<<
>>

§ б. Форма и государственная регистрация договора

В соответствии со ст. 1028 ГК договор коммерческой концессии заключается в письменной форме. Несоблюдение этого требования влечет за собой недействительность договора с момента его заключения.
Соответственно, договор считается ничтожным. При этом, хотя закон не указывает на это специально, этот договор должен быть заключен путем подписания одного документа. Иными словами, нельзя использовать такой способ, как обмен документами - письмами, телеграммами, телетайпограммами и т.п., а также в ответ на письменную оферту давать акцепт в форме конклюдентных действий (т.е. действий, свидетельствующих об акцепте). Это связано с дополнительной обязательной формальностью — регистрацией такого договора.

Количество экземпляров договора, составленного путем подписания одного документа обеими сторонами, должно быть не менее количества его участников, а в необходимых случаях стороны могут согласиться на подписание большего количества экземпляров, например для целей регистрации, предоставления в налоговые, судебные органы или хранения дополнительных экземпляров для безопасности в банковском сейфе. Все экземпляры договора, подписанного сторонами, имеют одинаковую юридическую силу. В силу правила ст. 452 ГК РФ, изменение и расторжение договора должны иметь ту же форму, в которой он был заключен. Однако и способ выражения воли при письменной форме (путем составления одного документа, обмена документами, молчанием или конклюдентными действиями) при этом играет важную роль, особенно в нашем случае. Поскольку все изменения договора, так же как и его расторжение, подлежат государственной регистрации, то они должны быть совершены путем составления одного документа. Исключение составляют случаи, когда изменение или расторжение договора допускаются в одностороннем порядке и совершаются в форме односторонней сделки или производятся на основании судебного решения.

Помимо требования обязательной письменной формы договора коммерческой концессии ст.

1028 ГК предусматривает его обязательную государственную регистрацию. Действительно, логика указывает на то, что если возникновение права закон связывает с фактом государственной регистрации объекта или субъекта этих прав, то дальнейшая юридическая судьба этого права — предоставление во временное пользование или бесповоротная передача (уступка) также требуют государственной регистрации. Это объясняется целями, которым служит государственная регистрация в гражданском обороте, - достоверность и публичность факта совершения сделки

Иными словами, факт государственной регистрации является свидетельством (доказательством) самой высокой юридической силы собственно факта заключения договора и его условий, а также дает право заинтересованным лицам получить в регистрирующем органе информацию о том, кому и в каком объеме предоставлены или переданы права по договору. Государственная регистрация сделки, которая определяет изменения в юридической судьбе зарегистрированного объекта и (или) прав на него, осуществляется тем же органом государственной власти, который произвел его первоначальную регистрацию или регистрацию объекта, вследствие которой на него возникают исключительные права. Поскольку объекты исключительных прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии, неоднородны, то изначально они регистрируются различными государственными органами. Так, право на фирменное наименование возникает у юридического лица в результате государственной регистрации самого юридического лица.

В настоящее время регистрация юридических лиц осуществляется федеральным органом исполнительной власти по налогам и сборам (Министерством РФ по налогам и сборам). Именно оно регистрирует договоры коммерческой концессии. В то же время права на товарный знак, знак обслуживания, такие объекты, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы возникают с момента их государственной регистрации другим государственным органом — федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатентом)127.

Поэтому движение прав на эти объекты должно отражаться путем регистрации договора также и в этом ведомстве. Таким образом, договор требует как минимум двойной регистрации, т.е одновременной регистрации в двух различных органах государственной власти.

Согласно п. 2 ст. 1031 ГК, обязанность обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии возлагается на правообладателя Это значит, что он должен совершить все необходимые действия по такой регистрации, а также взять на себя расходы, связанные с нею. Однако, в силу диспозитивности нормы, стороны в договоре могут предусмотреть иное. В частности, обязанность зарегистрировать договор во всех ведомствах может быть возложена на пользователя либо стороны могут разделить между собой обязанности по регистрации в различных ведомствах, либо производить регистрацию совместно. Единственно, что невозможно в силу общего правила диспозиции, это исключить действие данной нормы к отношениям сторон. Также можно иначе регулировать отношения, связанные с отнесением расходов по регистрации на одного из участников договора или на обоих в различных пропорциях. В любом случае эти расходы должны учитываться как накладные при определении цены сделки в целом.

Отношения, связанные с государственной регистрацией договора коммерческой концессии, имеют административный характер и регулируются специальными правилами. Это, во-первых, Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии), утвержденный Приказом Министерства РФ по налогам и сборам128 (далее - Порядок регистрации), и, во-вторых, Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передачи исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных, утвержденные Роспатентом129 (далее — Правила регистрации). Эти правила, как следует из их названия, рассчитаны на регистрацию договоров о передаче исключительных прав или их предоставлении во временное пользование, в том числе лицензионных договоров, по поводу различных объектов интеллектуальной собственности.

Однако не включенный в заголовок документа договор коммерческой концессии нашел отражение в его тексте, ему посвящена глава V Правил, названная «Особенности регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)». Эти документы регулируют также отношения по регистрации изменений, прекращения, досрочного расторжения договора или расторжения договора коммерческой концессии, заключенного на неопределенный срок.

Представляется, что будет не лишним более подробно осветить процедуру регистрации договора коммерческой концессии, поскольку порядок такой регистрации был разработан совсем недавно. Хотелось бы лишний раз подчеркнуть для предпринимателей, перед которыми встанет задача провести регистрацию такого договора, что в отличие от гражданских правоотношений, при регулировании которых законодатель опирается на принцип свободы договора, т.е. свободу сторон в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора, административные отношения такой свободы не допускают. Таким образом, требования регистрирующего органа являются обязательными, и их перечень имеет исчерпывающий характер и отражается в нормативных актах. Иными словами, должностные лица не вправе требовать более того, на что указывается в административно-правовых актах.

Сравнение двух актов — Порядка регистрации и Правил регистрации дает основание сделать вывод о том, что некоторые требования, содержащиеся в них, совпадают, а некоторые — разнятся. Различными являются также структура этих источников правового регулирования и способ систематизации норм. Так, Правила регистрации, рассчитанные на регистрацию договоров по поводу различных объектов исключительных прав, а также — различной правовой природы, содержат общие положения, которые применяются к регистрации любого договора, и разделы (главы), включающие специальные нормы, учитывающие особенности этих договоров. Правила регистрации, предметом регулирования которых являются только договоры коммерческой концессии, не содержат деления на общие и специальные нормы путем выделения в отдельный раздел общих положений.

Регистрацию договора на основании Порядка регистрации осуществляет тот территориальный орган МНС России, который осуществил регистрацию юридического лица, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, регистрация осуществляется регистрирующим органом, осуществившим регистрацию юридического лица, являющегося пользователем.

Различается процедура регистрации. Регистрация договора в Патентном ведомстве предполагает следующие пять этапов: •

обращение в регистрирующий орган; •

проверка договора в целях установления его соответствия положениям законодательства РФ, регулирующего отношения в сфере интеллектуальной собственности; •

регистрация договора; •

внесение сведений о зарегистрированных договорах соответственно в Государственные реестры;

® публикация сведений о зарегистрированных договорах коммерческой концессии.

Процедура регистрации договора в государственном налоговом органе включает в себя только два этапа:

« обращение в регистрирующий орган;

» регистрация договора.

Проверка договора и публикация сведений не осуществляются. Отличается не только процедура регистрации, но и содержание совпадающих этапов. Так, обращение в регистрирующий орган представляет собой подачу заявки. Заявка на регистрацию должна включать в себя различный набор документов. Согласно Порядку регистрации, в регистрирующий орган должны быть представлены:

в заявление о регистрации договора коммерческой концессии, подписанное заявителем; •

документ, подтверждающий полномочия заявителя на совершение действий, связанных с регистрацией договора коммерческой концессии; •

копия документа, подтверждающего статус каждой из сторон договора коммерческой концессии в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя; •

три экземпляра договора коммерческой концессии, которые должны быть прошиты, листы пронумерованы, в них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных неоговоренных исправлений; •

два экземпляра описи представленных документов.

Согласно же Правилам регистрации заявка включает в себя:

® зявление, составленное согласно образцу, содержащемуся в Приложении к Правилам регистрации; •

патент.

При установлении соответствия предоставленного на регистрацию договора положениям законодательства в области интеллектуальной собственности регистрирующий орган проверяет наличие в договоре положений, относящихся к определению сторон договора, предмету договора (номер патента, свидетельства на товарный знак или номер международной регистрации и т.д., в отношении которых заключен договор), объему предоставляемых исключительных прав (в частности, установлены ли минимальный и (или) максимальный объем использования, территория использования исключительных прав применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности и срок действия договора, если договор заключен на срок). Кроме того, проверяется наличие в договоре обязательного условия о том, что пользователь обязан обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ и услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем, а также о том, что правообладатель будет контролировать выполнение этого условия Устанавливается также, содержит ли договор коммерческой концессии право пользователя разрешать другим лицам использовать объекты, охраняемые в соответствии с патентным законодательством, или охраняемые в РФ товарные знаки, на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре.

Порядок регистрации не предусматривает отдельной процедуры проверки содержания договора, однако, в нем указывается, что при осуществлении его регистрации необходимо иметь в виду, что предметом договора является комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю (в том числе право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав — товарный знак, знак обслуживания и т.д.), а сторонами по договору могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей

Собственно регистрация осуществляется регистрирующим органом путем проставления на представленных договорах коммерческой концессии специальной надписи (штампа). При этом два экземпляра возвращаются заявителю, а третий хранится в регистрирующем органе. Согласно Порядку регистрации, этим процедура регистрации не исчерпывается, поскольку она осуществляется посредством внесения записи о договоре в специальный журнал Регистрация в территориальных органах МНС России осуществляется в срок, не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган Внесение записей о зарегистрированных договорах таким образом не является самостоятельным этапом в процедуре регистрации договора в органах МНС в отличие от его регистрации в Роспатенте. Правила регистрации Роспатента включают в качестве отдельного этапа внесение сведений о зарегистрированных договорах коммерческой концессии и зарегистрированных изменениях, внесенных в зарегистрированный договор коммерческой концессии, соответственно в: •

Государственный реестр изобретений Российской Федерации; •

Государственный реестр полезных моделей Российской Федерации; « Государственный реестр промышленных образцов Российской

Федерации; •

Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации.

В целях регистрации договоров коммерческой концессии органы МНС обязаны вести журнал учета регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии), который ведется на бумажном носителе по форме согласно Приложению к Порядку регистрации. В этом журнале указываются порядковый номер, вид зарегистрированного документа (договор коммерческой концессии (субконцессии), изменение соответствующего договора, соглашение о расторжении или акт судебного органа о его изменении или расторжении), дата и номер регистрации, сведения о заявителе, включая указание на документ, подтверждающий его полномочия, а также сведения о выдаче и получении зарегистрированных документов.

Внесение сведений о зарегистрированных договорах коммерческой концессии в реестры и журналы осуществляется также в целях их хранения регистрирующими органами. Однако единого документа хранения сведений о регистрации этих договоров не ведется. Журналы ведутся территориальными органами МНС и в Порядке регистрации не предусматривается их централизованного ведения. Что касается записей в Реестрах Роспатента, то они предусматривают централизованное хранение информации о регистрации прав по отдельным объектам интеллектуальной собственности, а не самого договора.

В то же время сведения о заключенных договорах, их изменении или расторжении публикуются в соответствующем официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, что обеспечивает их максимальную публичность, т.е. доступ к информации об этом неограниченному кругу лиц. Публикации подлежат следующие сведения: •

дата и номер регистрации договора; •

определение сторон договора; •

предмет договора; •

объем передаваемых прав. Отличительной особенностью договора коммерческой концессии является его двойная государственная регистрация, можно сказать, действует правило «двух окон» При этом важно иметь в виду, что последствия несоблюдения требований закона к форме договора или к его государственной регистрации имеют неодинаковые правовые последствия. Так, несоблюдение письменной формы путем подписания сторонами одного документа влечет абсолютную недействительность договора — ничтожность. Отсутствие же регистрации договора не влечет его ничтожности, а только лишает стороны права ссылаться на него в отношениях с третьими лицами. Иными словами, нельзя доказать, что товар, который пользователь предлагает третьим лицам или передает им по заключенным с ними договорам, не обладает признаками контрафакции. Таким образом, вести предпринимательскую деятельность на основе прав, полученных по договору коммерческой концессии, невозможно. Однако отношения между сторонами договора коммерческой концессии возникают с момента придания договору требуемой формы. Иными словами, правообладатель уже должен исполнять свои обязанности по предоставлению этих прав и т.н инструктированию сотрудников пользователя, а пользователь обязан исполнять указания правообладателя в отношении оформления помещений итд.

Изменения договора, его расторжение должны быть произведены с соблюдением тех же требований к форме и государственной регистрации. В то же время не любое изменение требует государственной регистрации договора. Например, если естественным путем, в силу истечения срока действия патента, прекращается право на охраняемые им объекты, и они приобретают режим общественного достояния (свободного и безвозмездного использования любым субъектом), то такие изменения не требуют государственной регистрации. Формальности, связанные с прекращением действия патента, осуществляются федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

<< | >>
Источник: Сосна С.А., Васильева Е.Н.. Франчайзинг. Коммерческая концессия. - М.: ИКЦ «Академкнига». - 375 с.. 2005

Еще по теме § б. Форма и государственная регистрация договора:

  1. Глава 12. Организационные средства и формы реализации государственной региональной политики
  2. Тема №4: Источники и форма права.
  3. § 1. Договоры в авторском праве
  4. Статья 1262. Государственная регистрация программ для ЭВМ и баз данных
  5. Т.Л. Липовецкая НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ ГРАЖДАНСКИМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ ДОГОВОРА ФИНАНСИРОВАНИЯ ПОД УСТУПКУ ДЕНЕЖНОГО ТРЕБОВАНИЯ
  6. §3. Стороны договора
  7. § б. Форма и государственная регистрация договора
  8. § 3. Дела, возникающие из правоотношений при регистрации и отмене регистрации кандидатов, списков кандидатов
  9. Тема 5. Государственная регистрация сделок с недвижимостью и прав на недвижимое имущество
  10. Институт государственной регистрации сделок с недвижимостью в советском праве
  11. Принципы государственной регистрации прав на недвижимость
  12. Форма, государственная регистрация и срок договора аренды зданий и сооружений
  13. Договор продажи предприятия, его форма и государственная регистрация
  14. Форма и государственная регистрация договора аренды предприятия
  15. Статья 11. Государственная регистрация религиозных организаций
  16. Понятие, форма и содержание брачного договора.
  17. § 3. Форма сделок