<<
>>

§ 2 К вопросу о правовой природе договора коммерческой концессии

При рассмотрении проблемы правовой природы договора коммерческой концессии представляется необходимым опираться на такие критерии, как возникновение и развитие (генезис) данного договора, его место в системе гражданского законодательства, а главное - предмет договора.

За рубежом отношения коммерческой концессии и франчайзинга первоначально возникли естественным путем в экономике и только затем получили свое выражение в источниках права, да и то в законодательстве лишь отдельных государств. В России аналогичные отношения, основанные на договоре коммерческой концессии, получили нормативное регулирование, причем на уровне кодифицированного источника, по существу прежде, чем соответствующие отношения получили достаточное развитие на практике. Поэтому в нашей стране его нельзя отнести к категории «непоименованных», по терминологии п. 2 ст. 421 ГК, - не предусмотренных законом или иными правовыми актами договоров. Более того, будучи предусмотренным договором, имея определенный в законе предмет, а соответственно и конкретную правовую цель (causa), он является каузальной сделкой.

Помещение норм, регулирующих эти отношения в той части ГК, которая посвящена в основном договорам об оказании услуг, нематериальный результат действия, которое должен совершить правообладатель, дает основание отнести его к родовой группе договоров об оказании услуг. Поскольку предметом договора является предоставление исключительных прав, было бы оправданным его включение в родовую группу лицензионных договоров. В то же время по лицензионному договору передаются (предоставляются) в пользование только исключительные права, причем на однородные объекты — либо произведения, либо изобретения, полезные модели, промышленные образцы, либо товарные знаки, в то время как договор коммерческой концессии предполагает передачу комплекса исключительных прав. Под комплексом понимаются исключительные права на неоднородные объекты: как результаты интеллектуальной деятельности, так и приравненные к ним средства индивидуализации товаропроизводителя и товара. Более того, в этот предмет входит также комплекс неисключительных прав. В силу ст. 138 ГК исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации признается в случаях и в порядке, установленных ГК и другими законами. Следовательно, исключительное право субъекта на соответствующий идеальный объект возникает в случае указания на это в законе. Поскольку в российском законодательстве нет не только определения некоторых объектов (например, коммерческое обозначение, охраняемая коммерческая информация), права на которые входят в комплекс, составляющий объект договора коммерческой концессии, но и указания на то, что права на них являются исключительными (имя гражданина, коммерческая тайна)184.

Если исчерпаны все попытки отнести рассматриваемый договор к известному виду договора в силу общей каузы, остается только признать за договором коммерческой концессии самостоятельную правовую природу (sui generis). Если бы он не был включен в нормативные источники (назван в ГК), его можно было бы рассматривать как смешанный договор, т.е. не предусмотренный законодательными актами, но содержащий элементы других, предусмотренных ими договоров (лицензионных договоров, договоров о передаче ноу-хау, возмездного оказания услуг и др.).

Надо сказать, что хотя еще рано говорить о выработке единого взгляда на природу этого договора, тем не менее многие юристы относят его к группе договоров об оказании услуг. Так М.И. Брагинский и В.В. Витрянский включили его в свой труд «Договорное право»87, поместив в третьей книге, посвященной договорам о выполнении работ и оказании услуг. Рассматривая вопрос о понятии «коммерческая концессия», они сравнивают его с рядом других договоров. При этом авторы отмечают, что это понятие не имеет ничего общего с концессионными и иными аналогичными соглашениями88. Действительно, используемая в ГК лексика не должна вводить в заблуждение, поскольку объектом концессионных соглашений являются права на объекты вещного права (корпоральные, телесные), а не идеальные объекты. Излагая далее различные точки зрения на юридическую природу этого договора, в частности, Е.А Суханова, И.А Зенина, Ю.И. Свядосца, М.И. Кулагина, Б.И. Путинского, Ю.В. Романца, Г.Е. Авилова, ОА Городова, АА Иванова, авторы отмечают, что в договоре можно проследить черты, присущие различным договорам. Среди таких договоров рассматривались, в частности, лицензионные, агентские договоры, договоры комиссии простого товарищества, цессионные соглашения,

А.Ю. Кабалкин, относя коммерческую концессию также к договорам об оказании услуг, включает его в группу договоров об оказании юридических (в форме действий, имеющих признаки юридических фактов) и фактических (соответственно, не имеющих таких признаков действий) услуг. Договор коммерческой концессии, на взгляд ученого, нельзя относить к лицензионным, поскольку он предоставляет права на использование только охраняемых патентом объектов (изобретений). При этом предлагается рассматривать в одном ряду с договорами поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом, банковского вклада, банковского счета89. Таким образом, профессор А Ю Кабалкин включает данный договор в группу договоров по оказанию услу1, а в качестве его предмета видит юридические и фактические действия Эта точка зрения, как представляется, опирается на признание в качестве предмета договора действий по перепродаже пользователем товаров, принадлежащих на праве собственности правообладателю При этом предоставление комплекса исключительных прав пользователю служит не конституирующи. признаком договора, а лишь вспомогательным условием Правда, при этом плата за такую услугу должна полагаться пользователю как исполнителю Однако, согласно ст 1030 ГК, выплата вознаграждения по договору коммерческой концессии является обязанностью не правообладателя, а пользователя

Возможность отнесения договора коммерческой концессии к договорам по оказанию услуг усматривают и другие авторы Так В В Вит- рянский отмечает, что «в системе гражданско-правовых договоров договор коммерческой концессии может быть отнесен (с некоторыми оговорками) к категории договоров о возмездном оказании услуг Предоставление пользователю права на использование комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в сочетании с обязанностями последнего передавать пользователю техническую и коммерческую документацию, инструктировать и обучать его работников, оказывать консультационное содействие, действительно представляет собой определенную услугу со стороны правообладателя»90 При этом дополнительно подчеркивается, что это допускается и в смысле юридической техники, поскольку п 2 ст 779 ГК не включает этот договор в перечень изъятий в отношении договоров возмездного оказания ус- луг91 Однако последнее можно трактовать и иначе - договор коммерческой концессии вообще не имеет своим предметом действия в форме услуги, поэтому он и не включен в этот перечень Более того, представляется, что в данном случае отношения по оказанию услуг можно рассматривать в качестве дополнительных обязанностей правообладателя, в число которых входит инструктирование и обучение работников, консультационное содействие Кстати, договор аренды транспортного средства с экипажем также включает в себя дополнительные обязанности арендодателя, которые можно квалифицировать как услуги, однако, договор в целом не утрачивает своей каузы А договор подряда включает в качестве дополнительной обязанность заказчика оказывать содействие подрядчику, но эта обязанность не включается в его предмет Так и в нашем случае, эти отношения носят характер дополнительных, и не формируют предмет договора Да собственно и плата по договору предполагается не за эти услуги, а за предоставление комплекса исключительных прав Именно отношения по предоставлению и использованию этого комплекса являются центральными по смыслу правового регулирования

Распространена и такая точка зрения, согласно которой данный договор имеет лицензионную природу Так, по мнению Л А Трахтен- герц, договор коммерческой концессии относится к группе договоров лицензионного типа92

Представляется, что данный договор, с точки зрения его исторического генезиса, хотя и приобретал на каждой фазе своего развития, даже можно сказать заимствовал, черты отдельных каузальных договоров, тем не менее в современном виде обладает самостоятельной природой Если же попытаться определить место этого договора в категориальном ряду ему подобных (родственных) договоров, исходя из сущностного сходства предмета и объекта, то, на наш взгляд, его можно отнести к группе договоров о передаче исключительных прав наряду с лицензионными, авторскими договорами, договорами о предоставлении прав на использование товарных знаков и тд , поскольку его предмет — предоставление комплекса исключительных прав Данную группу договоров в свою очередь можно включить в более крупную классификационную категорию — тип договора, как это делает И А Зенин, включая их в класс договоров об использовании исключительных прав и ноу-хау93 В любом случае именно исключительность передаваемых прав является центральным звеном, обеспечивающим эксклюзивность самого товара и естественную монополию на рынке При этом передача этих прав не по отдельности, а как единого комплекса, не меняет природу каждого отдельного права, те права на отдельный объект Более того, экономическая суть отношений, которые требуют правового регулирования в аспекте основного предмета, - использование комплекса исключительных прав в предпринимательской деятельности, также не изменяет и сущности правоотношений, а следовательно, не может служить основанием для полного отрицания лицензионной природы договора коммерческой концессии Признание отчасти лицензионной природы данного договора позволило бы законодателю, в том числе в целях законодательной экономии и для удобства регулирования отношений коммерческой концессии, опираться на нормы законодательства об интеллектуальной собственности как на общие по отношению к нормам главы 54 ГК, или применять отсылочные нормы к законодательству, регулирующему отношения по передаче и использованию отдельных объектов интеллектуальной собственности

Этот договор можно классифицировать и по другим основаниям, например, включая его в категорию предпринимательских договоров, поскольку стороны заключают его на свой страх и риск и осуществляют профессиональную деятельность по договору с целью систематического извлечения прибыли Это - типичный эксклюзивный (исключительный) договор, поскольку закон дает право его сторонам включать в него условия, запрещающие заключать аналогичные договоры с другими лицами на срок действия договора и в пределах территории его действия

<< | >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. Коммерческая концессия. - М.: ИКЦ «Академкнига». - 375 с.. 2005 {original}

Еще по теме § 2 К вопросу о правовой природе договора коммерческой концессии:

  1. § 1 Понятие договора коммерческой концессии по российскому праву и его соотношение с договором франчайзинга
  2. 29.3. Договор коммерческой концессии
  3. Содержание договора коммерческой концессии
  4. Прекращение договора коммерческой концессии
  5. 15.6. Договор коммерческой концессии (франчайзинга)
  6. Форма договора коммерческой концессии
  7. Виды договора коммерческой концессии
  8. Понятие и историческое развитие договора коммерческой концессии
  9. § 8. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
  10. Договор коммерческой концессии /франчайзинга/
  11. Глава 31. КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ
  12. Лекция 15. Обязательства по использованию прав на объекты интеллектуальной собственности 15.1. Общая характеристика обязательств по использованию прав на объекты интеллектуальной собственности. 15.2. Авторские договоры. 15.3. Договоры о передаче смежных прав. 15.4. Патентно-лицензионные договоры. 15.5. Патентно-лицензионные договоры, предметом которых являются права на товарный знак. 15.6. Договор коммерческой концессии /франчайзинга/. 15.7. Договоры на выполнение научно-иссл
  13. 20.1. Понятие и правовая природа международного коммерческого арбитража
  14. Глава 4 КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ В РОССИИ
  15. Глава 29. ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО. ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ. КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ
  16. Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. Коммерческая концессия. - М.: ИКЦ «Академкнига». - 375 с., 2005
  17. ФОРМА ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОГО НАЙМА ЖИЛОГО ПОМЕЩЕНИЯ. СРОК В ДОГОВОРЕ КОММЕРЧЕСКОГО НАЙМА