти отношения носят характер дополнительных, и не формируют предмет договора Да собственно и плата по договору предполагается не за эти услуги, а за предоставление комплекса исключительных прав Именно отношения по предоставлению и использованию этого комплекса являются центральными по смыслу правового регулирования

Распространена и такая точка зрения, согласно которой данный договор имеет лицензионную природу Так, по мнению Л А Трахтен- герц, договор коммерческой концессии относится к группе договоров лицензионного типа92

Представляется, что данный договор, с точки зрения его исторического генезиса, хотя и приобретал на каждой фазе своего развития, даже можно сказать заимствовал, черты отдельных каузальных договоров, тем не менее в современном виде обладает самостоятельной природой Если же попытаться определить место этого договора в категориальном ряду ему подобных (родственных) договоров, исходя из сущностного сходства предмета и объекта, то, на наш взгляд, его можно отнести к группе договоров о передаче исключительных прав наряду с лицензионными, авторскими договорами, договорами о предоставлении прав на использование товарных знаков и тд , поскольку его предмет — предоставление комплекса исключительных прав Данную группу договоров в свою очередь можно включить в более крупную классификационную категорию — тип договора, как это делает И А Зенин, включая их в класс договоров об использовании исключительных прав и ноу-хау93 В любом случае именно исключительность передаваемых прав является центральным звеном, обеспечивающим эксклюзивность самого товара и естественную монополию на рынке При этом передача этих прав не по отдельности, а как единого комплекса, не меняет природу каждого отдельного права, те права на отдельный объект Более того, экономическая суть отношений, которые требуют правового регулирования в аспекте основного предмета, - использование комплекса исключительных прав в предпринимательской деятельности, также не изменяет и сущности правоотношений, а следовательно, не может служить основанием для полного отрицания лицензионной природы договора коммерческой концессии Признание отчасти лицензионной природы данного договора позволило бы законодателю, в том числе в целях законодательной экономии и для удобства регулирования отношений коммерческой концессии, опираться на нормы законодательства об интеллектуальной собственности как на общие по отношению к нормам главы 54 ГК, или применять отсылочные нормы к законодательству, регулирующему отношения по передаче и использованию отдельных объектов интеллектуальной собственности

Этот договор можно классифицировать и по другим основаниям, например, включая его в категорию предпринимательских договоров, поскольку стороны заключают его на свой страх и риск и осуществляют профессиональную деятельность по договору с целью систематического извлечения прибыли Это - типичный эксклюзивный (исключительный) договор, поскольку закон дает право его сторонам включать в него условия, запрещающие заключать аналогичные договоры с другими лицами на срок действия договора и в пределах территории его действия

<< | >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. Коммерческая концессия. - М.: ИКЦ «Академкнига». - 375 с.. 2005

Еще по теме § 2 К вопросу о правовой природе договора коммерческой концессии:

  1. Статья 1285. Договор об отчуждении исключительного права на произведение
  2. Серебряков И. П. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОБОРОТА ДРАГОЦЕННЫХ МЕТАЛЛОВ
  3. КП. Беляев О ДЕЛЕНИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ НА КОММЕРЧЕСКИЕ И НЕКОММЕРЧЕСКИЕ В ГРАЖДАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
  4. § 5. Доктринальные подходы к франчайзингу
  5. § 1. Великобритания
  6. § 1 Понятие договора коммерческой концессии по российскому праву и его соотношение с договором франчайзинга
  7. § 2 К вопросу о правовой природе договора коммерческой концессии
  8. §3. Стороны договора
  9. § 4. Предмет и иные условия договора
  10. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА ПРАВООБЛАДАТЕЛЯ
  11. ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА ПОЛЬЗОВАТЕЛЯ
  12. § 8. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
  13. §2.1. Право следования
  14. Государственно-частное партнерство в жилищно-коммунальной сфере
  15. Источники правового регулирования конкуренции и монополии в России
  16. Фирменные наименования
  17. § 2. Проблемы реализации административно-правового механизма защиты прав на объекты интеллектуальной собственности таможенными органами в условиях Евразийского экономического союза