<<
>>

§ 9. Прекращение, возобновление франшизного соглашения, передача франшизных прав

Все три вида юридических действий сторон соглашения, вынесенные в название настоящего параграфа, воплощают в себе одни из наиболее уязвимых точек, болевых мест франшизных отношений Во всяком случае значительная, а иногда и преобладающая часть конфликтных ситуаций, споров и судебных исков сторон франшизных отношений связана именно с этими ключевыми вопросами Так происходит потому, что интересы франчайзи, как и интересы франчайзера, наиболее глубоко затрагиваются при досрочном прекращении соглашения или его невозобновлении Как следствие, основания и порядок прекращения и возобновления соглашения, а также передачи франшизных прав рассматриваются сторонами как существенные условия соглашения и обычно формулируются в нем наиболее детально

Прежде чем характеризовать эти существенные условия, представляется практически важным сказать о сроках действия франшизных соглашений.

Наиболее очевидным критерием, определяющим срок жизни соглашения, является экономическая целесообразность. Иными словами, стороны заключают соглашение с таким расчетом, чтобы окупить свои капиталовложения и получить прибыль. Законодательство и особенно общественное мнение принимают во внимание прежде всего интересы франчайзи. Согласно, например, британскому законодательству, «длительность действия договора должна быть обусловлена сроком, который потребуется оператору (франчайзи. - Прим. С.С.),

144

чтобы амортизировать свои первоначальные капиталовложения» . Напомним, что известное Постановление № 436 Федеральной торговой комиссии США определяет франчайзинг как длительное коммерческое сотрудничество в рамках франшизных соглашений145. Этическая хартия Европейской ассоциации франчайзинга также гласит, что срок действия франшизного соглашения должен быть достаточно продолжительным, чтобы позволить франчайзи компенсировать свои первоначальные капитальные вложения во франшизный бизнес.

Этот принцип Британская ассоциация франчайзинга дополнила специальным документом, который стал приложением к ее уставу. В нем, в частности, говорится, что: а) франшизное соглашение обычно заключается на унифицированный срок в рамках франшизной сети; б) среди многих возможностей, предлагаемых франчайзером франчайзи, амортизация капитала, возможно, и не станет для франчайзи главной целью. В таких случаях должен быть принят такой срок соглашения, который разумно учитывал бы интересы обеих сторон;

в) условие о сроках соглашения может приниматься с учетом законодательства об ограничениях торговли, а также принимать во внимание возможность возобновления соглашения146. На практике франчайзи в Великобритании в состоянии окупать вложенные во франшизу средства не ранее чем через 5—7 лет.

В принципе франчайзи вправе расторгнуть соглашение в любое время и по любой причине, предварительно письменно уведомив франчайзера о своем намерении (как правило, не позднее чем за 3 месяца). Считается, что при этом он не должен нести никаких финансовых потерь, за исключением выплаченного франчайзеру первоначального денежного взноса.

Мендельсон М. Руководство по франчайзингу (пер. с англ.). М.: Сибли Интернешнл, Лтд., 1995, с. 138. Автор названной работы не сообщает наименование британского закона, норму которого он цитирует.

А Franchising m the US economy, p. 4.

146 Мендельсон М. Указ. соч., с. 128.

Разумеется, долгосрочное соглашение отвечает не только интересам франчайзи В отличие от некоторых других видов предпринимательских договоров, зачастую не выходящих за рамки разовых, спорадических, временных отношений сторон, франчайзинг, особенно в его высших формах, по самой своей природе предполагает существование между сторонами тесных, повседневных, многоаспектных скоординированных и даже доверительных отношений, глубокую взаимную заинтересованность, потому что без успеха одной из сторон франчайзинга невозможен успех другой стороны Вот почему, как признается и в специальной литературе, в качестве основного принципа можно принять, что отношения в системе франчайзинга могут развиваться в течение длительного периода71 Другое дело, каким образом стороны реализуют этот принцип на практике Потому что можно заключить соглашение сразу на длительный срок, но можно ограничиться относительно кратким первоначальным периодом отношений, а затем возобновлять соглашение Такая тактика позволяет, в частности, легче переносить нежелательные изменения текущего законодательства В той же Великобритании, например, первоначальный срок франшизного соглашения не должен, согласно законодательству, превышать 5 лет, но франчайзи вправе возобновить его (причем неоднократно) при условии, что он справлялся со своими обязанностями по франшизному соглашению в течение начального и каждого из последующих периодов Во Франции, по свидетельству некоторых авторов, общая практика заключения соглашения предусматривает трех- и пятилетние сроки72, в Италии — пятилетний срок - минимальный, а максимальный может достигать 9

лет73 А в Австралии 9 лет — средний срок действия франшизного соглашения Возобновление соглашения — это заключение нового соглашения в той же форме, в какой было совершено предыдущее, хотя его условия могут сторонами пересматриваться

Доступная, хотя и не самая новейшая статистика свидетельствует, что в США тенденция к долгосрочности франшизных соглашений проявляется более прямо и выраженно Так, в 1986 г соглашения, заключенные только на 1 год, составляли всего 1,8% общего числа сог

лашений с установленным сроком действия, заключенные на 3 года составляли 2,1%, на5 лет- 16,3%, на 10 лет-31,7%, на 15 лет- 10,9%, на 20 лет - 21,1%, на 25 лет — 1,1% Наконец, 12,9% соглашений имели бессрочный характер, те действовали непрерывно, без ограничения по времени Несколько ранее, в i 985 г, по оценке Министерства торговли, более 36% франшизных соглашении в США предусматривали срок действия как минимум 20 леть0 Таким образом, длительные соглашения, начиная от 15 лет и включая бессрочные, составляли в эти годы в США по меньшей мере половину общего числа франшизных соглашений А если к ним добавить и те, которые предусматривали сам по себе достаточно продолжительный (десятилетний) срок действия, то общее число длительных соглашений составляло абсолютное большинство - более чем три четверти Уместно предположить, что ныне, 15—20 лет спустя, эти пропорции вряд ли существенно изменились

Конечно, сроки действия франшизных соглашений могут заметно различаться в зависимости от конкретных условий, в которых они должны осуществляться, и, разумеется, с учетом особенностей каждого вида франчайзинга (торгового, сервисного, производственного) Поэтому в законодательном порядке такие сроки устанавливаются крайне редко

В законодательстве обычно отсутствует исчерпывающий перечень оснований, которые позволяют франчайзеру расторгнуть франшизное соглашение или отказаться от его возобновления Общепризнанное положение сводится к тому, что франчайзер вправе пойти на такой шаг в ограниченном числе случаев, в частности, если франчайзи •

неплатежеспособен по решению суда, •

непоправимо нарушил какое-либо из основных условий соглашения, « не в состоянии исправить нарушение в течение установленного

в соглашении периода,

® систематически нарушает соглашение, •

оставил свой франшизный бизнес, •

совершил серьезное уголовно наказуемое деяние

Основания для прекращения франшизных соглашений, как и других видов гражданских договоров, можно разделить на естественные (объективные) и на такие, которые возникают из конфликтов сторон Естественным основанием является истечение срока действия соглашения либо смерть одной из сторон В случае смерти франчайзи прекращение соглашения не всегда наступает автоматически В соглашении может быть предусмотрено условие, согласно которому права, предоставленные франчайзером франчайзи, наследуются его родственниками или иными лицами, и, если правопреемники франчайзи отвечают требованиям, предъявляемым франчайзером, франшизное соглашение может быть возобновлено

Прекращение франшизного соглашения в силу форс мажорных обстоятельств имеет ту особенность, что решение о невозможности для сторон выполнять принятые на себя обязательства выносит толь ко франчайзер, за исключением случаев, когда форс-мажор грозит невозможностью выполнить обязательства в течение срока, превыша ющего тот, который предусмотрен на такой случай в соглашении (например, более 12 месяцев) Следовательно, в принципе возможна ситуация, когда франчайзер может требовать от франчайзи выполнения его обязательств и при форс-мажорных обстоятельствах

Что касается банкротства сторон, то на практике речь идет обычно только о франчайзи Опыт США и в этом отношении дает пищу для выводов и обобщений Министерство торговли США неизменно сообщает о несостоятельности примерно 5% франшизных заведений после первых 5 лет их функционирования (по сравнению с более чем 50% несостоятельности среди обычных мелких предпринимателей в течение 5 лет с начала их бизнеса)

Значит ли это, что действительно только 5% франшизных соглашении в США прекращаются из-за несостоятельности франчайзи в первые 5 лет их работы9 Вряд ли Эта цифра явно занижена и, возможно, занижена существенно Дело в том, что основанием для прекращения соглашения гораздо чаще служит «неэффективность» франчайзи, которая может толковаться франчайзером очень широко (и как неспособность франчайзи просто окупить франшизу, и как недостижение им требуемых показателей товарооборота, и как несоответствие стандартам франчайзера, и т п ) По этим причинам и сам франчайзи может прекратить соглашение, продав франшизу обратно франчайзеру или третьему лицу, причем в последнем случае с согласия франчайзера Чтобы не портить свою репутацию, франчайзеры либо возвращают такие франшизы в собственность своей компании, либо выдают покинутые франшизные заведения за действующие151 Такие случаи прекращения соглашений в статистике отражаются слабо

Прекращение соглашения в связи с несостоятельностью франчайзи осложняются исключительным характером прав, которыми пользовался франчайзи Франшиза как пакет таких прав может служить средством удовлетворения кредиторов, но ее нельзя продать с молотка лю бому лицу, которое захотело ее приобрести, если на то нет согласия франчайзера.

В принципе таким же образом должен обстоять вопрос с удовлетворением требований залогодержателя, если франчайзер разрешил франчайзи использовать франшизу как предмет залога. До момента полной выплаты со стороны франчайзи всех видов его задолженностей франчайзеру последний имеет преимущественное перед другими кредиторами право наложить арест на имущество франчайзи, а также вернуть себе франшизу. Обычно подобные вопросы решаются судами в соответствии с национальным договорно-обязательственным законодательством страны, в которой осуществляет свои операции франчайзи.

Прекращение срочного франшизного соглашения осуществляется автоматически по истечении его действия только в том случае, если в соглашении отсутствует условие о возможности его возобновления (продления) либо если такая возможность не содержится в нем в скрытой или подразумеваемой форме. При наличии условия о возобновлении соглашение автоматически продлевается, если одна из сторон определенно и заранее, в установленный законом или соглашением срок до его истечения не уведомила другую сторону о своем решении не возобновлять соглашение. Способ прекратить соглашение путем отказа от его возобновления находит достаточно широкое применение (хотя, например, в США, как сообщает вышеназванный источник, в 1985 г. 91% возобновляемых соглашений был реально возобновлен)152.

Франшизное соглашение прекращается и в том случае, когда в нем содержатся скрытые или подразумеваемые положения о возможности его возобновления, но к моменту его истечения стороны фактически не поддерживают франшизных отношений, а одна из сторон в выраженной форме и заранее, до истечения срока действия соглашения, не уведомила другую сторону о своем решении не возобновлять соглашение. Период такого предварительного уведомления обычно составляет от 1 до 3 месяцев до истечения срока действия соглашения Если подобного предварительного уведомления о прекращении не последовало, заинтересованная сторона (на практике это обычно франчайзи) имеет право на возобновление соглашения, а другая сторона не вправе уклониться от возобновления

И даже при отсутствии скрытых или подразумеваемых возможностей возобновления соглашения оно, как отмечает Ф.

Бесси, считается возобновленным, если на момент истечения срока действия соглашения между сторонами фактически поддерживались франшизные отношения153. Нередко в срочном соглашении условие о возможности

Ь2 Hadfield G К Указ соч , с 937 ^BessisPh Указ.соч. С. 82-83.

его возобновления формулируется по-иному, чем в предыдущих случаях, а именно говорится, что франчайзи, если он принял решение о возобновлении соглашения, обязан известить о нем франчайзера не позднее предусмотренного в соглашении срока до истечения соглашения При этом франчайзи может быть обязан уплатить франчайзеру обусловленную сумму за возобновление соглашения (и тоже не позднее определенного срока до истечения прежнего соглашения), которая обычно равна вступительному взносу франчайзи при заключении соглашения. Общим основанием возобновления соглашения во всех случаях является условие, что франчайзи добросовестно выполнял свои обязательства перед франчайзером в течение всего периода действия соглашения вплоть до его истечения

В законодательстве о франчайзинге практически отсутствуют нормы, предусматривающие меры воздействия на франчайзера, который уклонился от возобновления существующего или заключения нового соглашения с франчайзи, имевшего достаточно оснований требовать такого возобновления или заключения. Нет, в частности, четких указаний относительно того, лишается ли франчайзер, и, если лишается, то на какой срок права предоставить франшизу третьему лицу в отношении территории, которая была закреплена за бывшим франчайзи. Нет указаний и относительно права бывшего франчайзи на возмещение убытков от франчайзера, если последний предоставил франшизу третьему лицу на той же территории до истечения упомянутого срока. Эти вопросы решаются судами в каждой стране в соответствии с общим договорно-обязатедьственным законодательством. Тем не менее отсутствие в специальном франшизном законодательстве разъяснений по этим вопросам контрастирует с той последовательностью и не- пременностью, с какой законодательство излагает последоговорные обязанности франчайзи (в частности, в отношении отказа от конкуренции с франчайзером).

Что касается прекращения франшизных соглашений на почве конфликтов, то основания для прекращения используются обеими сторонами как в срочном соглашении, так и в соглашении без установленного срока действия Наиболее общим основанием для прекращения соглашения франчайзером является невыполнение со стороны франчайзи своих обязательств по соглашению. Франчайзер должен в таком случае заранее письменно уведомить франчайзи о своем решении расторгнуть соглашение не позднее срока, указанного в соглашении Но это еще не означает автоматического прекращения соглашения по истечении указанного срока В соглашении может присутствовать оговорка о том, что если франчайзи успевает в период между получением уведомления и указанной в уведомлении датой прекращения соглашения устранить допущенные им нарушения обязательств, то соглашение не считается прекращенным И только если в >казанный период времени франчайзи не выполняет нарушенного обязательства, соглашение считается расторгнутым

В частности, во французской договорной и судебной практике приведенные положения реализуются по одному из двух вариантов По первому когда в соглашении в однозначно выраженной форме содержится условие, согласно которому при нарушении со стороны франчайзи какого-либо из условий соглашения оно расторгается франчайзером по его «полному праву», но при этом франчайзер обязан предварительно уведомить франчайзи о допущенном им нарушении и дать ему «разумный» срок для исправления нарушения Вмешательства суда в этом случае не требуется, если только франчайзер не допустил злоупотребления своим правом (например, если нарушения не было вообще)

При втором варианте, когда в соглашении отсутствует четко и однозначно сформулированное условие о праве франчайзера на автоматическое прекращение соглашения либо когда оно есть, но франчайзер по какой-либо причине отказывается от его использования, прекращение соглашения осуществляется им в судебном порядке При этом суд рассматривает по существу как само нарушение, так и

154 т>

степень его тяжести В решении о прекращении соглашения суд устанавливает сроки его реализации применительно к каждому из имущественных прав или прав интеллектуальной собственности, являющихся существенными элементами соглашения (в частности, применительно к товарным запасам франчайзи, торговым маркам и другим средствам индивидуализации, подлежащим регистрации, предоставленным франчайзером учебным материалам и другим элементам ноу-хау, арендованному имуществу франчайзера, спискам потребителей или клиентов франчайзи и тд ) Устанавливаются также сроки запрещения для франчайзи заниматься деятельностью, конкурирующей с деятельностью франчайзера, и использовать ноу-хау последнего Франчайзи возвращает франчайзеру все такие права и имущественные объекты и в том случае, когда соглашение прекращается не по суду а в результате естественного истечения срока действия соглашения Условия возвращения устанавливаются в самом соглашении Когда франчайзер использует в качестве основания для расторжения соглашения достаточно стандартное обвинение в неэффективности франчайзи, он обязан доказать обвинение объективными данными Например, в типовом франшизном соглашении говорится, что в Великобритании франчайзер имеет право расторгнуть соглашение в случае, когда обоснованно достаточный уровень оборота предприятия франчайзи, получаемый от ведения бизнеса, не будет достигнут в течение двух лет с даты вступления в силу соглашения или в каждые последующие 12 месяцев срока его действия

Франчайзи вправе расторгнуть соглашение в принципе в любое время, если его перестают удовлетворять прежние условия соглашения или, если он не согласен с новыми условиями, которые франчайзер ввел в одностороннем порядке, либо если франчайзер, по мнению франчайзи, предъявляет к нему несправедливые требования

В любом случае сторона, прекращающая соглашение, обязана предварительно и в установленной форме уведомить другую сторону о своем решении Независимо от указанного в соглашении срока уведомления, франчайзер, прекращая соглашение, обязан определить такой срок исходя из конкретных обстоятельств и условий соглашения длительности существования франшизных отношении между сторонами, размеров капиталовложений, произведенных франчайзи, и других С учетом таких обстоятельств срок предварительного уведомления франчайзи может достигать 6 месяцев до прекращения соглашения франчайзером Если одна из сторон прекратила соглашение, не уведомив предварительно другую сторону или, если такое уведомление сделано позднее указанного в соглашении срока, другая сторона вправе предъявить иск о возмещении убытков, включая упущенную выгоду Одностороннее прекращение франшизных соглашений в судебном порядке по инициативе как франчайзера, так и франчайзи, имеет место достаточно часто Обстоятельства, которые заставляют одну из сторон пойти на досрочное прекращение соглашения, составляют, как отмечалось, одну из ключевых проблем франчайзинга Не случайно большое число законодательных актов штатов США (закон о франшизных отношениях Калифорнии, закон о справедливой дилерской деятельности Висконсина, закон о франшизной практике Нью-Йорка и др ), так же как и федеральный закон о нефтесбытовой практике, сосредоточивают внимание прежде всего на контроле за прекращением и возобновлением соглашений Эти же вопросы стали объектом мнсь гочисленных судебных решений Amott v American Oil Со,1У * («франчайзер имеет фидуциарную обязанность перед франчайзи при прекращении соглашения»), Shell Oil Co v Marmello, 1973 (<<бл,ест" ное условие о прекращении соглашения по усмотрению»), Atlantic Richfield v Rasumic, 1978 («обязанность франчайзера не д о " л л произвольного прекращения соглашения»), «de Treville v

Marine Corp,, 1971 («прямо предусмотренное условие об одностороннем прекращении соглашений должно отвечать требованиям справедливости и добросовестности») и др.74

Если в рамках франшизного соглашения между его сторонами либо параллельно с таким соглашением между франчайзером и третьими лицами заключаются какие-либо сопутствующие франшизному соглашению либо способствующие его реализации договоры (например, договор франчайзера с арендодателем для последующей субаренды участка земли или помещения для франчайзи или договор франчайзи с указанной ему франчайзером лизинговой компанией о лизинге оборудования и т.п.), то такие договоры по общему правилу не должны быть более продолжительными, чем франшизное соглашение.

В отличие от большинства других гражданско-правовых договоров, перемена сторон во франшизном соглашении сопряжена с определенными ограничениями, причем они относятся только к одной стороне — франчайзи. В вопросах передачи франшизных прав в случаях, когда именно франчайзи является передающей стороной, применяется общераспространенное правило, согласно которому такая передача (в том числе продажа франшизы) возможна только с предварительного согласия франчайзера. Считается (хотя и не всегда подтверждается в соглашении), что франчайзер не вправе отказать франчайзи в таком согласии, если у последнего имеются достаточные основания для передачи своих прав, но при условии, что правопреемник франчайзи удовлетворяет требованиям франчайзера и готов принять на себя все обязательства франчайзи по соглашению. Как правило, в соглашении устанавливается преимущественное право франчайзера на выкуп франшизы. Выкуп должен производиться по текущим рыночным ценам. При одностороннем расторжении соглашения (или невозобновлении его) франчайзером на него обычно возлагается обязанность выкупить франшизу и тоже по рыночной цене.

В случае, если франчайзер принимает на себя роль посредника при продаже франшизы третьему лицу или иным образом способствует франчайзи продать франшизу франчайзер вправе требовать от франчайзи-продавца справедливого вознаграждения за посреднические услуги (в размере, например, 10% от продажной цены франшизы).

В случае смерти индивидуального франчайзи его наследники или представители в оговоренный в соглашении срок должны решить, будут ли они продолжать вести франшизный бизнес или продадут франшизу третьим лицам, о чем обязаны уведомить франчайзера. На период, пока наследники франчаизи или лицо, купившее франшизу, не приступили к осуществлению своих прав и обязанностей, франчайзер может назначить управленческий персонал для обеспечения функционирования франшизного заведения, причем расходы на такое управление возлагаются на нового франчаизи Временное управление франшизным заведением может быть введено франчайзером и на период недееспособности франчаизи до его выздоровления, включая случаи, когда дееспособность временно утрачивает лицо, принимающее ответственные решения (директор, старший менеджер и тп лица) в компании-франчайзи Что касается франчайзера, то он может передавать свои права по соглашению или совершать иные сделки в отношении соглашения в любое время по своему усмотрению, без согласия франчаизи

Чрезвычайно широкие, односторонние и неоспариваемые права франчайзера в вопросах замены другой стороны в соглашении, как обычно, неоднозначно оцениваются специалистами Признается, что передача прав франчаизи практически всегда сопряжена с определенным риском для франчайзера (исключительные права передаются незнакомому лицу с неясными перспективами в отношении его деловых качеств, предпринимательских способностей, возможностей сотрудничества с другими франчаизи, лояльности и тд) Поэтому франчайзер должен иметь возможность не только жестко контролировать действия франчаизи по передаче принадлежащих франчайзеру исключительных прав, но и не допускать такой передачи в случаях, когда, как он считает, возникает угроза их сохранности или угроза нанесения ущерба репутации франшизной сети, в том числе интересам других франчаизи

Вместе с тем в литературе отмечается, что эти возможности позволяют недобросовестным франчайзерам злоупотреблять ими В частности, франчайзер может тянуть с выражением своего согласия на передачу прав франчаизи или неоднократно отказывать потенциальным покупателям франшизы, ограничивая тем самым возможности франчаизи продать ее и оттягивая время до истечения срока действия франшизного соглашения, либо обесценивая стоимость франшизы и возможности франчаизи покрыть свои расходы за счет ее продажи Отказ франчайзера на продажу или иную передачу франшизы служит в руках франчайзера эффективным средством наказания строптивого франчаизи и возвращения (выкупа) франшизы в свою собственность по пониженной цене75 Эти свои возможности недобросовестный франчайзер может использовать не только в случае продажи франшизы со стороны фран- чаизи, но и в случае смерти или недееспособности последнего

<< | >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. Коммерческая концессия. - М.: ИКЦ «Академкнига». - 375 с.. 2005

Еще по теме § 9. Прекращение, возобновление франшизного соглашения, передача франшизных прав:

  1. § 2. Сравнительная характеристика нормативных актов о франчайзинге
  2. § 4 Существенные условия франшизного соглашения
  3. § 9. Прекращение, возобновление франшизного соглашения, передача франшизных прав
  4. § 2 Федеративная Республика Германии
  5. §3. Франция
  6. §4. Соединенные Штаты Америки
  7. ЗАКЛЮЧЕНИЕ