<<
>>

B. Женевская конвенция о ценных бумагах(Конвенция УНИДРУА): гармонизация материального правав отношении ценных бумаг, депонированных у посредника

46. Как уже говорилось, за последние 50 лет правила владения ценными бумагами и их инвестирования значительно изменились. На основе традиционной модели физических сертификатов была выстроена система хранения гарантийных документов у посредников.

Сегодня большая часть ценных бумаг постоянно находится в центральном хранилище, а инвестор владеет ценными бумагами через цепочку посредников, которая в конце концов приводит к центральному хранилищу. Физическое перемещение ценных бумаг больше не происходит - трансфер осуществляется лишь в финансовых документах.

47. Однако действующий правовой режим опирается на традиционную систему инвестирования в материальной форме. Поэтому правовые риски, связанные с владением ценными бумагами и их инвестированием, особенно высоки. Эта правовая неопределенность усугубляется тем, что торговля ценными бумагами все больше приобретает международный характер, а национальные нормы отдельных стран не всегда согласуются друг с другом. В кризисные периоды такие правовые риски могут даже повлечь за собой цепную реакцию. Кроме того, постоянные правовые риски снижают эффективность рынков (например, ведут к повышению расходов на транзакции).

48. Разработка единой прочной правовой базы имеет особенно важное значение, так как оборот ценных бумаг играет в экономике очень большую роль, а ежедневный объем транзакций чрезвычайно велик. В отношении владения и передачи ценных бумаг в международном масштабе, а также соответствующих юридических гарантий возникают проблемы, обусловленные несогласованностью различных правовых систем. Единый свод норм является необходимым дополнением к Гаагской конвенции, к национальным мероприятиям, предпринимаемым в Азии и Америке, а также к европейским усилиям по гармонизации права.

49. Принятие Конвенции УНИДРУА о материально-правовых нормах, касающихся опосредованно удерживаемых ценных бумаг (далее - Конвенция УНИДРУА о ценных бумагах), было направлено на создание правовой основы для современной системы торговли ценными бумагами, что позволило бы повысить международную совместимость расчетных систем.

В частности, эта Конвенция описывает права, которые возникают в рамках торговли ценными бумагами, устанавливает различные механизмы передачи ценных бумаг, вводит обязательные правила бухгалтерских проводок, определяет очередность различных интересов в связи с ценными бумагами, защищает права добросовестного приобретателя ценных бумаг, формулирует права владельца счета и обязанности посредника в случае банкротства, устанавливает схему распределения убытков и характеризует правовые отношения между предоставителем и держателем обеспечения.

50. Рабочая группа, сформированная по инициативе УНИДРУА, собралась на первое заседание в сентябре 2002 г., а 23 декабря 2004 г., после четырех рабочих циклов и консультаций с практическими специалистами и теоретиками из 20 стран, представила государствам-участникам первый проект Конвенции и пояснительный текст к нему . Этот предварительный проект послужил основой для процедуры международного согласования, начавшейся в мае 2005 г. в Риме. Текст Конвенции дорабатывался в ходе четырех рабочих раундов.

--------------------------------

Unidroit 2004, Study LXXVIII-Doc. 18.

Unidroit 2004, Study LXXVIII-Doc. 19.

51. После четвертого раунда созванный комитет решил, что окончательный проект Конвенции может быть рассмотрен на дипломатической сессии Гаагской конференции. Эта сессия впервые прошла по приглашению швейцарского правительства в Женеве с 1 по 12 сентября 2008 г. На ней были приняты последние необходимые политические решения. С 5 по 7 октября 2009 г. состоялось второе заседание дипломатической сессии в Женеве. На нем была составлена и принята итоговая версия Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах. Но процедура ратификации еще не началась.

--------------------------------

Unidroit 2007, Study LXXVIII-Doc. 94 и 95.

1. Сфера действия

52. Задача Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах - не в том, чтобы создать единые материально-правовые нормы в отношении ценных бумаг, депонируемых у посредника. Функция этого документа - гармонизировать нормы материального права, касающиеся таких ценных бумаг.

Конвенция УНИДРУА о ценных бумаг гармонизирует, в частности, правовые нормы в следующих областях:

- права владельца счета (далее - 2);

- приобретение и продажа ценных бумаг, депонированных у посредника (далее - 3);

- установление гарантий (далее - 4);

- арест и конфискация имущества (далее - 5);

- обязанности депозитария (далее - 6);

- права владельца счета при ликвидации депозитария (далее - 7).

53. Конвенция УНИДРУА не затрагивает права инвесторов в отношениях с эмитентом. Она не указывает, кого эмитент должен признавать акционером (см. ст. 8 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах). Иными словами, этот документ не регулирует вопросы корпоративного права.

2. Права владельца счета

54. Кредитовое сальдо на счету депо ценных бумаг, хранящихся у посредника, является для владельца счета основанием для реализации прав, которые связаны с этими ценными бумагами. Кредитовое сальдо уполномочивает приобретателя распоряжаться ценными бумагами, депонированными у посредника. Он может также использовать их для установления гарантий. Кроме того, владелец счета вправе потребовать, чтобы его ценные бумаги находились в распоряжении депозитария в иной форме, нежели в форме хранения, если это допускается нормами применимого права, нормами акционерного права, юридическими нормами, которые действуют за пределами Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах, положениями договора о ведении счета или правилами системы расчетов по сделкам с ценными бумагами (см. подп. c п. 1 ст. 9 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах).

3. Приобретение и продажа ценных бумаг,

депонированных у посредника

55. Передача ценных бумаг, депонированных у посредника, производится с их занесением на счет ценных бумаг, принадлежащий покупателю. Дебетование счета ценных бумаг лишает его владельца права распоряжаться ценными бумагами, депонированными у посредника (п. п. 1 и 3 ст. 11 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах). Сохраняют свою силу юридические нормы, регулирующие приобретение и продажу таких ценных бумаг и действующие за пределами сферы Конвенции УНИДРУА (см.

п. a ст. 13 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах).

56. Права добросовестного приобретателя ценных бумаг, депонированных у посредника, защищены. Добросовестный приобретатель не несет ответственности перед третьими лицами (см. п. 1 ст. 18). При определении добросовестного характера приобретения следует учитывать особенности и требования фондового рынка в целом и в частности - особенности и требования депозитариев-посредников (п. b ст. 17). Решающее значение имеет время приобретения. Таким образом, важен момент кредитования счета ценных бумаг, принадлежащего приобретателю.

57. Очередность различных интересов в связи с ценными бумагами устанавливается в ст. 19f Конвенции УНИДРУА. Согласно общему правилу депонированные у посредника ценные бумаги, которые были приобретены в соответствии со ст. 12 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах, имеют приоритет перед теми депонированными у посредника ценными бумагами, которые были приобретены на основании норм, не охваченных положениями Конвенции (п. 2 ст. 19).

4. Установление гарантий

58. Приобретение и продажа гарантий по ценным бумагам, депонированным у посредника, осуществляется путем кредитования и дебетования счета ценных бумаг (см. п. 4 ст. 11 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах). Кроме того, могут быть установлены гарантии в пользу депозитария. Для этого заключаются договор и контрольное соглашение и вносится соответствующая запись (п. п. 1 и 3 ст. 12). Государство - участник Конвенции может объявить о том, что в соответствии с его правовыми нормами достаточно только договора, или только контрольного соглашения, или только внесения соответствующей записи (п. 5 ст. 12).

59. В отношениях с третьими лицами действуют гарантии по ценным бумагам, депонированным у посредника и находящимся на счету ценных бумаг, либо по определенной категории, количеству, доле или стоимости ценных бумаг, депонированных у посредника. Сохраняют свою силу юридические нормы, регулирующие установление гарантий и действующие за пределами сферы Конвенции УНИДРУА (см.

п. a ст. 13).

60. Об особых нормах передачи гарантий и о юридических отношениях между гарантом и держателем гарантии см. ст. 31 и далее Конвенции УНИДРУА.

5. Арест и конфискация имущества

61. Если против владельца счета применяется арест имущества, конфискация или иная мера в отношении ценных бумаг, депонированных у посредника, такая мера может проводиться только в депозитарии, ведущем счет ценных бумаг, на котором находятся депонированные у посредника ценные бумаги. Запрещается проводить мероприятия такого рода в отношении эмитента или других лиц, помимо владельца счета, - см. в ст. 22 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах запрет на арест "более высокого уровня" (чем уровень посредника).

6. Обязанности депозитария

62. Депозитарий обязан принять меры, позволяющие владельцу счета получать и реализовывать свои права, предусмотренные п. 1 ст. 9 (см. п. 1 ст. 10 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах).

63. Каждый депозитарий должен иметь в распоряжении у себя или в стороннем депозитарии депонированные ценные бумаги, количество и вид которых соответствуют сумме кредита на счетах ценных бумаг, принадлежащих их владельцам или самому депозитарию (п. 1 ст. 24). Если количество имеющихся в распоряжении ценных бумаг, депонированных у посредника, меньше суммы кредита на счетах ценных бумаг, депозитарий должен в течение срока, предусмотренного нормами применимого права, приобрести недостающие ценные бумаги, депонированные у посредника (п. 3 ст. 24). Депозитарий обязан принять меры, чтобы эти депонированные у посредника ценные бумаги были зачислены на счет соответствующих владельцев, а не на счет самого депозитария (ст. 25).

64. Депозитарий обязан выполнять указания владельца счета (см. ст. ст. 23 и 15). Он должен передавать владельцам счетов информацию о ценных бумагах, депонированных у посредника, и зачислять на их счета полученные дивиденды, если это предусмотрено правовыми нормами, действующими за пределами сферы Конвенции УНИДРУА, или положениями договора о ведении счета, или общими правилами расчетной системы.

65.

Обязанности депозитария могут быть конкретизированы в правовых нормах, действующих за пределами сферы Конвенции УНИДРУА, и в договоре о ведении счета (п. 1 ст. 28). Ответственность за соблюдение обязанностей депозитария регулируется юридическими нормами, выходящими за пределы Конвенции УНИДРУА (п. 3 ст. 28).

7. Права владельца счета при ликвидации депозитария

66. Права и гарантии, имеющие силу в отношениях с третьими лицами согласно ст. ст. 11 и 12 Конвенции УНИДРУА о ценных бумагах, действительны также в отношениях с ликвидатором и кредиторами в рамках конкурсного производства (п. 1 ст. 14). Этот принцип применяется и к гарантиям, устанавливаемым в соответствии со ст. 13 Конвенции (п. 4 ст. 14; ст. 21). Данные положения не распространяются на обстоятельства, отменяющие соответствующие нормы применимого конкурсного права (п. 2 ст. 21).

67. Порядок распределения убытков в случае недостаточности конкурсной массы определяется в ст. 26 Конвенции УНИДРУА.

<< | >>
Источник: П. НОБЕЛЬ. ШВЕЙЦАРСКОЕ ФИНАНСОВОЕ ПРАВО И МЕЖДУНАРОДНЫЕ СТАНДАРТЫSCHWEIZERISCHES FINANZMARKTRECHT UNDINTERNATIONALE STANDARDS2-ерусскоязычноеиздание. 2010

Еще по теме B. Женевская конвенция о ценных бумагах(Конвенция УНИДРУА): гармонизация материального правав отношении ценных бумаг, депонированных у посредника:

  1. B. Женевская конвенция о ценных бумагах(Конвенция УНИДРУА): гармонизация материального правав отношении ценных бумаг, депонированных у посредника
- Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Акционерное право - Бюджетная система - Горное право‎ - Гражданский процесс - Гражданское право - Гражданское право зарубежных стран - Договорное право - Европейское право‎ - Жилищное право - Законы и кодексы - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История политических учений - Коммерческое право - Конкурсное право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право России - Криминалистика - Криминалистическая методика - Криминальная психология - Криминология - Международное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Образовательное право - Оперативно-розыскная деятельность - Права человека - Право интеллектуальной собственности - Право собственности - Право социального обеспечения - Право юридических лиц - Правовая статистика - Правоведение - Правовое обеспечение профессиональной деятельности - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Римское право - Семейное право - Социология права - Сравнительное правоведение - Страховое право - Судебная психиатрия - Судебная экспертиза - Судебное дело - Судебные и правоохранительные органы - Таможенное право - Теория и история государства и права - Транспортное право - Трудовое право - Уголовное право - Уголовный процесс - Философия права - Финансовое право - Экологическое право‎ - Ювенальное право - Юридическая антропология‎ - Юридическая периодика и сборники - Юридическая техника - Юридическая этика -