<<
>>

§3. Стороны договора

Согласно российскому законодательству, в роли правообладателя и пользователя могут выступать только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей Это требование сохраняется и в отношении сторон в договорах коммерческой субконцессии Субпользователь по договору коммерческой субконцессии (далее — субдоговор), также как вторичный пользователь (субпользователь) и каждый последующий субпользователь, при создании разветвленной сети коммерческой субконцессии94 должен обладать статусом либо юридического лица — коммерческой организации, либо статусом гражданина-предпринимателя

В качестве коммерческой организации признаются юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности Они могут быть образованы только в тех организационно правовых формах, которые допускаются законодателем.

Перечень таких организационно-правовых форм содержится в ГК РФ и является исчерпывающим. Согласно п. 2 ст. 50 ГК, они могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Названные формы в свою очередь классифицируются на отдельные виды организационно-правовых форм и их типы по ряду правовых критериев. Хозяйственные товарищества в зависимости от правового статуса участников представлены двумя видами — полными товариществами и товариществами на вере (коммандитными товариществами). Хозяйственные общества в зависимости от способа формирования уставного капитала, характера ответственности и некоторым другим признакам делятся на три вида: общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью95 и акционерные общества96. Акционерные общества могут быть двух типов — открытые и закрытые. Основным признаком их деления является степень свободы акционера в выборе контрагента в случае отчуждения своих акций.

Среди производственных кооперативов97 выделяются сельскохозяйственные кооперативы, особенности правового статуса которых устанавливаются ФЗ РФ «О сельскохозяйственной коопера- ции»98. Согласно п, 2 ст. 3 этого закона, видами производственных кооперативов являются сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз), а также иные кооперативы, созданные в соответствии с требованиями предыдущего пункта этой статьи. Таким образом, данный закон не содержит исчерпывающего перечня видов производственных сельскохозяйственных кооперативов, требуя лишь, чтобы это был сельскохозяйственный кооператив, созданный гражданами для совместной деятельности по производству, переработке и сбыту сельскохозяйственной продукции, а также для выполнения иной, не запрещенной законом деятельности, основанной наличном трудовом участии членов кооператива.

Унитарные предприятия99 могут быть учреждены только государством — соответственно Российской Федерацией или субъектом Российской Федерации, либо (или) муниципальным образованием, которые сохраняют за собой право собственности на имущество этих организаций. В зависимости от того, какими правами на переданное собственником имущество при учреждении унитарного предприятия оно обладает, выделяют унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления. Последние именуются казенными предприятиями.

Несмотря на то что закон предусматривает возможность осуществления предпринимательской деятельности некоммерческими организациями постольку, поскольку это служит достижению тех социальных целей, для которых они созданы, они не могут быть участниками отношений коммерческой концессии. Таким образом, круг юридических лиц, имеющих право быть стороной договора коммерческой концессии, замкнут и включает в себя: •

полные товарищества; •

товарищества на вере (коммандитные товарищества); •

общества с ограниченной ответственностью; •

общества с дополнительной ответственностью; •

открытые акционерные общества; •

закрытые акционерные общества; •

производственные кооперативы, в том числе сельскохозяйственные; •

государственные унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения; •

государственные унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (государственные казенные предприятия); •

муниципальные унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения; •

муниципальные унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (муниципальные казенные предприятия).

Юридические лица, в том числе и коммерческие организации приобретают свой легальный статус в результате государственной регист- рации100, которая осуществляется территориальными органами МНС РФ Сведения о зарегистрированных юридических лицах вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц101

Если в качестве стороны договора коммерческой концессии выступает гражданин, то он должен иметь статус предпринимателя Причем этот статус должен быть легальным, а не фактическим Хотя в ГК РФ есть статьи, нормы которых предусмотрены специально на тот случай, когда гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность де-факто, например, п 4 ст 23, к участию в договоре коммерческой концессии допускаются только граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей и включенные в Единый

200

государственный реестр индивидуальных предпринимателей

Возможность получения сведений о зарегистрированных юридических лицах и гражданах-предпринимателях любым из участников договора из сведений, содержащихся в Единых государственных реестрах, дает ему уверенность в действительности заключенной сделки, как непротиворечащей требованиям закона в части требований к ее участникам

В то же время нельзя забывать, что содержащиеся в п 3 ст 1027 ГК специальное требование к гражданско-правовому статусу участников рассматриваемого договора, главное, но не единственное условие, которое предъявляет к ним законодатель В этой связи необходимо обратить внимание на характер правоспособности юридического лица Так, коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий, обладают общей правоспособностью, те они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом Таким образом, если в законе нет специального запрета, коммерческая организация, имеющая форму хозяйственного товарищества или общества, а также производственного кооператива, вправе заключить договор коммерческой концессии Закон же содержит запреты для организаций, предмет деятельности которых имеет исключительный характер Иными словами, эти организации могут заниматься только этим видом деятельности и совершать только те сделки, которые входят в предмет данного вида деятельности К таким организациям, в частности, относятся банки и страховые организации

Унитарные предприятия обладают специальной и целевой правоспособностью, те они вправе иметь не любые гражданские права и обязанности, а только те, которые соответствуют целям деятельности, предусмотренным в их учредительных документах (уставах), и нести связанные с этой деятельностью обязанности

Можно ли вышеперечисленные ограничения в отношении организаций, предмет деятельности которых имеет исключительный характер, и в отношении унитарных предприятий рассматривать как препятствие к участию в договоре коммерческой концессии9 Вопрос сложный и прежде всего потому, что он одновременно относится и к тем правам и обязанностям, которые приобретает лицо, становясь стороной в договоре коммерческой концессии, и к тем сделкам, которые она заключает под собственным фирменным наименованием (правообладатель) или будет заключать под чужим фирменным наименованием (пользователь) применительно к определенной в договоре сфере деятельности В данном случае речь идет о том, входят ли в содержание специальной правоспособности коммерческой организации, во-первых, право заключать договоры коммерческой концессии, а, во-вторых, право осуществлять деятельность в той сфере, которая и предполагает использование комплекса исключительных прав, входящих в предмет договора коммерческой концессии

Если в отношении последнего права ситуация достаточно понятна, поскольку речь идет о сделках, соответствующих предмету деятельности, указанному в учредительных документах организации, то в отношении права на заключение договора коммерческой концессии нельзя дать однозначного ответа Вряд ли всегда можно, без прямого указания в учредительных документах, подразумевать такое право у организаций, не обладающих общей (универсальной) правоспособностью, или у тех, общая правоспособность которых ограничена законом Представляется, что здесь необходимо рассмотреть каждый случай отдельно В законах, в которых сформулированы понятия и требования к ведению определенного вида деятельности как исключительного, содержится закрытый перечень правовых возможностей субъекта ее осуществляющего Представляется, что если право на заключение договоров коммерческой концессии не предусмотрено законом для таких организаций, то они не вправе их заключать Что касается унитарных предприятий, то закон не содержит закрытого перечня в отношении сделок, включенных в содержание их правоспособности Следовательно, если заключение таких сделок соответствует предмету деятельности унитарного предприятия, указанному в его уставе, то можно сделать вывод, что оно вправе быть участником такого договора В то же время надо иметь в виду положения ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», согласно которым уставом государственного или муниципального предприятия, в том числе казенного предприятия, могут быть предусмотрены виды и (или) размер иных сделок, совершение которых не может осуществляться без согласия собственника имущества такого предприятия (стст 18, 19) Эти выводы, однако, нельзя считать бесспорными, поскольку логика подсказывает, что договор коммерческой концессии, новый и не до конца опробованный в российской экономике, порождает много таких аспектов, которые пока еще не учел законодатель И тот факт, что в тексте главы 54 ГК нет дополнительных ограничений к статусу участников, вряд ли можно рассматривать, как признание за любой коммерческой организацией права быть стороной договора

Кроме того, необходимо учитывать и возможности свободного заключения и исполнения такого договора коммерческой концессии, который предусматривает использование комплекса исключительных прав при продаже товаров, полученных от правообладателя Иными словами, речь идет об учете статуса сторон как субъектов вещных прав Так, если на стороне правообладателя предполагается участие унитарного предприятия, то важно помнить, что не являясь собственником своего имущества, в том числе производимого товара, оно не всегда может свободно им распоряжаться Общеизвестно, что такое предприятие не вправе свободно распоряжаться недвижимым имуществом, а согласно ст 295 ГК и ст 18 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», в случаях, установленных законом или иными правовыми актами, унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, не вправе свободно распоряжаться движимым имуществом Хотя казенное предприятие по общему правилу свободно распоряжается только производимой им продукцией, в законе или иных нормативных актах может быть установлено иное Более того, законом об унитарных предприятиях устанавливается еще одно по сравнению с ГК объективного характера ограничение их права распоряжения имуществом Они вправе распоряжаться своим имуществом, в том числе с согласия собственника имущества, только в пределах, не лишающих их возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставами таких предприятий. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными.

Еще одно требование, которое необходимо учитывать сторонам как при заключении, так и исполнении договора, сформулировано в абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК, согласно которому отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Требование о лицензировании отдельных видов деятельности распространяется в том числе и на граждан-предпринимателей102. Критерием определения лицензируемых видов деятельности является риск нанесения ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ. Констатируя, что виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение вышеперечисленного ущерба и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием, п. 1 ст. 17 закона о лицензировании устанавливает перечень таких видов деятельности. Однако, нельзя забывать, что виды лицензируемой деятельности не исчерпываются данным законом, поскольку его действие не распространяется на виды деятельности, перечисленные в п. 2 ст. 1. Виды деятельности, перечисленные в нем, лицензируются на основании других федеральных законов, в частности, деятельность, работы и услуги в области использования атомной энергии подлежат лицензированию на основании ФЗ «Об использовании атомной энергии»103. Включение в этот перечень исключений такого вида деятельности, как использование результатов интеллектуальной деятельности, не должно вводить в заблуждение относительно природы такого лицензирования и собственно лицензии. Лицензия в данном случае не представляет собой разрешение, выдаваемое органами власти, а отношения по ее получению не носят административноправового характера. Это разрешение частного лица — субъекта исключительных прав, которое оно дает другому лицу на использование объекта исключительных прав, а отношения носят исключительно гражданско-правовой характер.

Ограничения для участников договора могут быть связаны также с тем, является ли участник юридическим лицом или гражданином предпринимателем и какую сторону в доюворе он соответственно представляет Эти ограничения касаются прежде всего права на ведение отдельных видов деятельности, поскольку законом в ряде случаев прямо указывается, что определенным видом деятельности не могут заниматься граждане-предприниматели Следовательно, если комплекс исключительных прав по договору передается для использования при ведении такого вида деятельности, на стороне пользователя может выступать только юридическое лицо

Законодатель допускает выступление индивидуального предпринимателя как в роли правообладателя, так и в роли пользователя Следует только учитывать, что гражданин не может иметь такого средства индивидуализации, как фирменное наименование, следовательно, его позиция как правообладателя может вызывать сомнения и вот почему Право на фирменное наименование представляется центральным в комплексе исключительных прав, входящих в предмет договора На это указывает, в частности, то, что его прекращение является абсолютным основанием для прекращения договора, в то время как прекращение исключительных прав на другие объекты договора его не прекращает Что касается коммерческого обозначения, то, возможно, оно и может порождать права на него у индивидуального предпринимателя, однако, в силу того, что в законодательстве РФ нет ни определения данного понятия, ни указания на то, что на этот объект устанавливаются исключительные права, вряд ли права на него могут занимать такое же место в качестве центрального, конституирующего признака договора, как права на фирменное наименование Более того, если судить по массовой практике зарубежного франчайзинга, то франчайзеры — это повсеместно коммерческие организации (нередко

\203

транснациональные корпорации)

В научной литературе высказывается мнение, что недостаточным квалификационным признаком правообладателя является его граж данско-правовой статус В качестве обязательного формального признака должно рассматриваться и требование действительно быть правообладателем, те обладать теми исключительными правами, которые являются объектом договора204 Это требование вытекает из определения договора, согласно которому правообладатель обязан

л03 Более детальная характеристика фигур современных франчайзера и франчайзи содержится в главе 2 настоящей монографии 2 Гражданское право Учебник / Под ред А П Сергеева, Ю К Толстого Часть 2 М Проспект, 1998, с 631

предоставить комплекс принадлежащих ему исключительных прав Иными словами, он должен подтвердить законность своего статуса правообладателя в том числе предоставив доказательства этого не только своему контрагенту, но и государственным органам, осущест вляющим регистрацию договора

Исходя из положений главы 54 ГК, договор франчайзинга может заключать и группа лиц, объединившихся без образования юридиче ского лица (простое товарищество) В роли правообладателя такое товарищество можно представить себе скорее теоретически Во-первых, оно не обладает единым фирменным наименованием, а во-вторых, даже обладая исключительными правами на коллективный товарный знак, оно не вправе его передавать третьим лицам, в том числе по до говорам, в силу п 2 ст 20 ФЗ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» 1992 г

Поскольку договор коммерческой концессии порождает длящееся правоотношение и по своей экономической сути рассчитан на длительный период, то за время его действия могут произойти изменения на стороне участников Для этих изменений могут быть различные основания — волевые действия самого участника или обстоятельства, от него не зависящие Такого рода обстоятельства могут послужить осно ванием для прекращения договора, его досрочного расторжения, но иногда это не влияет на юридическую судьбу договора, он сохраняется, хотя при этом меняется один из участников

Специальные нормы рассматривают ситуацию, когда перемена происходит на стороне правообладателя Законодатель исходит из того, что перемена на этой стороне не должна явиться основанием для пре кращения договора Правда, гипотеза нормы указывает на случай, когда не весь комплекс исключительных прав, а лишь единичные исключительные права, входящие в этот комплекс, переходят к другому лицу Однако, как представляется, и переход всего комплекса прав правообладателя к другому лицу, в том числе в порядке универсального право преемства, не является основанием для его прекращения Этот вывод можно сделать, анализируя специальное регулирование, связанное

205

с наследственным правопреемством , которое предусматривает

7(Ь Заметим от себя, что это положение ГК носит, скорее гипотетический чара ктср Франчайзер - это практически всегда юридическое лицо Уделяя, на наш взгляд чрезмерное внимание фигуре правообладателя как индивидуального предпринимателя (физического лица), законодатель в то же время обходит су щественныи вопрос о том, что является средством индивидуализации такого предприниматетя которое способно породить исключительные права Фир менное наименование гражданин иметь не вправе, имя гражданина не является сохранение договора при наличии или приобретении наследником легального статуса предпринимателя.

Зарегистрироваться в качестве предпринимателя наследник должен в течение шести месяцев. Этот срок равен общему сроку для принятия наследства. На период, пока наследник не вступил в права наследства и не приобрел статуса предпринимателя, права и обязанности правообладателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом. Такой управляющий должен руководствоваться нормами о доверительном управлении.

Перемена на стороне правообладателя может явиться основанием для появления множественности лиц на стороне правообладателя, если наследников несколько. Множественность лиц на стороне правообладателя возникнет и тогда, когда к другому лицу переходят отдельные исключительные права или исключительные права на отдельные объекты, поскольку в этом случае наряду с первоначальным правообладателем появляется еще один или несколько других лиц, к которым перешли соответствующие права.

Если множественность лиц на стороне правообладателя обусловлена тем, что отдельные исключительные права из входящих в комплекс имеют отдельных субъектов, то количественные изменения в субъектном составе возможны и в сторону уменьшения. Это будет тогда, когда исключительные права на отдельные объекты прекратятся в период действия договора. В комплексе исключительных прав, предоставляемых правообладателем пользователю, только права на фирменное наименование или коммерческое обозначение имеют бессрочный характер. Охраняемые же патентным законодательством исключительные права могут истечь или по иным основаниям прекратиться в период действия договора. По разным причинам могут прекратиться и права на охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау). В таких случаях, как определяет ст. 1040 ГК, договор коммерческой концессии сохраняется. Однако те участники на стороне правообладателя, которым принадлежали права, выходят из договорного обязательства.

Таким образом, давая характеристику сторонам договора, недостаточно рассматривать только их качественный показатель, важно учитывать и количественный.

объектом исключительных прав, а понятие «коммерческое обозначение» в законе не определено и соответственно проблематично говорить о наличии исключительных прав на этот объект.

<< | >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. Коммерческая концессия. - М.: ИКЦ «Академкнига». - 375 с.. 2005

Еще по теме §3. Стороны договора:

  1. 23. Кто выступает сторонами коллективного договора?
  2. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
  3. 313. Что следует понимать под ущербом, причиненным стороной трудового договора?
  4. 8.5. Ответственность сторон по договору
  5. § 2. Стороны договора
  6. §3. Стороны договора
  7. § 8. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии
  8. § 4. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН ПО ДОГОВОРУ КОНТРАКТАЦИИ
  9. § 5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ПО ДОГОВОРУ КОНТРАКТАЦИИ
  10. § 2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН ПО ДОГОВОРУ ИМУЩЕСТВЕННОГО НАЙМА. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ЗА НЕИСПОЛНЕНИЕ И НЕНАДЛЕЖАЩЕЕ ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАННОСТЕЙ. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА
  11. Глава 21. СТОРОНЫ ДОГОВОРА ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ
  12. Стороны договора финансирования под уступку денежного требования
  13. Стороны договора продажи недвижимости. Их права и обязанности
  14. Права и обязанности сторон по договору долевого строительства. Исполнение сторонами обязательств по договору
  15. § 4. Основные обязанности и ответственность сторон по договору хранения, его изменение и прекращение
  16. Тема 16 МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
  17. § 3. Обязанности, реализуемые работодателем по инициативе субъектов, не являющихся стороной трудового договора
  18. § 3. Правовое регулирование гражданско-правовой ответственности сторон по договору: сравнительная характеристика
  19. ДИСЦИПЛИНА ТРУДА. МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН ТРУДОВОГО ДОГОВОРА